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PRÁTICA SIMULADA II - SEMANA 8 Descrição Baseado no XVIII EXAME OAB FGV Nos autos da reclamação trabalhista 1234, movida por Gilson Reis em face da sociedade empresária Transporte Rápido Ltda., em trâmite perante a 15ª Vara do Trabalho do Recife/PE, a dinâmica dos fatos e os pedidos foram articulados da seguinte maneira: O trabalhador foi admitido em 13/05/2010, recebeu aviso prévio em 09/11/2016, para ser trabalhado, e ajuizou a demanda em 25/01/2017. Exercia a função de auxiliar de serviços gerais. Requereu sua reintegração porque, em 23/11/2016, apresentou candidatura ao cargo de dirigente sindical da sua categoria, informando o fato ao empregador por e-mail, o que lhe garante o emprego na forma do Art. 543, § 3º, da CLT, não respeitada pelo ex-empregador. Que trabalhava de segunda a sexta-feira das 5:00h às 15:00h, com intervalo de duas horas para refeição, jamais recebendo horas extras nem adicional noturno, o que postula na demanda. Que o intervalo interjornada não era observado, daí porque deseja que isso seja remunerado como hora extra. A audiência está marcada. Contratado como advogado (a), você deve apresentar a medida processual adequada à defesa dos interesses da sociedade empresária Transporte Rápido Ltda., sem criar dados ou fatos não informados. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 15ª VARA DO TRABALHO DE RECIFE/PE Processo nº: 1234 TRANSPORTE RÁPIDO LTDA., já devidamente qualificado nos autos em epígrafe, por intermédio de seu advogado que esta subscreve (procuração anexa), endereço completo, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fulcro no art. 847 da CLT combinado com os art 336 e seguintes do CPC, oferecer CONTESTAÇÃO Em face da Reclamação Trabalhista em que lhe move GILSON REIS, já qualificado, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos. I – DA PREJUDICIAL DE MÉRITO 1 – DA PRESCRIÇÃO QUINQUENAL/PARCIAL O Reclamante foi admitido em 13/05/2009, porém recebeu aviso prévio trabalhado em 09/11/2014, e, na data de 20/04/2015 ajuizou a presente demanda. Ato contínuo, nos termos do art. 7º, XXIX da CF, art. 11, I da CLT e Súmula 308, I do TST, estão prescritas as parcelas anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamação, quais sejam, as anteriores a 20/04/2010. Diante do exposto, requer que seja acolhida a prescrição quinquenal/parcial das verbas trabalhistas, com resolução do mérito, nos termos do art. 487, II do CPC, quanto às parcelas anteriores a 20/04/2010. II – DO MÉRITO 1- DO CONTRATO DE TRABALHO Conforme narrado na inicial, o reclamante trabalhou por cinco anos, sete meses e onze dias para a Reclamada na função de auxiliar de serviços gerais, cumprindo a jornada de segunda a sexta-feira das 05:00 às 15:00 horas, com intervalo de 02 (duas) horas para o almoço. Foi dispensado sem justa causa no dia 09/11/2016, após cumprir aviso prévio trabalhado. 2- DA REINTEGRAÇÃO Em 20/11/2014, o Reclamante apresentou candidatura ao cargo de dirigente sindical da sua categoria, informando o fato ao empregador por e-mail, diante de tal situação, requereu sua reintegração, na forma do art. 543, §3º da CLT. Não assiste razão o Reclamante, pois nos termos da Súmula 369, V do TST, o empregado que se candidatar a dirigente sindical durante o cumprimento do aviso prévio, não terá direito a estabilidade provisória, desta forma, o Reclamante não faz jus à reintegração. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido de reintegração. 3 – DAS HORAS EXTRAS O Reclamante trabalhava de segunda a sexta-feira das 5:00h às 15:00h, com intervalo de duas horas para refeição, jamais recebendo horas extras, diante disso, requereu horas extras. Não assiste razão o Reclamante, pois a jornada não excede o módulo constitucional, sendo indevidas as horas extras, nos termos do art. 7º, XIII da CF e art. 58 da CLT. Sendo assim, requer a improcedência do pedido de horas extras. 4 – DO ADICIONAL NOTURNO O Reclamante trabalhava de segunda a sexta-feira das 5:00h às 15:00h, diante disso, requereu adicional noturno. Não assiste razão o Reclamante, pois de acordo com o art. 73, §2º da CLT, o adicional noturno é devido aos trabalhos realizados entre 22 (vinte e duas) horas de um dia e as 5 (cinco) horas do dia seguinte. No caso em tela, o autor começava a laborar as 5 (cinco) horas, dessa forma, não fazendo jus a tal adicional. Logo, requer a improcedência do pedido de adicional noturno. 5 – DO INTERVALO INTERJORNADA O Reclamante alega que o intervalo interjornada não era observado, razão pela qual requereu horas extras. Não assiste razão o Reclamante, pois nos termos do art. 66 da CLT, o intervalo mínimo entre duas jornadas deve ser de 11 horas, e no caso em tela, o autor perfazia um interregno de 14 horas, dessa forma, não fazendo jus a horas extras. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido de horas extras. III – DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS FINAIS Por todo o exposto, requer o acolhimento da prejudicial de mérito de prescrição quinquenal, com a resolução de mérito quanto às parcelas anteriores a cinco anos da data do ajuizamento da ação e, no mérito, a improcedência de todos os pedidos. IV – DAS PROVAS Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direitos admitidos. Nestes termos, Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB nº...