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FACULDADE DE EDUCAÇÃO E MEIO AMBIENTE - FAEMA GRADUAÇÃO EM DIREITO DISCENTES: Hanna Kalyne Ramos F. Gomes, Ingrid Costa Pereira, Jaqueline Lima Ribeiro, Talita Paula de Bastos, Tamires de Assis Leal. DOCENTE: Prof. Esp. Hudson Carlos Avancini Persch PERÍODO/TURMA: 4°/A NOT DATA DE REALIZAÇÃO: 20/09/2021 ATIVIDADE PRÁTICA 1. MODALIDADE DE LICITAÇÃO - CONCORRÊNCIA Sendo uma das modalidades licitatórias, a concorrência apresenta grandes benefícios quando adotada, é escolhida a depender do valor do objeto que é alvo da licitação, sendo utilizada para obras e serviços de engenharia com valor acima de R$ 3.300.000,00 (três milhões e trezentos reais) e em compras acima de 1.430.000,00 (um milhão e quatrocentos e trinta mil reais). É possível habilitar-se para a concorrência todas as empresas que estejam de acordo com as exigências do edital, as quais após a sua publicação podem preparar sua habilitação e proposta para a concorrência. O Edital, no sistema jurídico-constitucional vigente, constituindo lei entre as partes, é norma fundamental da concorrência, cujo objetivo é determinar o objeto da licitação, discriminar os direitos e obrigações dos intervenientes e o Poder Público e disciplinar o procedimento adequado ao estudo e julgamento das propostas .1 1.2 LEI 14.133/20212 A Concorrência segue o procedimento previsto no artigo 17 da referida lei, em que inicia-se com a fase preparatória, na qual há o planejamento da licitação. Seguindo para a publicação do edital com as normas a serem seguidas, prosseguindo com a apresentação dos lances dos interessados. Em conseguinte há o julgamento das propostas oferecidas, onde 2 BRASIL. Lei nº 14.133, de 1º de abril de 2021. Lei de Licitações e Contratos Administrativos. Disponível em: https://www.in.gov.br/en/web/dou/-/lei-n-14.133-de-1-de-abril-de-2021-311876884 Acesso em: 18 set. 2021. 1 (STJ, MS nº 5.418/DF, 1ª S., Rel. Min. Demócrito Reinaldo, DJU 01.06.1998). FACULDADE DE EDUCAÇÃO E MEIO AMBIENTE - FAEMA GRADUAÇÃO EM DIREITO verifica-se quais as melhores ofertadas para o desenvolvimento da atividade pretendida. Após analisados os lances, verifica-se a habilitação dos interessados previamente selecionados, cabendo recurso caso necessário, e, por fim, a homologação do processo licitatório. Para a concorrência, os critérios julgados são, segundo o artigo 33: menor preço, maior desconto, melhor técnica ou conteúdo artístico, técnica e preço e maior retorno econômico. Na referida modalidade, leva-se em consideração a eficiência do serviço prestado, o qual deve atender as necessidades do objeto com o menor custo à Administração Pública. 2. MODALIDADE DE LICITAÇÃO - TOMADA DE PREÇOS 2.1 DEFINIÇÃO A Tomada de Preços é a forma de licitação na qual têm-se interessados cadastrados em determinada repartição ou que, no prazo de até três dias antes da publicação do edital, estejam cumprindo os requisitos necessários . Na referida modalidade, observa-se que há limite3 pecuniário, limitando-se a obras de engenharia em até R$1.500,000,00 (um milhão e quinhentos mil reais) e compras ou serviços cotados em até R$650.000,00 (seiscentos e cinquenta mil reais). 2.2 NOVA LEI DE LICITAÇÃO A lei nº 14.133/2021, em seu artigo 28, determina quais são as atuais e aceitas modalidades de licitação, sendo elas “:I - pregão; II - concorrência; III - concurso; IV - leilão; V - diálogo competitivo”. Sendo assim, a tomada de preço foi extinta e não é mais utilizada pela administração pública como forma de licitação. 3. MODALIDADE DE LICITAÇÃO - CONVITE A modalidade de licitação convite é empregada aos interessados no ramo de atividade buscado pela administração, na qual são convidados pela mesma a participar do procedimento. 