Princípios implícitos (infraconstitucionais)

Prévia do material em texto

Versão Condensada
DIREITO ADMINISTRATIVO
Princípios implícitos 
(infraconstitucionais)
   2
A L F A C O N
Sumário
Princípios implícitos (infraconstitucionais) ������������������������������������������������������������������3
1� Princípio da autotutela �������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
2� Princípio da motivação ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 4
3� Princípio da razoabilidade �������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 6
4� Princípio da proporcionalidade ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 6
5� Princípio da segurança jurídica ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������ 7
6� Princípio da proteção à confiança �������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 8
Princípios implícitos (infraconstitucionais)  3
A L F A C O N
Princípios implícitos (infraconstitucionais)
1. Princípio da autotutela
Este princípio tem uma incidência enorme em provas de concurso. Ele se manifesta quando a máquina pública tem a 
capacidade de rever os seus próprios atos. O princípio da autotutela irá consagrar o controle interno que a Adminis-
tração Pública exerce sobre seus próprios atos.
Reside no poder-dever de retirada de atos administrativos por meio da anulação e da revogação. A anulação envolve 
problema de legalidade; a revogação trata de mérito do ato�
Tutelar é proteger, zelar. Quando o Direito outorga poder de autotutela é, em suma, porque prescinde a obrigatoriedade 
de intervenção judicial para a proteção de direitos. É o que doutrina administrativista chama de autotutela administrativa.
Esse entendimento se encontra estampado nas Súmulas n° 346 e n° 473 do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL�
Súmula n° 346
“A Administração Pública pode declarar a nulidade dos seus próprios atos”.
Súmula n° 473
“A administração pode anular seus próprios atos, quando eivados de vícios que os tornam ilegais, porque deles 
não se originam direitos; ou revogá-los, por motivo de conveniência ou oportunidade, respeitados os direitos 
adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciação judicial”.
Para entendermos melhor este princípio precisamos diferenciar dois questionamentos relacionados ao estudo dos 
atos administrativos.
• 1º: qual é a diferença de um ato vinculado e um ato discricionário? Resposta:
 ͫ Os ATOS VINCULADOS são aqueles a partir dos quais a lei estabelece condições e requisitos legais para sua 
realização. A Administração Pública atuará sem liberdade, mas dentro dos limites legais impostos por lei. Ex.: 
aposentadoria e licença para o particular.
 ͫ Os ATOS DISCRICIONÁRIOS são aqueles nos quais a Administração Pública tem liberdade de ação. É ela que 
escolhe seu mérito, seu conteúdo, seus destinatários no momento de sua conveniência e oportunidade e o 
modo de sua realização. Ex.: permissões e autorizações.
• 2°: qual é a diferença entre anulação e revogação? Resposta:
Princípios implícitos (infraconstitucionais)  4
A L F A C O N
 ͫ A ANULAÇÃO é a declaração de invalidade de um ato administrativo ILEGÍTIMO ou ILEGAL. É feita pela ADMI-
NISTRAÇÃO ou pelo PODER JUDICIÁRIO por motivo de Ilegitimidade ou Ilegalidade. Possui o chamado EFEITO 
EX TUNC, ou seja, retroage até o nascimento do Ato. Pode ser feita pela própria ADMINISTRAÇÃO por meio 
do controle de legalidade pautado no poder de autotutela do Estado. É uma justiça interna, exercida para a 
defesa da instituição e da legalidade de seus atos. Também pode ser feita pelo PODER JUDICIÁRIO por meio 
do controle de legalidade, DESDE QUE haja provocação, ou seja, desde que sejam levados à sua apreciação 
pelos meios processuais cabíveis. Aqui não existe a autotutela, pois o ato está sendo anulado por outro Poder.
