INSTITUIÇÕES DE DIREITO unidade 2

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Unidade III
Unidade III
7 DIREITO ADMINISTRATIVO
7.1 Noções introdutórias de direito administrativo
O direito administrativo, corolário do direito de estado, regula as relações ou os vínculos entre 
os particulares e a administração pública ou os poderes públicos, inclusive com sintética abordagem 
dos atos administrativos (espécie do gênero ato jurídico) e dos tipos de licitação (procedimentos) que, 
obrigatoriamente, antecedem os contratos administrativos.
O direito administrativo é um ramo do direito público que estuda a administração pública. 
Segundo Führer e Milaré (2004, p. 110), “direito administrativo é o conjunto de normas que regem a 
administração pública”.
Outra definição que merece destaque é a de Di Pietro (1991, p. 46):
O direito administrativo como o ramo do direito público que tem por objeto 
os órgãos, agentes e pessoas jurídicas administrativas que integram a 
Administração Pública, a atividade jurídica não contenciosa que exerce e os 
bens de que se utiliza para a consecução de seus fins, de natureza pública.
As disposições gerais da Seção I (art. 37 ao art. 38 da CF), Capítulo VII, Da Administração Pública (art. 
37 ao art. 43 da CF), Título III, Da Organização do Estado (art. 18 ao art. 43 da CF), estatuem matéria de 
ordem principiológica regente da administração pública.
Internamente, o Estado brasileiro se submete a esse conjunto de normas, as quais se dão como 
verdadeira garantia do administrado contra os desmandos dos administradores. Diferem das normas 
constitucionais porque não organizam propriamente o Estado, mas sim o modo de administração de 
cada um dos poderes da República.
Assim, há um direito administrativo que vincula o executivo, o legislativo e o judiciário. Cada um 
desses poderes possui um representante que o exerce, no caso, respectivamente, no âmbito da União: o 
presidente, o Congresso Nacional – Senado e Câmara dos Deputados – e os Juízos Federais, os Tribunais 
Regionais Federais, o Superior Tribunal de Justiça e o Supremo Tribunal Federal.
Cada uma desses poderes, entretanto, possui órgãos que necessitam de administração para que 
possam alcançar sua finalidade. Esta pode ser considerada a administração pública, em sua totalidade. O 
presidente, por exemplo, organiza a administração do país e do poder executivo distribuindo uma série 
de tarefas para seus ministros. Cada ministro, por sua vez, divide seu ministério em uma série de órgãos, 
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cada qual com uma competência administrativa. O Congresso Nacional e os Tribunais de Justiça, por 
meio de seus regimentos internos, organizam-se administrativamente.
A função da administração é típica do poder executivo, uma vez que é o chefe do executivo que 
efetivamente administra o território da Federação, dos Estados e dos Municípios. Isso, no entanto, 
não significa, como exposto, que os outros poderes não necessitem desempenhar uma administração 
interna, ou seja, seguir regras para a organização dos órgãos que a compõem.
Vejamos um exemplo para ilustrar a questão. O poder executivo, em sua função de administrar, deve 
decidir como gastar o orçamento público com estradas; mas também deve decidir como se organizarão 
seus órgãos, como se dividirão ao longo do território e como serão abastecidos de materiais para operar 
(computadores, veículos etc.). O poder judiciário, ainda que tenha por função julgar, também precisa 
administrar seus órgãos (quando será necessário contratar mais servidores, como distribuir os Juízos 
pelas comarcas etc.). Tudo isso é competência administrativa interna do poder judiciário. Por último, 
o poder legislativo também necessita se organizar internamente, ainda que sua função primária seja 
legislar. Assim, para fazer leis, é preciso que cada parlamentar tenha assessores que os ajudem nas 
decisões acerca de votar a favor ou contra a sua promulgação. São necessários também instrumentos 
para a votação (cadeiras, mesas, matérias para os gabinetes etc.).
Por administração ou administração pública pode-se entender tanto o sujeito de direito, pessoas 
jurídicas de direito público – o titular do interesse coletivo, público e indeterminado o sujeito, e inclusive 
a figura do sujeito coletivo sempre alcançam a noção de cidadão ou usuário do serviço público, que a 
reboque da Emenda Constitucional n. 19 (BRASIL, 1998) perpassa o conceito jurídico de consumidor, bem 
como de destinatário final da função ou do serviço –, quanto as funções e os serviços, compreendida a 
noção da perene oferta de serviço público e de funcionamento estatal, pois o titular da soberania é o 
povo. O art. 27 da Emenda traz a seguinte informação: “O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte 
dias da promulgação desta Emenda, elaborará lei de defesa do usuário de serviços públicos”.