3 MEIRELLES, Hely Lopes. Licitações e contratos administrativos. Revista de Direito Administrativo, v. 105, p. 14-34, 1971. Disponível em: https://doi.org/10.12660/rda.v105.1971.35800. Acesso em: 13 set. 2021. FACULDADE DE EDUCAÇÃO E MEIO AMBIENTE - FAEMA GRADUAÇÃO EM DIREITO Esta modalidade não demanda publicação de edital, pois pleiteia pouco tempo, trazendo uma agilidade ao processo, no entanto encontra-se sujeita a fraudes e deturpações de contratos, até mesmo a escolhas de pessoas próximas ao licitante ou a quem se encontra à frente da administração pública. Assim sendo, são escolhidas e convidadas três participantes a fim de que seja dado início à licitação, caso não haja três pessoas por motivos de limitação de mercado, podem participar da seleção apenas duas pessoas em caráter de exceção. O instrumento convocatório utilizado por esta modalidade é a carta convite, a qual é encaminhada diretamente aos interessados, cadastrados ou não, também é fixada sua cópia em local público para que outras pessoas que tenham cadastro, porém não foram convidadas, consigam participar. Por todo o exposto pode ser resumido no artigo 22, parágrafo 3º, da Lei nº 8.666/1993, em que consta tal modalidade: “§ 3º Convite é a modalidade de licitação entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou não, escolhidos e convidados em número mínimo de 3 (três) pela unidade administrativa, a qual afixará, em local apropriado, cópia do instrumento convocatório e o estenderá aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedência de até 24 (vinte e quatro) horas da apresentação das propostas.” A nova Lei de Licitações sancionada em primeiro de abril, que veio com o propósito de substituir a Lei das Licitações e Contratos (Lei 8.666/1993), trouxe várias mudanças, propondo um novo marcos para as licitações com a intenção de trazer mais eficiência nas execuções de contratações públicas a maior transparência na licitação. Uma dessas novidades oriunda da nova Lei foi a inserção de novas modalidades de licitação, encerrando a divisão entre as modalidades, por conseguinte foram removidas algumas modalidades, sendo uma delas a modalidade de licitação convite que deve deixar de existir. Na lei 8.666/93 (art.º 22), tínhamos as seguintes modalidades de licitação: Concorrência, Tomada de Preços, Convite, Concurso e Leilão. Com o art.º 28 da Lei 14.133/21 passamos a ter as seguintes modalidades licitatórias: Concorrência, Pregão, Leilão, Concurso e Diálogo Competitivo. 4. MODALIDADE DE LICITAÇÃO - CONCURSO FACULDADE DE EDUCAÇÃO E MEIO AMBIENTE - FAEMA GRADUAÇÃO EM DIREITO 4.1 DEFINIÇÃO A modalidade de licitação, concursos, é a modalidade utilizada para a escolha de trabalho técnico, científico ou artístico, cujo critério de julgamento, com a Lei n. 14.133/21, passa a ser o de melhor técnica ou conteúdo artístico. No transcorrer deste capítulo será possível visualizar algumas regras e condições que deverão estar previstas no instrumento convocatório desta modalidade (o edital), sendo elas: a qualificação dos participantes, as diretrizes e formas de apresentação, as etapas a serem cumpridas e a premiação entregue aos vencedores. Além disso, será exposto, no tocante à Lei 8.666/93, aspectos do julgamento realizado em certames dessa natureza. Convém mencionar que o concurso, enquanto modalidade de licitação, encontra sua definição no artigo 22, § 4º, da Lei n. 8.666/93, que diz: Concurso é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para escolha de trabalho técnico, científico ou artístico, mediante a instituição de prêmios ou remuneração aos vencedores, conforme critérios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedência mínima de 45 (quarenta e cinco) dias. Ou seja, trata-se de uma modalidade licitatória que visa a seleção de trabalhos de natureza técnica, artística e científica, onde há uma contraprestação (prêmio ou remuneração) aos trabalhos selecionados. Ao lado do leilão e do pregão, o concurso integra o rol de modalidades licitatórias especiais, enquanto o convite, a tomada de preço e a concorrência integram as modalidades licitatórias comuns. Assim, a licitação, nessa modalidade, pressupõe4 que será selecionado o melhorobjeto e, por conseguinte, o sujeito que o oferecer, e não o oposto. Importante destacar que esta modalidade de licitação não se confunde com o concurso público tratado no art. 37, II, da Constituição Federal, pois, enquanto este visa a seleção de servidores para integrarem a administração pública, aquele trata da escolha de um trabalho. Portanto, visualiza-se que esta modalidade é utilizada, por exemplo, para a seleção de trabalhos