 ͫ A REVOGAÇÃO é a retirada de um ato administrativo legítimo e eficaz do mundo fático, e tem fundamento no 
poder discricionário do qual dispõe a Administração, e que SOMENTE a própria ADMINISTRAÇÃO pode rea-
lizar, por motivo de sua conveniência e oportunidade, sendo, por isso, PRIVATIVA da Administração, ou seja, o 
judiciário não pode revogar um ato praticado por outro poder e seu EFEITO é conhecido como EX NUNC�
Feitas as considerações acerca da anulação, revogação, vinculação e discricionariedade do ato administrativo, 
podemos afirmar que Administração Pública, quando anula ou revoga seu ato administrativo (anulação quando um 
vício e a revogação por motivo de conveniência e oportunidade), ela realiza tais atos pautada sempre no PRINCÍPIO DA 
AUTOTUTELA.
Como consequência da sua independência funcional, a Administração não precisa recorrer ao Judiciário para anular 
seus atos ilegais e revogar os atos inconvenientes que pratica.
Importante
Cuidado para não confundir o PRINCÍPIO DA AUTOTUTELA com o princípio da TUTELA. A Autotutela é a capa-
cidade de rever os seus próprios atos e anulá-los por motivo de ilegalidade, ou revogá-los por motivo de conve-
niência e oportunidade, enquanto a TUTELA – também conhecida pela doutrina como supervisão ministerial ou 
controle finalístico – faz menção ao vínculo jurídico que existe entre a ADMINISTRAÇÃO DIRETA E A INDIRETA.
2. Princípio da motivação
O princípio da motivação impõe à Administração Pública o dever de indicar os pressupostos de fato e de direito que 
determinaram a prática do ato administrativo. Assim, a validade do ato administrativo está condicionada à apresentação 
por escrito dos fundamentos que justifiquem a decisão adotada.
Para simplificar o entendimento sobre o princípio da motivação é interessante que o candidato troque a palavra “motiva-
ção” por “justificativa”. Pense que, toda vez que a Administração Pública precisar praticar algum ato administrativo, ela 
precisa, via de regra, justificar para a sociedade e para quem é de direito os motivos pelos quais está tomando aquela 
devida atitude. Lembrando que, apesar de esse princípio não estar expresso na Constituição Federal, ele se encontra 
positivado na Lei n° 9.784/99.
Princípios implícitos (infraconstitucionais)  5
A L F A C O N
Lei n° 9.784/99
Art� 2º
Parágrafo único�
VII – indicação dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a decisão;
DA MOTIVAÇÃO
Art� 50� Os atos administrativos deverão ser motivados, com indicação dos fatos e dos fundamentos jurídicos, 
quando:
I – neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses;
II – imponham ou agravem deveres, encargos ou sanções;
III – decidam processos administrativos de concurso ou seleção pública;
IV – dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatório;
V – decidam recursos administrativos;
VI – decorram de reexame de ofício;
VII – deixem de aplicar jurisprudência firmada sobre a questão ou discrepem de pareceres, laudos, propostas e 
relatórios oficiais;
VIII – importem anulação, revogação, suspensão ou convalidação de ato administrativo
Tal princípio é, na verdade, um mecanismo de controle sobre a legalidade e legitimidade das decisões da Administra-
ção Pública.
• MOTIVAÇÃO DISPENSADA
É importante saber que a maioria dos atos administrativos, ao serem praticados, deverão obedecer à necessidade de 
motivação, pois ela integra a forma do ato. A Lei n° 9.784/99, em seu art. 50, afirma que os atos, quando da sua prá-
tica, deverão ser motivados, porém, nosso ordenamento jurídico dispensa essa motivação em alguns atos, como, por 
exemplo, quando estamos diante das nomeações e exonerações dos CARGOS COMISSIONADOS�
Por isso qualquer afirmativa de prova que disser que TODOS os atos serão motivados estará, consequentemente, 
ERRADA, por conta destaexceção.
• TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES
Esta teoria vai nos dizer que a Administração Pública se vincula aos motivos apresentados para a prática do ato, exigindo 
que os mesmos sejam verdadeiros. É evidente que temos uma uma explícita vinculação ao princípio da moralidade, pois 
tudo que Administração faz tem de ser honesto, ético e probo. Se a mesma usar motivos falsos ao praticar um ato, ela 
traz para esse mesmo ato um defeito no elemento MOTIVO – um vício insanável, que deve ser anulado�
Portanto, partindo da premissa de que não preciso motivar a nomeação, nem a exoneração de alguém para um cargo 
comissionado, fico à vontade para motivá-la caso queira, sabendo que, caso minha motivação seja falsa, isso fará 
com que essa nomeação ou essa exoneração sejam nulas, impossíveis de serem convalidadas, como consequência 
da TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES.