Existe uma diferenciação entre os órgãos e as entidades da administração pública, que são os 
agentes que vão executar os atos em nome do Estado, para a manutenção da sociedade. É o que se 
chama de organização da administração pública. Isso porque o exercício da atividade administrativa 
pelos órgãos da própria pessoa política (União, Estados, Distrito Federal e Municípios) é realizado pela 
administração pública centralizada. Já os órgãos públicos são centros de competência instituídos 
para exercer a função administrativa; são partes integrantes da pessoa jurídica, razão pela qual não 
possuem personalidade jurídica.
Para ficar mais claro, seguindo as lições de Costa (2013), a Lei n. 9.784 (BRASIL, 1999), em seu art. 1, 
§ 2, considera o órgão como a unidade de atuação integrante da estrutura da administração direta e da 
estrutura da administração indireta; a entidade, como a unidade de atuação dotada de personalidade 
jurídica; e, por fim, a autoridade, como o servidor ou agente público dotado de poder de decisão. Desse 
modo, órgãos que integram a estrutura de uma pessoa jurídica não possuem personalidade jurídica e 
patrimônio próprio e são resultado de desconcentração. 
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- Autarquia - serviço antônomo: 
Bacen, Anatel
- Empresa Pública - pessoa jurídica de direito 
privado (capital exclusivamente público) - 
BNDES e Correios
- Fundação Pública - PJ direito privado - IBGE
- Sociedade de economia mista - S/A de capital 
aberto + 50% das Ordinárias sejam do Estado.
- União
- Estados
- Distrito Federal
- Municípios
In
di
re
ta
Di
re
ta
Figura 27 – Organização da Administração Pública
Na figura anterior, o que nos parece mais importante destacar é a presença das sociedades de 
economia mista, que é disciplinada pelo Decreto-lei n. 200 (BRASIL, 1967) e pelo Decreto-lei n. 900 
(BRASIL, 1969). No texto constitucional, o legislador faz referência à sociedade de economia mista 
para estabelecer que, quando for utilizada para explorar a atividade econômica, deve operar sob 
as mesmas normas aplicáveis às empresas privadas, inclusive quanto às obrigações trabalhistas e 
tributárias (art. 173, § 1), e sujeitar o seu pessoal à proibição de acumulação de cargos, funções ou 
empregos (art. 37, XVII). Como instrumento de descentralização de atividades ou serviços públicos 
ou de interesse coletivo, a sociedade de economia mista pode ser instituída tanto pela União quanto 
pelos Estados-membros e Municípios. 
No entanto, como essas pessoas agem em nome do interesse público, ou seja, do interesse de 
toda a coletividade? A norma do art. 37 da CF (BRASIL, 1988) elenca os princípios regentes da 
ordem constitucional administrativa que perpassa pela organização e pelo funcionamento dos 
poderes da República:
Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes 
da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos 
princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência 
e, também, ao seguinte.
I - os cargos, empregos e funções públicas são acessíveis aos brasileiros que 
preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, 
na forma da lei;
II - a investidura emcargo ou emprego público depende de aprovação 
prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com 
a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, 
ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre 
nomeação e exoneração.
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Grande parte dos testes, das provas e dos concursos públicos exige a disciplina principiológica do 
art. 37 da Constituição. Mas como você poderia fazer para gravar os cinco princípios? Existe um método 
mnemônico de aprendizagem que pode ser utilizado nos princípios, conforme a figura a seguir:
O agente público só pode fazer o que a legislação 
expressamente determinar
Igualdade de tratamento entre todos os administrados com 
supremacia do interesse público
Todos os atos devem ser publicados para que a população 
dele saiba e o controle
O ato praticado é considerado ilegal quando não for 
moralmente aceitável
Agir com presteza, perfeição, buscando sempre o melhor 
resultado com o menor custo
Legalidade
Impessoalidade
Publicidade
Moralidade
Eficiência
Figura 28 – Princípios constitucionais da administração pública
A figura anterior é o famoso “LIMPE” da administração pública, com as principais características 
de cada princípio. Vamos nos aprofundar um pouco na matéria que rege a administração pública 
analisando cada princípio. 
Princípio da legalidade
Diferentemente das relações privadas, em que os particulares podem fazer tudo o que a lei não 
proíbe, na administração pública só pode ser feito o que a lei prevê. Essa vinculação existe não apenas 
em relação à lei em si, mas também em relação ao ordenamento jurídico como um todo.
 Lembrete
Ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão 
em virtude de lei.
A função dos atos administrativos é realizar o que preceitua a lei, sendo-lhes negada a inovação no 
ordenamento jurídico. Portanto, devem-se ater a estabelecer os meios para concretizar o determinado 
em lei. Eis a diferença entre o agente público e os particulares: enquanto o primeiro somente deve fazer 
o que a lei determina, o outro terá a liberdade de fazer tudo o que a lei não proibir.