arquitetônicos para a construção de obras públicas, bem como, para a escolha de monografias jurídicas em concursos organizados pelos Tribunais em todo o país. 4 FERREIRA NETO, Francisco D.. O Concurso. Francisco Damasceno Advogado, dez. 2003. n.p. Disponível em: https://www.franciscodamasceno.com.br/o-concurso/. Acesso em: 31 ago. 2021. FACULDADE DE EDUCAÇÃO E MEIO AMBIENTE - FAEMA GRADUAÇÃO EM DIREITO 4.2 JULGAMENTO DO CONCURSO - LEI N. 8.666/93 No que tange ao julgamento do concurso, o artigo 51, §5º determina que deve ser constituída uma comissão especial, composta por pessoas de reputação ilibada e reconhecido conhecimento da matéria em exame, não havendo a obrigatoriedade de que sejam servidores públicos, para o julgamento dos trabalhos. Outrossim, por ser um fato inegável que o objeto do concurso é carregado de subjetividade e que tal característica poderia afetar negativamente o julgamento dos trabalhos, na apresentação dos desses, o uso de pseudônimos é empregado, ou seja, os autores não revelam suas identidades nos trabalhos, esses são identificados apenas por nomes fictícios. 4.3 NOVA LEI DE LICITAÇÃO Com o advento da Lei n. 14.133/2021 a definição do concurso, enquanto modalidade de licitação, ganhou nova redação. O art. 6º, XXXIX, dispõe, in verbis, que o concurso é uma “modalidade de licitação para escolha de trabalho técnico, científico ou artístico, cujo critério de julgamento será o de melhor técnica ou conteúdo artístico, e para concessão de prêmio ou remuneração ao vencedor”; apesar da nova redação, a aplicação desta modalidade licitatória continua sendo a mesma: a seleção de trabalhos técnicos, artísticos e científicos.5 Insta mencionar que a lei supracitada em seu parágrafo único do artigo 35, expressa que o critério de julgamento aplicado na modalidade concurso será o de melhor técnica. Dessa maneira, como a elaboração de projetos arquitetônicos é um serviço especializado, de natureza predominantemente intelectual e de se enquadrar perfeitamente na redação dada pelo artigo mencionado acima, deverá ser aplicado a ele predominantemente o critério da melhor técnica adotado nos concursos. Nesse ínterim, visualiza-se que embora o avanço secular instaurado pela Nova Lei de Licitações e Contratos, visualiza-se que na prática o gestor público passa a optar pelo critério de menor preço. 4.3 PROCEDIMENTO E OBSERVAÇÕES CRUCIAIS 5 FERREIRA NETO, Francisco D.. O Concurso. Francisco Damasceno Advogado, dez. 2003. n.p. Disponível em: https://www.franciscodamasceno.com.br/o-concurso/. Acesso em: 31 ago. 2021. FACULDADE DE EDUCAÇÃO E MEIO AMBIENTE - FAEMA GRADUAÇÃO EM DIREITO Como aludido outrora, a modalidade de concurso é utilizada para os casos em que a administração deseja promover o desenvolvimento cultural do país através do oferecimento de um prêmio ao dono da ideia vencedora do certame. Em observância ou desejo de promover uma participação dos cidadãos nas ações realizadas pelo Poder Público o certame do concurso deve ser publicado na imprensa oficial com uma antecedência mínima de 45 (quarenta e cinco) dias da realização do concurso. O art. 52, caput, da Lei n. 8.666/93, determina que o concurso deve ser precedido de regulamento próprio, tal regulamento costuma estar expresso no próprio edital e deve conter: I - a qualificação exigida dos participantes; II - as diretrizes e formas de apresentação do trabalho; III - condições de realização do concurso e prêmios a serem concedidos. Diante do exposto, apesar da modalidade em comento estar prevista na Lei 8.666 de 1993, o seu procedimento será aplicado mediante regulamento próprio. Contudo, embora as determinações do concurso sejam dadas no edital, a Lei nº 8.666/93 em seu artigo 52, §2º, dispõe que, tratando-se de concurso para a escolha de projetos, a execução do projeto vencedor se dará quando a administração pública julgar conveniente. O artigo 111, caput, da mesma Lei traz, ainda, que a administração pública não pode "contratar, pagar, premiar ou receber projeto ou serviços técnicos especializados [...]” sem a devida cessão dos direitos patrimoniais deste pelo autor. Outrossim, a Nova Lei de Licitações e Contratos Administrativos trata do tema em seu artigo 