Princípios implícitos (infraconstitucionais)  6
A L F A C O N
3. Princípio da razoabilidade
O princípio da razoabilidade exige a obrigação de os agentes públicos realizarem suas funções com EQUILÍBRIO, COE-
RÊNCIA e BOM SENSO. O agente público é um mero administrador da coisa pública, e, por conta disso, ele NÃO pode 
agir de forma arbitrária e imoderada�
Comportamentos imoderados, abusivos, irracionais, desequilibrados, inadequados, desmedidos, incoerentes ou 
desarrazoados não são compatíveis com o interesse público, pois geram a possibilidade de invalidação administrativa 
ou judicial do ato deles resultante�
• Exemplo: quando um agente público aplica uma pena ao particular de uma maneira não razoável ao caso concreto 
que se encontra em seu estabelecimento comercial.
Importante
Uma observação muito importante é quanto AO REGRAMENTO. Ele poderá ser vinculado ou discricionário, e, 
como já estudamos nos atos vinculados, não há margem de escolha. Portanto, a razoabilidade será um requisito 
intrínseco dos atos discricionários, pois é neles que o agente poderá escolher a melhor decisão ao caso concreto.
Então, ainda que esteja diante de um ato discricionário, o administrador deverá selecionar a opção mais vantajosa 
à satisfação do interesse público, ou seja, o princípio da razoabilidade é um dos limitadores da discriciona-
riedade administrativa.
4. Princípio da proporcionalidade
Segundo a doutrina dominante, a proporcionalidade é um aspecto da razoabilidade. Este princípio está voltado à aferi-
ção DA JUSTA MEDIDA da reação administrativa diante da situação concreta, ou seja, constitui vedação de excessos 
no exercício da função administrativa, tanto no âmbito interno quanto no âmbito externo.
• Exemplo: quando, em um Processo Administrativo Disciplinar, o servidor for punido com a pena demissão pelo 
simples fato de ele ter chegado atrasado ao seu local de trabalho.
Podemos afirmar que deve haver uma ADEQUAÇÃO ENTRE OS MEIOS E OS FINS, sendo vedada a adoção de medidas 
superiores ao que for estritamente necessário ao interesse público.
Para finalizar o estudo sobre este princípio, vale a pena apresentar o entendimento do Supremo Tribunal Federal no 
julgamento do RE n° 466.343-1, que afirmou que a proporcionalidade se subdivide em três subprincípios:
• Adequação – análise do meio empregado.
• Necessidade – e observação sobre se o meio utilizado foi o menos gravoso.
• Proporcionalidade em sentido estrito – ponderação da intensidade da medida adotada pela Administração;
Princípios implícitos (infraconstitucionais)  7
A L F A C O N
entendimento do supremo tribunal federal
“O subprincípio da adequação (Geeignetheit) exige que as medidas interventivas adotadas se mostrem aptas 
a atingir os objetivos pretendidos. O subprincípio da necessidade (Notwendigkeit oder Erforderlichkeit) significa 
que nenhum meio menos gravoso para o indivíduo revelar-se-ia igualmente eficaz na consecução dos objetivos 
pretendidos. Em outros termos, o meio não será necessário se o objetivo almejado puder ser alcançado com 
a adoção de medida que se revele a um só tempo adequada e menos onerosa (...).Um juízo definitivo sobre a 
proporcionalidade da medida há também de resultar da rigorosa ponderação e do possível equilíbrio entre o 
significado da intervenção para o atingido e os objetivos perseguidos pelo legislador (proporcionalidade em 
sentido estrito)”.
STF. RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 466.343-1, SÃO PAULO.
5. Princípio da segurança jurídica
O princípio da segurança jurídica existe para garantir a estabilidade e a previsibilidade das ações praticadas pelo Poder 
Público, proibindo mudanças ABRUPTAS (imprevistas) decorrentes de ações governamentais.