É relevante o alerta feito por Amorim e Horvath (2011) de que não devemos confundir o princípio 
da legalidade com o princípio da reserva legal ou da legalidade específica; este decorre de cláusula 
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constitucional que determina e indica quais as matérias que, pela sua natureza, só́ podem ser tratadas 
por lei formal, sendo vedada qualquer ingerência normativa do poder executivo, como a criação de tipo 
tributário, tipo penal etc.
Princípio da impessoalidade
Para Mello (2003), a impessoalidade traduz a ideia de que a administração deve tratar todos os 
administrados sem discriminações, benéficas ou detrimentosas. Nem favoritismo nem perseguições são 
toleráveis. Esse princípio tem o objetivo de impedir atuações geradas por antipatia, simpatia, vingança, 
represália, nepotismo e favorecimentos diversos, bastante comuns em licitações, concursos públicos e 
no exercício de poder de polícia.
Princípio da moralidade
Este princípio exige uma atuação ética da administração pública. Isso significa que o agente público 
deverá distinguir não só́ o ato legal do ilegal, mas também o honesto do desonesto. Assim, o agente 
público deverá atuar segundo padrões éticos de probidade, decoro e boa-fé́ (art. 2, IV, da Lei n. 9.784/99).
O princípio da moralidade administrativa corresponde à perquirição da validade da motivação ou 
fundamentação do ato e, pois, viabiliza o reexame judicial de mérito de ato administrativo, mormente por 
vício de legalidade, compreendido o aviltamento da finalidade do ato; assim, diz respeito ao cotejo entre 
atividade fim da administração e do exercício da ascendência disciplinar administrativo sancionatória. 
Qualquer que seja o prisma de análise, a pauta da moralidade administrativa recai sobre a matéria de 
vício de substância ou de finalidade, bem como de vício de forma, matéria de desvio de objeto, desvio de 
poder e desvio de finalidade, alcançando, portanto, toda a pauta de convalidação e de efeitos residuais 
do nulo (por exemplo, a conversão de remuneração do particular que já adimpliu sua prestação de 
serviços à administração pública, ocorrida por meio de contratação nula, em indenização).
Um exemplo de moralidade é o recebimento de auxílio-moradia por um casal de servidores públicos 
do poder judiciário. Suponha que ambos recebam auxílio-moradia. O STF liberou esse auxílio para 
qualquer juiz que não tenha à disposição um imóvel funcional, pago pelo poder público. Na sua opinião, 
é moral a atuação desses servidores? Podemos dizer que é legal, porque ambos são servidores e teriam 
direito à percepção do benefício.
Exemplo de aplicação
Um dos mais corriqueiros exemplos de violação ao princípio da impessoalidade ocorre quando um 
agente político utiliza os recursos públicos para se promover. 
O juiz Emílio Migliano Neto, da 7ª Vara da Fazenda Pública do Estado de São Paulo, concedeu um 
pedido liminar interposto pela codeputada Paula Aparecida, da Bancada Ativista composta por membros 
do PSOL, que solicitava a suspensão imediata dos trabalhos de pintura em prédios de escolas públicas 
da rede paulista de azul e amarelo, cores associadas ao partido do governador João Dória, do PSDB 
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(JUSTIÇA..., 2019). Em nota, a codeputada afirmou que o projeto “Escola + Bonita” fazia propaganda 
ilegal e uso do direito público para benefício próprio, sendo que a escola pública não pode ser usada 
como propaganda eleitoral, pois “é da população de São Paulo, não de um governador ou de um partido 
específico”. No despacho, o magistrado disse que o projeto violou os princípios da moralidade e da 
impessoalidade ao utilizar cores específicas idênticas ao grupo político de Dória. O Ministério Público 
teve o mesmo posicionamento. 
Recorde-se que ser um cidadão e universitário representa um desejo de mudança e cuidado com 
o uso dos recursos públicos, para transformar nosso meio em um espaço digno e justo para todos. 
Agora, reflita: você já percebeu alguma violação ao princípio da impessoalidade ou da moralidade 
administrativa?
Princípio da publicidade
O princípio da publicidade refere-se ao dever administrativo de manter plena transparência em 
seus comportamentos. O sigilo só é admitido quando for imprescindível à segurança do Estado e da 
sociedade, nos casos de segurança nacional e de intimidade e privacidade.
Os atos da administração pública devem ser exibidos em público. Impõe-se a transparência na 
atividade administrativa justamente para que os administrados avaliem se ela está sendo bem ou mal 
conduzida. É importante destacar que os atos administrativos devem ser motivados e que o administrador 
público tem o dever de ser eficiente e de prestar contas.