30, §único. A nova redação mantém a obrigatoriedade da cessão dos direitos patrimoniais (podendo, a partir disso, a administração realizar a livre utilização e alterações no projeto sem a autorização do autor - art. 93, caput) bem como a livre conveniência para a execução dos projetos. Além do supra, convém expor que as documentações que constatem à habilitação jurídica, à regularidade fiscal e trabalhista, qualificação técnica, qualificação econômico-financeira não serão exigidas na modalidade concurso, como está expresso na redação do art. 32, § 1º: “A documentação de que tratam os arts. 28 a 31 desta Lei poderá ser dispensada, no todo ou em parte, nos casos de convite, concurso, fornecimento de bens para pronta entrega e leilão.” Portanto, observa-se que o concurso não se confunde com as demais modalidades de licitação, visto que o seu objeto é selecionado com base na melhor proposta baseada em FACULDADE DE EDUCAÇÃO E MEIO AMBIENTE - FAEMA GRADUAÇÃO EM DIREITO caracteres intelectuais e criativos. Além disso, a remuneração ofertada na modalidade concurso estará prevista expressamente em edital e será dada a ideia vencedora do certame, não cabendo a extinção com o pagamento do prêmio ou remuneração, dado que não há presente uma relação contratual. 5. MODALIDADE DE LICITAÇÃO - LEILÃO 5.1 DEFINIÇÃO O leilão, nada mais é do que uma das modalidades de licitação onde ocorre a venda de bens, sejam eles bens móveis ou imóveis, inservíveis a Administração Pública, bem como produtos lícitos apreendidos ou empenhados (art. 22, § 5º, BRASIL, 1993), apesar do dispositivo trazer o termo “penhorados” a doutrina acredita que o correto é empenhado, já que a penhora ocorre na apreensão de bens em decorrência da exigência judicial (SANTOS, 2012, p. 10). Sendo o principal parâmetro deliberativo do leilão: a maior oferta de lance sobre a avaliação inicial do item leiloado. Vale salientar, que o leilão de bens imóveis não há limite de preço para a venda, diferentemente dos bens móveis que não podem ultrapassar a avaliação inicial de R$ 1.430.000,00 (um milhão quatrocentos e trinta mil reais). Ademais, para a ocorrência do leilão é necessário que haja um leiloeiro oficial ou mesmo um servidor da administração pública que detém conhecimento sobre o objeto. (art. 53, caput, BRASIL, 1993) 5.2 NOVA LEI DE LICITAÇÃO Com a Lei nº 14.133/2021, não trouxe muitas mudanças quanto ao conceito desta modalidade, sendo ainda “(...) modalidade de licitação para alienação de bens imóveis ou de bens móveis inservíveis ou legalmente apreendidos a quem oferecer o maior lance” (art. 6º, XL, BRASIL, 2021). Contudo, o valor que era apresentado no artigo 53, caput, da lei nº 8666/93, não é aplicado na Nova Lei de Licitações, uma vez que o dispositivo assegura que qualquer alienação de bens será aplicada por meio de leilão independente do valor. As principais alterações são observadas quanto a publicação do edital, o que antes era aludido com a publicação ser principalmente no município em que ele ocorrerá, com a mudança de legislação, este deve ser publicado em veículo oficial, fixado em sede da FACULDADE DE EDUCAÇÃO E MEIO AMBIENTE - FAEMA GRADUAÇÃO EM DIREITO administração, bem como fazer o uso de outros veículos de comunicação com a finalidade de aumentar a competitividade e publicidade.(art. 31, §3º, BRASIL, 2021) A antiga lei de licitações, apresentava que o leilão ocorreria de forma presencial, com data, hora e local disposto no edital, para a formulação da proposta verbal, posto que umas das características dessa modalidade é a inexistência do sigilo das propostas. Já com a Lei nº 14.133/2021, o leilão ocorrerá em sítio eletrônico e em casos excepcionais na modalidade presencial. (art. 31,§ 2º, IV, BRASIL, 2021) Por se tratar de um procedimento simples, o leilão nas duas legislações dispensam a fase de habilitação, e na Nova Lei de Licitações também dispensa o cadastramento prévio. Ademais a contratação do leiloeiro se fará por meio de licitação ou credenciamento, uma vez que se trata de contratação de serviços, o artigo 31, §1º da Lei nº 14.133/2021 dispõe de como o procedimento ocorrerá: Se optar pela realização de leilão por intermédio de leiloeiro oficial, a Administração deverá selecioná-lo mediante credenciamento ou licitação na modalidade pregão e adotar o critério de julgamento de maior desconto para as comissões a serem cobradas, utilizados como parâmetro máximo os percentuais definidos na lei que regula a referida profissão e observados os valores dos bens a serem leiloados. 