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UNIDADE I PROCESSO CIVIL: CAUTELAR E RECURSOS 2 Todos os direitos reservados. Nenhuma parte deste material poderá ser reproduzida ou transmitida de qualquer modo ou por qualquer outro meio, eletrônico ou mecânico, incluindo fotocópia, gravação ou qualquer outro tipo de sistema de armazenamento e transmissão de informação, sem prévia autorização, por escrito, do Grupo Ser Educacional. Edição, revisão e diagramação: Equipe de Desenvolvimento de Material Didático EaD ___________________________________________________________________________ Tenório, André. Processo Civil: Cautelar e Recursos: Unidade 1 Recife: Grupo Ser Educacional, 2019. ___________________________________________________________________________ Grupo Ser Educacional Rua Treze de Maio, 254 - Santo Amaro CEP: 50100-160, Recife - PE PABX: (81) 3413-4611 3 SUMÁRIO TUTELA PROVISÓRIA .................................................................................................. 5 TUTELA PROVISÓRIA E DEFINITIVA ......................................................................... 5 INSTRUMENTOS DE PROVA PARA DEMONSTRAÇÃO DOS REQUISITOS DA TUTELA DE URGÊNCIA ................................................................................................................ 8 TUTELA ANTECIPADA ANTECEDENTE .................................................................... 8 4 PROCESSO CIVIL: CAUTELAR E RECURSOS UNIDADE 1 PARA INÍCIO DE CONVERSA Caro (a) aluno (a), como vai? Seja bem-vindo (a) a disciplina Processo Civil: Cautelar e Recursos. Saiba quais os temas que serão abordados neste guia de estudo, unidade 1: Tutela provisória; Tutela provisória e definitiva; Instrumentos de prova para demonstração dos requisitos da tutela de urgência; Tutela antecipada antecedente; Fundamentação das decisões que deferem ou indeferem os pedidos de tutela provisória. Querido (a) aluno (a), você sabia que estudar com eficiência, às vezes, é bem melhor do que estudar muito. Procure desenvolver um bom plano de estudo para sua preparação. Muitas vezes não aprendemos porque estudamos de forma errada. Mantenha o seu foco e você chegará onde seu esforço lhe conduzir. ORIENTAÇÕES DA DISCIPLINA Ao longo desta nossa jornada rumo ao conhecimento, preparamos para você algumas atividades avaliativas, são elas: 01 (um) desafio colaborativo, 01 (uma) atividade contextualizada, bem como 04 (quatro) questionários no total da disciplina, referentes aos temas tratados em cada unidade. Estaremos também disponibilizando novamente, dicas de leituras e links a fim de facilitar a compreensão e otimizar o seu aprendizado. Por fim, gostaria de lembrar a você, que antes de fazer as atividades propostas desta unidade, focalize na leitura dos livros que já foram indicados na primeira unidade. São eles: Tutelas de urgência e cautelares, de Donaldo Armelim, bem como o livro Teoria Geral dos recursos cíveis, de Flávio Cheim Jorge. Será de grande importância você ler o conteúdo destas obras a fim de resolver as atividades obrigatórias. Vamos começar conhecendo do que se trata a Tutela Provisória! 5 TUTELA PROVISÓRIA O Novo diploma legal processual de 2015 deu nova roupagem ao sistema de tutela judicial fundada em cognição sumária. O Novo Código de Processo Civil unificou em um mesmo regime geral, sob o nome de “tutela provisória”, a tutela antecipada e a tutela cautelar, que eram abordadas de forma diferenciada no Código de Processo Civil de 1973. Na nova redação normativa, a tutela provisória poderá fundar-se em “urgência” ou “evidência” (art. 294, caput). A distinção já existia no diploma de 1973, embora não estivesse explicitada (CPC/73, art. 273, I, e art. 796 e ss. versus art. 273, II e § 6º). A tutela de urgência está delineada dentro dos preceitos normativos do art. 300 do diploma legal em apreço e sua concessão estará sempre condicionada aos elementos que puderem indicar a