Princípio da eficiência
O princípio constitucional da eficiência exige que o agente público exerça a atividade administrativa 
com presteza, perfeição e com rendimento funcional. Essa eficiência deverá atingir não só os agentes 
públicos, mas também a própria administração pública. Os agentes devem atuar da melhor forma 
possível, na busca dos melhores resultados. Já a administração deverá estruturar de forma racional sua 
organização, de modo a atingir os melhores resultados a um menor custo possível.
Vejamos os elementos de uma política fiscal efetiva de uso dos recursos públicos:
Aumentar receitas: 
por meio de uma reforma 
tributária que permita ao 
Estado arrecadar mais
Diminuir despesas: 
por meio de uma reforma 
administrativa que possibilite 
a redução de gastos do 
governo, assim como uma 
política monetária de juros 
mais baixos
Figura 29
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Lembre-se de que o aumento das receitas não envolve necessariamente o aumento de alíquotas, 
bases de cálculos ou criação de novos tributos. O que se defende nas ações públicas é a concentração 
de esforços para aumentar a arrecadação pormeio do aumento da quantidade de fatos geradores. Por 
exemplo: quanto mais renda você aferir, mais imposto de renda você deverá pagar. A diminuição das 
despesas é matéria corrente e necessária, que envolve aspectos de economia e gestão. 
Findos os princípios e suas exemplificações, traz-se ao estudo uma questão importante. Por 
ser o povo soberano e também o destinatário final dos serviços públicos, chegamos à seguinte 
conclusão: a oferta de serviço essencial, como o serviço médico-hospitalar, deve ser universal, 
além de contínuo e ininterrupto. Isso porque, em matéria de saúde, o binômio eficácia-vigência 
e toda a concepção do princípio da eficiência sedem lugar ao princípio da resolutividade, dada a 
prevalência do bem da vida tutelado, ou seja, a própria vida humana sob tutela da administração. 
Assim, no conceito de destinatário da função e do serviço públicos, a ação estatal alcança não 
apenas o cidadão brasileiro (titular da soberania), mas o estrangeiro em solo nacional. Eis que a 
oferta de serviço essencial médico-hospitalar é universal e de demanda incontenível (prevalência 
do princípio da resolutividade). 
Há outras situações nas quais mesmo o estrangeiro em solo nacional se considera destinatário 
final da administração pública, como é o caso do estrangeiro encarcerado em solo pátrio. Dado o 
fundamento ético do direito, o conceito de destinatário final da administração pública, incluídos sua 
função e seu serviço, ultrapassa a questão da soberania como critério definidor da situação jurídica do 
sujeito destinatário final.
 Observação
A LINDB, por versar sobre a teoria geral do direito, alcança a matéria de 
direito público. Logo, toda a legislação de direito administrativo também 
respeitará as disposições da LINDB.
Como você percebeu, as ações da administração pública servem para atender às necessidades 
públicas. Em outras palavras, todos os recursos arrecadados por meio de esforços da coletividade 
(tributos ou não) devem atender a uma finalidade pública. Para atender às necessidades da coletividade, 
são necessárias pessoas, e essas pessoas são os servidores públicos em sentido amplo, ou seja, estão à 
serviço do público, da sociedade. 
O art. 38 da CF (BRASIL, 1988), integrante da mesma seção de Disposições Gerais, disciplina a 
situação de servidor público no exercício do mandato eletivo: norma cuja principiologia, assim como 
toda matéria de funcionalismo público, remonta ao art. 37 da CF. Observe a figura a seguir, que mostra 
as diferenças existentes entre as espécies no funcionalismo público.
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Servidores públicos: todos aqueles 
que mantêm com o Poder Público 
relação de trabalho, de natureza 
profissional e caráter não eventual, 
sob o vínculo de dependência
Agentes públicos: todas as pessoas 
físicas ou jurídicas que, sob 
qualquer liame jurídico e, algumas 
vezes, sem ele, prestam serviços à 
administração pública
Agentes políticos: presidente 
e vice, governadores e vices, 
ministros de Estado
Figura 30
Os agentes públicos, os servidores no sentido estrito e os agentes políticos devem se preocupar em 
praticar atos administrativos que sirvam, de algum modo, ao interesse público. 
7.2 Atos administrativos 
Os atos administrativos têm presunção de legitimidade, exigibilidade e executoriedade; portanto, 
vão afetar toda a coletividade.
Meirelles (1998, p. 131) define ato administrativo como:
[...] toda manifestação unilateral da vontade da administração pública 
que, agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, 
transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigações aos 
administrados ou a si própria.
Recorde-se que a legalidade na administração não resume a ausência de proibição da lei, mas sim 
a autorização desta, como condição de sua validade. A legalidade deve ser entendida como estar de 
acordo com a lei. Para melhor compreender, aos particulares é permitido tudo o que não é vedado pela 
lei; já à administração pública somente é permitido agir em absoluta harmonia com a lei.