5.3 PROCEDIMENTO E OBSERVAÇÕES CRUCIAIS O evento ocorrerá 15 dias após a publicação do edital, e a alienação dos bens devem seguir as seguintes estabelecidas no artigo 19 da Lei nº 8.666/1993: “I - avaliação dos bens alienáveis; II - comprovação da necessidade ou utilidade da alienação; III - adoção do procedimento licitatório, sob a modalidade de concorrência ou leilão.” O interessado que der o maior lance sobre o item ofertado, poderá dar um sinal para garantir a arrematação do bem, o artigo 53, § 2º da lei supracitada, apresenta que o percentual de 5% (cinco por cento) a ser repassados à Administração Pública, e após a entrega do bem o arrematado deverá fazer o pagamento do restante de acordo com o prazo estabelecido no edital. O pagamento também será à vista e em casos de leilões internacionais o pagamento deverá ser feito em até 24 horas conforme estipulado no parágrafo terceiro da lei mencionada acima. Vale ressaltar que o leilão é aberto a qualquer interessado. 6. MODALIDADE DE LICITAÇÃO - CONSULTA FACULDADE DE EDUCAÇÃO E MEIO AMBIENTE - FAEMA GRADUAÇÃO EM DIREITO A modalidade de licitação consulta é totalmente diferente das demais modalidades de licitação, trata-se de uma modalidade de licitação que busca a aquisição de bens e prestação de serviço entre as agências reguladoras, feita por um júri que atribuiu nota, levando em consideração o custo e benefício do serviço, sendo o escolhido aquela empresa que apresenta serviço de boa qualidade e menor custo. Essa modalidade tem como objetivo a contratação de empresas que oferecem serviços não corriqueiros e não são classificados como comuns, também destina suas contratações para obras e serviços de engenharia civil, a mesma não está disposta na lei nº 8.666/1993, mas está prevista e descrita na lei geral de telecomunicações lei 9.472/1997. Regulamentada sobre a lei nº 9.472, de 16 de julho de 1997, que em seu Art. 54, diz que a licitação para contratação de obras e serviços de engenharia civil está sujeita ao procedimento das licitações previsto em lei geral para a Administração Pública. Para os casos não previstos na lei, a agência poderá utilizar procedimentos próprios de contratação, nas modalidades de consulta. 7. MODALIDADE DE LICITAÇÃO - PREGÃO 7.1 DEFINIÇÃO Outra modalidade da licitação é o pregão, tendo como principal função a contratação de bens e serviços comuns para os entes federativos, ou seja, a compra de produtos que possam ser facilmente descritos em edital sem especificações técnicas. Diferentemente das outras modalidades que estão arroladas na Lei nº 8.666/1993, o pregão conta com lei própria a 10.520/2002 e tem como característica a contratação com base na qualidade e desempenho do objeto devidamente qualificado no edital. 7.2 NOVA LEI DE LICITAÇÃO Com a implementação da nova Lei de Licitações e Contratos a Lei nº 10.520/2002 deixa de existir, uma vez que esta modalidade entra no rol da nova legislação. O critério continua sendo de menor preço, acrescendo o maior desconto, com o intuito de obter o menor FACULDADE DE EDUCAÇÃO E MEIO AMBIENTE - FAEMA GRADUAÇÃO EM DIREITO valor para a contratação. Na antiga legislação o edital era aberto a quaisquer interessados, agora podem concorrer apenas às empresas que já se encaixam nas definições expressas. Ademais, assim como no leilão que há a possibilidade de se contratar um leiloeiro, no pregão, há-se a contratação do pregoeiro, agente responsável por receber as propostas, habilitar as empresas concorrentes e declarar os vencedores. Outra diferença relevante é que enquanto a Lei nº 8666/93 colocava como primeira fase a habilitação e depois o recebimento das propostas, com a Lei nº 14.133/2021 há a inversão de fases, na qual apenas a empresa que fizer a proposta vencedora será habilitada para a concessão do contrato.
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