probabilidade do direito, bem como o perigo na demora da prestação da tutela jurisdicional. A tutela da evidência, por sua vez, dispensa a demonstração de periculum in mora quando e segue os requisitos exigidos no art. 311 do Novo CPC/15: Art. 311. A tutela da evidência será concedida, independentemente da demonstração de perigo de dano ou de risco ao resultado útil do processo, quando: I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório da parte; II - as alegações de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em súmula vinculante; III - se tratar de pedido reipersecutório fundado em prova documental adequada do contrato de depósito, caso em que será decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob cominação de multa; IV - a petição inicial for instruída com prova documental suficiente dos fatos constitutivos do direito do autor, a que o réu não oponha prova capaz de gerar dúvida razoável. Parágrafo único. Nas hipóteses dos incisos II e III, o juiz poderá decidir liminarmente. TUTELA PROVISÓRIA E DEFINITIVA A proteção ao direito de uma pessoa mais frágil na relação processual, se dá por intermédio da tutela. Podemos citar aqui como exemplo na tutela de um menor, podemos também falar na tutela de um direito, que se estabelece a uma das partes dentro do processo. Duas são as possibilidades delineadas em nosso código de processo civil de 2015 sobre o caráter da tutela. Podendo ser ela de natureza definitiva ou provisória. A tutela definitiva ocorre quando o juiz decide, em sentença, qual das partes terá o direito. Temos tutela definitiva satisfativa e a cautelar, no entanto a segunda é o resultado da sentença de um processo cautelar, que antecede na fase do processo de conhecimento. Neste contexto, uma das partes pode ser vencedora na tutela definitiva cautelar, mas não ter o mesmo resultado quando da tutela satisfativa como resultado do julgamento da ação principal. 6 Tutela provisória Podemos dizer que a Tutela Provisória se trata do instrumento processual que o juiz se utiliza, a fim de garantir a uma das partes de forma antecipada um provimento judicial de mérito antecedente a decisão final ou de forma acautelatória, vez que se evidenciam a urgência ou a plausibilidade do direito pretendido. Consoante disposto no artigo 294 do CPC/2015, a tutela provisória encontra-se prevista como gênero que contempla as seguintes espécies: 1 - Tutelas de urgência; 2 - Tutelas de evidência. Designa-se Tutela Provisória de urgência o meio processual que o operador do direito se utiliza para pedir ao Juiz a quo antecipação do pedido de mérito com base na urgência. Já no que diz respeito a Tutela de Evidência, a parte pode requerê-la sem a necessidade da demonstração do perigo de dano ou de risco ao resultado útil do processo, devendo apenas ser demonstrado a evidência do direito pretendido. Destacarmos que o Novo Código de Processo Civil estabeleceu uma nova roupagem para o tema em questão. A tutela provisória foi organizada sob a forma da tutela de urgência e da tutela da evidência, sendo tratada nos Artºs. 294 a 311. Vale ressaltar que o novo Código de Processo Civil não possui um livro próprio para tratarmos do processo cautelar, bem como não prevê o uso das medidas cautelares inominadas. O novo Diploma Legal tratou de dar ênfase em sua nova redação ao que chamamos de Tutela Provisória, tema tratado no Livro V do novo código de processo. Essa parte a que nos referimos foi separada, em disposições gerais, a partir do artigo 294. Sendo a Tutela de Urgência (Artºs. 