Assim, a administração e os seus agentes devem agir em conformidade com princípios éticos. 
A violação indica também a violação do direito, configurando a ilicitude. É necessário que, no exercício 
da atividade administrativa, sejam aplicados os princípios da boa-fé e da lealdade.
A improbidade administrativa é considerada crime de responsabilidade. Para os servidores públicos, 
os atos dessa espécie “importarão a suspensão dos direitos políticos, a perda de função pública, a 
indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao erário, na forma e gradação previstas em lei, sem 
prejuízo da ação penal cabível”, conforme art. 37, § 4º, da CF (BRASIL, 1988).
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É importante você notar que, no tocante ao interesse público, pode-se dizer que a administração 
pública não tem poderes, mas sim deveres-poderes, uma vez que deve cumprir a finalidade que lhe 
é determinada. Tem função e dever de buscar o interesse da coletividade; não tem autonomia da 
vontade nem liberdade, tampouco autodeterminação da finalidade a ser buscada, já que todas seriam 
características do direito privado. Essas finalidades devem ser alcançadas de maneira proporcional, sem 
que haja abuso de poder, seja ele com meios desproporcionais, seja sem atingir a finalidade determinada.
7.2.1 Atributos e requisitos
Como já sabemos, para praticar qualquer ato, é necessário que haja um sujeito ativo, ou seja, que 
realiza a conduta administrativa tendente a obter a satisfação de uma necessidade pública, com vistas a 
atender ao interesse público. O sujeito ativo do ato administrativo é o Estado, ou quem lhe faça as vezes.
São três os atributos ou características do ato administrativo: presunção de legitimidade, 
imperatividade e autoexecutoriedade.
A presunção de legitimidade é aquela que alcança os atos administrativos e é caracterizada por ser 
do tipo relativa, ou seja, presume-se. Isso significa dizer que a legitimidade dos atos administrativos, 
embora se presuma legítima, admite prova em contrário. Compete a quem se sentir prejudicado fazer 
prova de que o ato administrativo é eivado de vícios, ou seja, questionar a licitude do ato. Até que seja 
feita prova em contrário, o ato administrativo projeta efeitos, é eficaz. De acordo com Amorim e Horvath 
(2011), é devido a essa presunção que a partir de sua edição o ato administrativo já pode produzir 
efeitos, não tendo de aguardar prazo para eventuais questionamentos sobre sua licitude.
 Lembrete
O ônus da prova compete a quem o alegar.
Como o ato administrativo praticado é presumidamente lícito, o questionamento judicial acerca 
de legalidade acarreta inversão do ônus probatório da ilicitude do ato; ou seja, mesmo que tenha sido 
praticado ao arrepio das previsões legais, cabe ao interessado provar que o ato é ilícito.
Imperatividade, para Amorim e Horvath (2011), é o atributo do ato administrativo que impõe 
a coercibilidade para seu cumprimento ou execução. A imperatividade é indispensável aos atos 
administrativos, como forma de a administração atingir sua finalidade, qual seja, a satisfação do interesse 
público. Cabe destacar que nem todos os atos administrativos são imperativos, como os enunciativos 
negociais, que dependem da vontade do particular na sua utilização. Alguns exemplos são o ato de 
nomeação e a permissão de uso.
Os atos cujo conteúdo seja uma ordem, um provimento, pela sua própria natureza são imperativos 
e obrigam seus destinatários ao seu fiel cumprimento, sob pena de sanção, a ser aplicada pelo próprio 
poder público.
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INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Autoexecutoriedade, segundo Amorim e Horvath (2011), é o atributo de alguns atos administrativos 
informar que a administração pública pode autoexecutar as sanções por ela impostas aos administrados. 
É um princípio que tem sido objeto de muita polêmica, mormente após a CF de 1988, que, no art. 5, 
LV, assegura o contraditório e a ampla defesa nos processos administrativos e judiciais.A nosso ver, o 
asseguramento da ampla defesa e do contraditório não é incompatível com a autoexecutoriedade dos 
atos administrativos. Entre os atos administrativos que gozam da autoexecutoriedade, podemos citar os 
praticados no exercício do poder de polícia. 