A segurança jurídica tem muita relação com a ideia de respeito à boa-fé nas relações jurídicas. por conta disso, sua 
finalidade é proporcionar segurança e estabilidade no convívio social.
Assim, ele constitui um elemento conservador posto na ordem normativa com o objetivo de evitar que as pessoas sejam 
surpreendidas por modificações do direito positivo ou na conduta do Estado, mesmo quando manifestadas em atos 
ilegais.
Na maioria das vezes em que esse princípio é cobrado em provas de concurso o principal alvo das bancas é a exigência 
do conhecimento do art. 2º, parágrafo único, XIII da Lei n° 9.784/99, que diz:
Parágrafo único� Nos processos administrativos serão observados, entre outros, os critérios de:
XIII – interpretação da norma administrativa da forma que melhor garanta o atendimento do fim público a que se 
dirige, VEDADA aplicação retroativa de nova interpretação�
ATENÇÃO
NÃO existe proibição para a Administração Pública realizar alterações de suas normas e interpretações. O que 
é vedado é a aplicação retroativa dessas interpretações.
Princípios implícitos (infraconstitucionais)  8
A L F A C O N
A lição da professora Maria Silvia Zanella di Pietro (participante da Comissão de juristas que elaborou o anteprojeto de 
que resultou na edição da Lei n° 9.784/99) faz a seguinte observação sobre esse princípio:
O princípio se justifica pelo fato de ser comum, na esfera administrativa, haver mudança de interpreta-
ção de determinadas normas legais, com a consequente mudança de orientação, em caráter normativo, 
afetando situações já reconhecidas e consolidadas na vigência de orientação anterior. Essa possibilidade 
de mudança de orientação é inevitável, porém gera insegurança jurídica, pois os interessados nunca 
sabem quando a sua situação será passível de contestação pela própria Administração Pública. Daí a regra 
que veda a aplicação retroativa. (DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo 32º Ed. p. 245).
Se a Administração Pública, ao praticar determinados atos, adotar determinada interpretação como a correta, ela não 
pode, depois, anular tais atos sob o pretexto de que os mesmos foram praticados com base em interpretação errônea. 
Se o administrado teve o determinado direito reconhecido com base em interpretação adotada em caráter uniforme 
para toda a Administração, é evidente que a sua boa-fé deve ser respeitada.
6. Princípio da proteção à confiança
Estamos diante do um princípio que corresponde ao ASPECTO SUBJETIVO da segurança jurídica. Ele leva em conta a 
boa-fé, a credibilidade e a confiança do cidadão que acredita que os atos praticados pelo Poder Público são lícitos e, 
nessa qualidade, eles serão mantidos e respeitados pela própria Administração e por terceiros.
É com base nesse princípio que frequentemente os tribunais superiores vêm mantendo os efeitos de um ato, ainda 
que este seja ilegal. Isso ocorre para respeitar à boa-fé depositada pelos particulares em relação às atuações estatais.
Em suma, o aspecto subjetivo do princípio da segurança jurídica analisa a visão dos particulares, que não poderão 
ser prejudicados por novas interpretações administrativas.
Jurisprudência do supremo tribunal federal
“II – A recente jurisprudência consolidada do STF passou a se manifestar no sentido de exigir que o TCU asse-
gure a ampla defesa e o contraditório nos casos em que o controle externo de legalidade exercido pela Cortede Contas, para registro de aposentadorias e pensões, ultrapassar o prazo de cinco anos, sob pena de ofensa 
AO PRINCÍPIO DA CONFIANÇA – face subjetiva do princípio da segurança jurídica. Precedentes.
III – Nesses casos, conforme o entendimento fixado no presente julgado, o prazo de 5 (cinco) anos deve ser 
contado a partir da data de chegada ao TCU do processo administrativo de aposentadoria ou pensão enca-
minhado pelo órgão de origem para julgamento da legalidade do ato concessivo de aposentadoria ou pensão e 
posterior registro pela Corte de Contas”.
	Princípios implícitos (infraconstitucionais)
	1. Princípio da autotutela
	2. Princípio da motivação
	3. Princípio da razoabilidade
	4. Princípio da proporcionalidade
	5. Princípio da segurança jurídica
	6. Princípio da proteção à confiança