300 a 310), e Tutela de Evidência (art. 311). De modo geral, a finalidade esperada pela tutela provisória seguirá sendo as mesmas observadas nas tutelas de urgência que já existiam antes da edição do novo código, ou seja, resguardar o resultado útil do processo, para que o direito não pereça pelo passar do tempo ou pelas ações da parte adversária. Podendo a mesma ser requerida em caráter antecedente ouincidental. VEJA O VÍDEO! Gostaria que você, estimado (o) estudante, assistisse a esta dica de vídeo que irá lhe ajudar a entender melhor a Tutela provisória parte geral. Tutela provisória parte geral - Prof.: Renê Hellman - com duração de vinte e um minutos e vinte sete segundos: https://youtu.be/MrDYsm0rJ-Y https://youtu.be/MrDYsm0rJ-Y 7 DICAS DE LEITURA Além do vídeo, seguem duas indicações de livros. A primeira é a obra de Donaldo Armelim – Tutelas de urgência e cautelares. Já a outra dica de leitura, que merece toda sua atenção, trata-se do livro: Teoria dos recursos cíveis, Flávio Cheim Jorge. Figura 1 Fonte: https://editoraerica.vteximg.com.br/arquivos/ids/159321-1000-1000/Tutelas- de-Urgencia-e-Cautelares.jpg?v=636619145362900000 Figura 2 Fonte: h t tp : / / lo jasara iva .v tex img.com.br/arqu ivos/ ids/219129/1004233285 . jpg?v=636968518191100000 Boa leitura! https://editoraerica.vteximg.com.br/arquivos/ids/159321-1000-1000/Tutelas-de-Urgencia-e-Cautelares.jpg?v=636619145362900000 https://editoraerica.vteximg.com.br/arquivos/ids/159321-1000-1000/Tutelas-de-Urgencia-e-Cautelares.jpg?v=636619145362900000 http://lojasaraiva.vteximg.com.br/arquivos/ids/219129/1004233285.jpg?v=636968518191100000 http://lojasaraiva.vteximg.com.br/arquivos/ids/219129/1004233285.jpg?v=636968518191100000 8 INSTRUMENTOS DE PROVA PARA DEMONSTRAÇÃO DOS REQUISITOS DA TUTELA DE URGÊNCIA A tutela provisória de urgência está normatizada no artigo 300, do Novo Código de Processo Civil de 2015: Art. 300. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou risco ao resultado útil do processo. § 1º Para a concessão da tutela de urgência, o juiz pode, conforme o caso, exigir caução real ou fidejussória idônea para ressarcir os danos que a outra parte pode vir a sofrer; caução pode ser dispensada se a parte economicamente hipossuficiente não puder oferecê-la. § 2º A tutela de urgência pode ser concedida liminarmente ou após justificação prévia. § 3º A tutela de urgência, de natureza antecipada, não será concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos da decisão. A fumaça do bom direito não pode ser uma mera probabilidade, mas sim está efetivamente evidenciada no caso sub judice, o legislador não só previu a necessária condição da probabilidade do direito em tela, como também o perigo de dano ou risco ao resultado útil do processo, o direito posto a apreciação do magistrado deve ter uma prova preliminar, mas que seja suficiente para concessão da medida. Uma questão de bastante importância é a que está descrita no §§ 3º do aludido artigo, pois só haverá a concessão da medida de urgência se for permitido a reversibilidade, na hipótese de existência de risco da tutela concedida ser considerada irreversível, não poderá, de início, ser objeto de concessão por parte do juízo, haja vista ir em confronto com os princípios do contraditório e da ampla defesa. TUTELA ANTECIPADA ANTECEDENTE O caráter incidental da tutela provisória é aquela que é pedida subsequentemente ou contemporaneamente ao pedido de tutela definitiva. O litigante pode apresentá-la em sua petição inicial ou na peça contestatória, durante o desenrolar do processo, em petição simples ou ainda em sede de recurso, desde que configurados estejam os seus pressupostos. A tutela provisória antecedente é aquela que deflagra o processo em que se pretende, no futuro, pedir a tutela definitiva. É requerimento anterior à formulação do pedido de tutela definitiva e tem por objetivo adiantar seus efeitos (satisfação ou acautelamento). Primeiro, pede-se a tutela provisória; só depois, pede-se a tutela definitiva” (DIDIER JR, 2015: 571). Conforme preleciona MARINONI: Neste caso, deve posteriormente o autor aditar a petição inicial, formulando o pedido de tutela definitiva. O prazo para a realização deste aditamento depende do provimento ou não da tutela antecedente. Caso provida, este será de quinze dias, ou outro fixado pelo juiz. Caso desprovida, o autor terá cinco dias. Em o autor não realizando este aditamento, o processo será extinto sem julgamento do mérito (MARINONI et al, 2015: 215). 