Você sabe o que é o poder de polícia da administração? Trata-se de atividade estatal que limita o 
exercício dos direitos individuais em prol do interesse coletivo. Vejamos o seu conceito legal no artigo 
78 do Código Tributário Nacional (BRASIL, 1996):
Art. 78. Considera-se poder de polícia a atividade da administração pública 
que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula 
a prática de ato ou abstenção de fato, em razão de interesse público 
concernente à segurança, à higiene, à ordem, aos costumes, à disciplina da 
produção e do mercado, ao exercício de atividades econômicas dependentes 
de concessão ou autorização do Poder Público, à tranquilidade pública ou ao 
respeito à propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
Di Pietro (1991) ensina que o poder da administração pública é limitado no âmbito de dois 
aspectos opostos: a autoridade da administração pública e a liberdade individual. Do desfecho desse 
antagonismo jurídico decorre que o princípio da predominância do interesse público sobre o particular 
é o fundamento do poder de polícia, pois dele se revela a posição de supremacia da administração 
sobre os administrados.
Em relação à autoexecutoriedade dos atos administrativos, Meirelles (1998) afirmou que tem 
entendimento mais amplo, ao considerar que a administração pública só deve socorrer-se do poder 
judiciário em casos excepcionais, cabendo ao administrado que se sentir lesado reclamar e buscar a 
reparação da eventual lesão junto ao poder judiciário.
Requisito nada mais é do que uma condição para alcançar determinado fim. Os requisitos do ato 
administrativo são diversos: agente capaz; objeto lícito; forma prescrita ou não proibida; legalidade; 
moralidade; finalidade de atender ao interesse público e aos objetivos da lei; publicidade; competência 
do agente e motivação dada pela lei ou justificada pelo agente.
A capacidade ou requisito do agente capaz é uma condição para que se pratique determinado ato 
em nome do poder público. Essa atribuição ou competência é dada por lei para a prática de certos 
atos jurídicos em nome da administração pública. Não é competente quem quer, mas quem a lei 
determina. A competência administrativa não é dada às pessoas físicas, e sim aos sujeitos integrantes 
da administração pública.
Os atos administrativos hão de buscar, conforme os ensinamentos de Amorim e Horvath (2011), 
sempre a satisfação do interesse público, ou seja, o interesse coletivo. Essa é a razão jurídica pela qual 
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o ato se encontra abstratamente previsto no sistema jurídico. O não cumprimento da finalidade do ato 
administrativo acarreta o vício denominado desvio de finalidade, que nada mais é que a distorção entre 
o ato previsto abstratamente e o ato efetivamente praticado.
Leciona Mello (2003) acerca da motivação dos atos administrativos:
Parece-nos que a exigência de motivação dos atos administrativos 
contemporânea à prática do ato, ou pelo menos anterior a ela, há de ser 
tida como uma regra geral, pois os agentes administrativos não são ‘donos’ 
da coisa pública, mas simples gestores de interesses de toda coletividade, 
esta, sim, senhora de tais interesses, visto que, nos termos da Constituição, 
‘todo poder emana do povo’ (art. 1, parágrafo único).
São poderes e deveres do administrador público:
•	 Dever de eficiência.
•	 Dever de probidade.
•	 Dever de prestar contas.
•	 Poder-dever de agir.
7.2.2 Atos administrativos vinculados e discricionários
Os atos administrativos podem ser vinculados ou discricionários. No primeiro, o poder público deve 
praticar nos estreitos limites determinados pela lei; no segundo, há uma certa liberdade para sua decisão. 
Mello (1995, p. 229):
Atos vinculados seriam aqueles em que, por existir prévia e objetiva tipificação 
legal do único possível comportamento da Administração em face de 
situação igualmente em termos de objetividade absoluta, a Administração 
ao expedi-los não interfere com apreciação subjetiva alguma.
Atos discricionários, pelo contrário, seriam os que a Administração pratica 
com certa margem de liberdade de avaliação ou de decisão segundo 
critérios de conveniência e oportunidade formulados por ela mesma, ainda 
que adstrita à lei reguladora da expedição deles.
Como síntese dos nossos estudos, o quadro a seguir elucida os atos administrativos e os poderes e 
deveres do administrador público.
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Quadro 8
Atributos do ato 
administrativo
Imperatividade 
Presunção de legitimidade
Auto executoriedade
Requisitos do ato 
administrativo
Agente capaz
Objeto lícito
Forma prescrita ou não defesa em lei
Legalidade
Moralidade
Finalidade de atender ao interesse público e aos objetivos da lei
Publicidade
Competência do agente
Motivação dada pela lei ou justificada pelo agente
Poderes e deveres do 
administrador público
Dever de eficiência
Dever de probidade
Dever de prestar contas
Poder-dever de agir
Fonte: Führer e Milaré (2004, p. 111).
7.3 Contratos administrativos
O parágrafo único do art. 2 da Lei n. 8.666 (BRASIL, 1993a) considera contrato administrativo:
Todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da Administração 
Pública e particulares, em que haja um acordo de vontade para a formação 
de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a 
denominação utilizada.