9 A tutela que será pedida em caráter liminar não significará que a mesma, obrigatoriamente, antecedente ou incidental, será concedida liminarmente, sem a oitiva do réu (DIDIER JR, 2015: 577). A concessão liminar da tutela provisória somente pode ser feita em casos de urgência e nos casos de evidência previstos nos incisos II e III do artigo 311 do CPC. Mesmo nas tutelas de urgência não serão todas que poderão ser objeto de concessão liminar. A tutela provisória de urgência poderá ser concedida liminarmente quando o perigo de dano ou de ilícito, ou o risco ao resultado útil do processo estiverem configurados antes ou durante o ajuizamento da demanda. Caso não haja risco de ocorrência do dano antes da citação do réu, não há que se concedê-la em caráter liminar, pois não haverá justificativa razoável para a postergação do exercício do contraditório por parte do demandado. Seria uma restrição ilegítima e desproporcional ao seu direito de manifestação e defesa. Somente o perigo, a princípio, justifica a restrição ao contraditório” (DIDIER JR, 2015: 579). FUNDAMENTAÇÃO DAS DECISÕES QUE DEFEREM OU INDEFEREM OS PEDIDOS DE TUTELA PROVISÓRIA Com relação a decisão em matéria de tutela, seja ela provisória ou definitiva, destacarmos o que está contido na norma do artigo 304, do Código de Processo Civil/2015: “Art. 304. A tutela antecipada, concedida nos termos do art. 303, torna-se estável se da decisão que a conceder não for interposto o respectivo recurso.” Nos cabe colocar aqui que a decisão que defere ou indefere a tutela antecipada comporta agravo de instrumento conforme dispõe o artigo 1015, inciso I, do CPC de 2015. Se o decisum for de deferimento e a parte não recorrer, a sentença torna-se estável e o processo será extinto. Se a decisum for de indeferimento o autor terá que emendar a inicial no prazo de 5 (cinco) dias. Art. 304. (…) § 6º A decisão que concede a tutela não fará coisa julgada, mas a estabilidade dos respectivos efeitos só será afastada por decisão que a revir, reformar ou invalidar, proferida em ação ajuizada por uma das partes, nos termos do § 2º deste artigo. (DONIZETTI, 2015, p. 597). 10 ANALISANDO Os julgados de nossas cortes vêm tentando jogar uma luz no que diz respeito aos requisitos para a tutela provisória de urgência, usando a probabilidade do direito e o dano para a sua concessão. Senão vejamos: PROCESSUAL CIVIL AGRAVO INSTRUMENTO. TUTELA PROVISÓRIA. URGÊNCIA. PROBABILIDADE DO DIREITO E PERIGO DE DANO. REQUISITOS NÃO DEMONSTRADOS. RECURSO DESPROVIDO. 1. Para a concessão da tutela provisória de urgência, é mister a demonstração dos requisitos da plausibilidade das alegações ou probabilidade do direito, além da demonstração do perigo de dano irreparável ou risco ao resultado útil do processo, consoante o disposto no art. 300 do CPC/2015 (correspondente à tutela antecipada, prevista no art. 273, I, do CPC/1973). 2. Na hipótese, não houve demonstração dos requisitos legais pelo agravante, havendo apenas alegações genéricas de perigo de dano. 3. Agravo de instrumento desprovido. (TRF 3ª R.; AI 0022513-15.2015.4.03.0000; Primeira Turma; Rel. Des. Fed. Hélio Nogueira; Julg. 24/05/2016; DEJF 06/06/2016) AGRAVO DE INSTRUMENTO. Direito processual civil. Ação de rescisão de contrato de compra e venda de imóvel c/c pedido de tutela antecipada para que o agravado retire ou deixe de colocar o nome do agravante no cadastro de inadimplentes, bem como declarar a inexigibilidade das parcelas do contrato. A concessão da tutela provisória de urgência exige análise da probabilidade do direito, o perigo de dano e o risco ao resultado útil do processo, nos termos do art. 300 do ncpc. A narrativa, somada ao conjunto probatório aqui colacionado, trazem elementos suficientes,capazes de demonstrar, com certeza e segurança, a verossimilhança das alegações. Restrição que representa impedimento para relações comerciais na sociedade. Constrangimento desnecessário do consumidor. Ausência de caráter irreversível da tutela. Jurisprudência e precedente citados: 0049090-21.2013.8.19.0000. Agravo de instrumento. Des. Joaquim domingos de Almeida neto. Julgamento: 11/09/2013. Vigésima quarta Câmara Cível consumidor. Provimento parcial do recurso. 