Você já sabe que os contratos são, no mínimo, bilaterais, ou seja, existem partes contratantes, cada 
qual com direitos e obrigações. No caso dos contratos administrativos, em uma das partes sempre vai 
figurar o Estado, e na outra o particular. 
Quando você decide adquirir algo ou construir a sua casa, você deve, em respeito ao seu dinheiro, 
fazer diversas cotações e buscar no mercado condições favoráveis de negociação, prazo e qualidade. 
O mesmo raciocínio vale para a administração pública; a diferença é que o dinheiro não é só seu, mas 
decorre do esforço de toda a coletividade. 
Percebe-se aí a responsabilidade do agente público quando vai utilizar o dinheiro que não é seu, 
mas de todos. Por isso, o legislador determinou expressamente que todos os contratos devem ser precedidos 
de licitação, ainda que existam cláusulas nos contratos que desequilibrem a relação (em favor da 
coletividade, nunca do particular). A essas cláusulas, chamamos de cláusulas leoninas, em direito civil, 
ou cláusulas exorbitantes, em direito administrativo.
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Unidade III
Para Nohara (2017), “exorbitante” (do latim, exorbitare) designa algo que exorbita ou sai da órbita. 
Cláusulas exorbitantes são aquelas que seriam anormais se apostas em contratos privados, mas que 
fazem parte dos contratos administrativos, haja vista os interesses perseguidos. Não são cláusulas 
leoninas propriamente ditas, pois, enquanto estas preveem desequilíbrios na comutatividade da 
avença, as cláusulas exorbitantes resguardam ao particular o equilíbrio contratual, uma vez que a parte 
econômico-financeira do contrato não é alterada sem a autorização do contratado.
São exemplos de cláusulas exorbitantes: a possibilidade de alteração unilateral do contrato pela 
administração, sua rescisão unilateral, a fiscalização do contrato, a possibilidade de aplicação de 
penalidades por inexecução e a ocupação (na hipótese de rescisão contratual). Também se costuma 
denominar de cláusula exorbitante a limitação à oposição da exceptio non adimpleti contractus nos 
contratos administrativos. Assim, os contratos administrativos devem ser sempre cumpridos pelo 
particular. Nessa queda de braços, quem vence é sempre o Estado, pois ele representa a coletividade.
Figura 31
As cláusulas exorbitantes nos contratos administrativos também são um claro exemplo de supremacia 
do interesse público. Elas provocamo desnivelamento da relação contratual, tornam a bilateralidade 
quase uma unilateralidade em favor da administração, em razão da desigualdade jurídica que a cerca. 
Obviamente, os particulares sabem disso e estão cientes de que, com a assinatura consensual do 
contrato administrativo, acham-se presos à supremacia do interesse público sobre o privado, traduzida 
nas cláusulas exorbitantes.
Quando você é um particular, você decide quando se inicia e quando acaba um contrato de 
prestação de serviços contínuos. Existem contratos que são vigentes por tempo indeterminado, como 
a contratação por terceirização de uma empresa de limpeza para o seu estabelecimento comercial. No 
entanto, não se admite o contrato administrativo com prazo indeterminado com a administração. Logo, 
todos os contratos dessa natureza devem ter prazo de duração expressamente previsto, nos termos do 
art. 57, § 3º, da Lei n. 8.666 (BRASIL, 1993a). 
141
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Em regra, os contratos administrativos possuem prazo de duração limitado aos créditos orçamentários, 
que, como você já sabe, têm duração de um ano, em razão do período de vigência da LOA. Contudo, 
constata-se que esse prazo poderá ser prorrogado em alguns casos específicos, como o de projetos cujos 
produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no PPA, os quais poderão ser prorrogados se 
houver interesse da administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório. 
 Lembrete
O PPA prevê as metas da administração pelo período de quatro anos. 
Outra hipótese é a da prestação de serviços a serem executados de forma contínua, como os de 
limpeza, guarda, segurança e vigilância, que não caracterizam a atividade-fim do Estado e que poderão 
ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos, com vistas à obtenção de preços e 
condições mais vantajosas para a administração, limitada a sessenta meses, ou seja, cinco anos. 
7.4 Licitação
A CF, ao disciplinar a administração pública no art. 37, XXI, determinou que as compras fossem 
precedidas de licitação: 
Ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras 
e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que 
assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas 
que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas 
da proposta, nos termos da lei, a qual somente permitirá as exigências de 
qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento 
das obrigações (BRASIL, 1988).
Em lei complementar (BRASIL, 1993b), o legislador determinou o conceito e a finalidade da licitação. 
Apresenta-se o art. 3º, que conceitua licitação: 
A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional 
da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração e 
a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e 
julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da 
impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade 
administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento 
objetivo e dos que lhes são correlatos. 