2/ 5 AI nº 0023811-28.2016.8.19.0000 (e) 2016 desembargadora Regina lucia passos. (TJRJ; AI 0023811-28.2016.8.19.0000; Vigésima Quarta Câmara Cível; Relª Desª Regina Lucia Passos; Julg. 01/06/2016; DORJ 03/06/2016) AGRAVO INTERNO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. NEGÓCIOS JURÍDICOS BANCÁRIOS. TUTELA ANTECIPADA. JUROS REMUNERATÓRIOS. SEGUIMENTO NEGADO EM DECISÃO MONOCRÁTICA. 1. Segundo o enunciado administrativo número 2 do STJ, aos recursos interpostos com fundamento no CPC/1973 (relativos a decisões publicadas até 17 de março de 2016) devem ser exigidos os requisitos de admissibilidade na forma nele prevista, com as interpretações dadas, até então, pela jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça. Portanto, tratando-se de agravo interno distribuído na data de 14.3.2016, o rito processual será aquele do código de processo civil de 1973. Nesses lindes, o recurso será apreciado na forma do art. 557, §1º, da anterior legislação. 2. É de 11 ser indeferido o provimento tutelar. No que concerne às novas disposições processuais aplicáveis à situação em liça, consigna-se que, no capítulo da tutela provisória, a Lei n. 13.105/2015 (novo código de processo civil) disciplinou a matéria, ao dispor, no seu art. 294, parágrafo único: Art. 294. A tutela provisória pode fundamentar-se em urgência ou evidência. Parágrafo único. A tutela provisória de urgência, cautelar ou antecipada, pode ser concedida em caráter antecedente ou incidental. Mais além, ao abordar a tutela de urgência, a novel legislação, no art. 300, caput, prevê: Art. 300. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo. No caso dos autos, não se identificam elementos que evidenciem a probabilidade do direito afirmado. As matérias porque se bate a agravante (juros e demais encargos) têm trato diverso neste colegiado, que segue a jurisprudência do STJ. Ademais, cediço que, na celebração de contratos bancários, mesmo a taxa média do mercado, publicada pelo Banco Central, noticiando os encargos para uma dada operação na época da contratação, não regra a estipulação dos juros remuneratórios, considerando que, na dação do mútuo, onde se avaliam dados estatísticos e atuariais, o perfil do tomador do empréstimo, as garantias oferecidas e o tempo da duração da avença, da mesma forma, implicam a adoção de taxas diferenciadas, não se tendo uma taxa única (estanque) em todas as operações. Agravo interno desprovido. (TJRS; AG 0076554-10.2016.8.21.7000; Restinga Seca; Décima Segunda Câmara Cível; Relª Desª Ana Lúcia Carvalho Pinto Vieira Rebout; Julg. 31/05/2016; DJERS 03/06/2016). Uma análise apurada dos julgados acima transcritos nos faz caminhar para um argumento mesmo que de caráter provisório. As decisões de nossas cortes de justiça estão construindo como a nova tutela provisória do Código de processo Civil de 2015 está fortemente ligada a tutela cautelar e a tutela antecipada do Código de Processo Civil de 1973. A contribuição dos juristas e operadores do direito em face dos novos casos irá apontar para a maior autonomia do novo sistema de tutela provisória e um melhor aperfeiçoamento desses institutos, garantindo dessa forma a atividade judiciária estatal. Destacamos a importância que vem sendo construída pelo O Fórum de Processualistas Civis. Cabendo a nós destacarmos os debates acerca do novo diploma legal e que contribui de forma efetiva na edição de enunciados que estão sendo considerados nas jurisprudências de nosso país. Dentre os enunciados do Fórum de Processualistas podemos destacar os seguintes: 29. (art. 298, art. 1.015, I) É agravável o pronunciamento judicial que postergar a análise do pedido de tutela provisória ou condicionar sua apreciação ao pagamento de custas ou a qualquer outra exigência. 30. (art. 298) O juiz deve justificar a postergação da análise liminar da tutela provisória sempre que estabelecer a necessidade de contraditório prévio 31. (art. 301) O poder geral de cautela está mantido no CPC. 12 PARA PESQUISAR Queremos deixar aqui para você, estimado (a) aluno (a), uma sugestão para a pesquisa. Consulte o link da Biblioteca do Senado Federal, cujo acervo compreende vários títulos de livros do meio jurídico, disponível de forma gratuita: Acesse pelo LINK. Indicamos também outro site bastante interessante que contém mais de 9.000 títulos relacionados ao campo do Direito. São artigos científicos disponíveis, com diversas opções de refinamento da consulta. O acesso ao conteúdo do Portal de Periódicos é livre e gratuito para professores, pesquisadores, alunos. LINK2 Por isto, é sempre bom lembrar que é de suma importância você sempre reservar um tempo para a pesquisa! GUARDE ESSA IDEIA! Assimile o aprendizado: As tutelas provisórias de urgência e de evidência são admissíveis no sistema dos Juizados Especiais. Artºs. 294 a 311; Leis 9.099/1995, 10.259/2001 e 12.153/2009 OK? VEJA O VÍDEO! Assista ao vídeo abaixo que ajudará a compreender a Liminares e Tutela Antecipada Antecedente, com duração de quatro minutos e quarenta e seis segundos:LINK DICA DE LEITURA Figura 3 – Tutela de urgência e tutela da evidência Fonte: https://images-na.ssl-images-amazon.com/images/I/51tnOUXi%2BGL._SX384_BO1,204,203,200_.jpg http://livraria.senado.leg.br/ebooks.html http://www.periodicos.capes.gov.br/ https://youtu.be/AxK_ImBNO4E https://images-na.ssl-images-amazon.com/images/I/51tnOUXi%2BGL._SX384_BO1,204,203,200_.jpg 13 LEITURAS COMPLEMENTARES Como leituras complementares, seguem duas sugestões disponíveis na Biblioteca do Senado Federal: https://www12.senado.leg.br/institucional/biblioteca Aí vão elas: Autor: Teixeira, Sergio Torres Título: Tutela provisória da evidência e sua aplicabilidade prática. http://www2.senado.gov.br/bdsf/handle/id/557853 Autor: Prudente, Antônio Souza Título: A tutela coletiva e de evidência no juizado especial federal cível e o acesso pleno à justiça. http://www2.senado.leg.br/bdsf/handle/id/141149 PALAVRAS FINAIS DO PROFESSOR Querido (a) aluno (a), intensifique seu estudo. Estamos encerrando nosso primeiro guia referente a Unidade 1 do nosso programa. No próximo guia, que iniciaremos a Unidade 02, continuaremos a estudar as cautelares e os recursos. Desejo a todos bons estudos e um bom aproveitamento de aprendizagem. Deixo aqui, para nossa reflexão, um pensamento do filósofo e poeta francês Gaston Bachelard. “Para ensinarmos um aluno a inventar, precisamos mostrar-lhe que ele já possui a capacidade de descobrir.” Gaston Bachelard Um forte abraço! REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS BRASIL. Novo Código de processo Civil/2015. Acesso em: 06 de novembro de 2019. DIDIER JR., Fredie - Curso de Direito Processual Civil, Vol.2, Salvador, JusPodivm, 2015 DONIZETTI, Elpídio. Novo Código de Processo Civil Comparado. 2. ed. São Paulo Editora Atlas, 2015. MARINONI, Luiz Guilherme, ARENHART, Sérgio Cruz e MITIDIERO, Daniel - Novo Curso de Processo Civil, Vol. 2, São Paulo, Revista dos Tribunais, 2015 https://www12.senado.leg.br/institucional/biblioteca http://www2.senado.gov.br/bdsf/handle/id/557853 https://www2.senado.leg.br/bdsf/browse?type=author&value=Prudente, AntÙnio Souza http://www2.senado.leg.br/bdsf/handle/id/141149 TUTELA PROVISÓRIA TUTELA PROVISÓRIA E DEFINITIVA INSTRUMENTOS DE PROVA PARA DEMONSTRAÇÃO DOS REQUISITOS DA TUTELA DE URGÊNCIA TUTELA ANTECIPADA ANTECEDENTE
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