Como você observou, os contratos administrativos sempre devem ser precedidos de licitação pública, 
que pode ser das seguintes espécies, conforme a figura a seguir:
142
Unidade III
Espécies de licitação
Venda de bens móveis 
inservíveis ou produtos 
apreendidos
Leilão Lei 8.666/93
Trabalhos técnicos, 
científicos ou artísticosConcurso Lei 8.666/93
Contratos grandesConcorrência pública Lei 8.666/93
Contratos médiosTomada de preços Lei 8.666/93
Contratos pequenosConvite Lei 8.666/93
Bens e serviços comunsPregão Lei 10.520/02
Figura 32 – Espécies de licitação
Ressalva-se que, na edição de 2009, Führer e Milaré mencionam como modalidade de licitação o 
pregão, que para muitos autores é uma forma de licitação autorizada pela Lei n. 8.686 (BRASIL, 1993b). 
Essa dúvida decorre da interpretação hermenêutica, que tende a acudir aquilo que melhor atenda ao 
interesse da sociedade. Tudo isso porque o rol exposto na Lei 8.666 (BRASIL, 1993a) – que é a lei geral de 
licitações e contratos – não contemplava a modalidade de licitação chamada de pregão, e alguns autores 
entendiam que as modalidades de licitação se esgotavam nas cinco espécies dadas pela lei. Porém, em 
razão da necessidade de agilizar a aquisição de bens e serviços comuns, a ritualística proposta na lei 
geral não satisfazia as necessidades de contratação.
O pregão inverteu as fases da concorrência pública, que primeiro habilitava todos os concorrentes, 
para que somente os habilitados participassem da fase de lances. O pregão primeiro efetua os lances 
e, somente após selecionado o menor preço, verifica se o contratante possui condições de cumprir a 
exigência, ou seja, se está habilitado. 
A licitação é dispensável em certos casos, como na ocorrência de guerra ou grave perturbação da 
ordem, e é inexigível quando não houver possibilidade de competição, como na contratação de artista 
consagrado ou de serviço técnico especializado. Em outras palavras, a inexigibilidade de licitação não 
deve ocorrer; mesmo que o administrador queira fazer, não conseguirá. Difere da dispensa de licitação, 
pois nesta a competição é possível, mas a lei autoriza a contratação direta em determinados casos, isto 
é, sem a realização da licitação.
143
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Um exemplo de licitação inexigível é aquela destinada a adquirir materiais, equipamentos ou 
gêneros que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, 
vedada a preferência de marca, devendo a comprovação de exclusividade ser feita através de 
atestado fornecido pelo órgão de registro do comércio do local em que se realizaria a licitação, a 
obra ou o serviço, pelo Sindicato, pela Federação ou Confederação Patronal ou, ainda, pelas entidades 
equivalentes. É o que acontece quando a administração necessita adquirir medicamentos exclusivos 
para o tratamento do câncer. 
Cabe destacar que o procedimento da licitação é sempre público, proibidos quaisquer critérios 
sigilosos, secretos e subjetivos, pois, nos termos da Lei n. 8.666, Lei Geral de Licitações (BRASIL, 1993a), a 
licitação destina-se à observância do princípio constitucional da isonomia, ou seja, busca proporcionar 
a todos os interessados oportunidades de contratar. 
O objeto da licitação será adjudicado ao apresentador da melhor proposta, dentro dos critérios 
fixados. Após o julgamento de eventuais recursos, a adjudicação feita pela Comissão de Licitação será 
homologada pela autoridade administrativa superior, tornando-se então definitiva.
Passemos agora a estudar as espécies de licitações:
•	 Concorrência pública: usada para contratos de vulto de acordo com os valores estabelecidos na 
lei, corrigidos periodicamente.
•	 Tomada de preços: usada para contratos de valor médio, com a participação de interessados 
já cadastrados.
•	 Convite: licitação adequada para valores mais reduzidos, estabelecidos na lei e corrigidos 
periodicamente, com a participação de três interessados, no mínimo, escolhidos pela unidade 
administrativa. Nos casos em que couber convite, a administração poderá utilizar a tomada de 
preços e, em qualquer caso, a concorrência.
•	 Concurso: licitação adequada para a escolha de trabalho técnico, científico ou artístico, mediante 
a instituição de prêmios ou remuneração aos vencedores.
•	 Leilão: usado na venda de bens imóveis inservíveis ou de produtos apreendidos, por lance igual 
ou superior ao da avaliação.
•	 Pregão: sistema misto, com o recebimento prévio de propostas, seguido de um leilão restrito aos 
que oferecerem as melhores propostas, conforme a Lei n. 10.520 (BRASIL, 2002b).
144
Unidade III
8 DIREITO DE EMPRESA
8.1 Noções introdutórias de direito de empresa 
Situado o direito da empresa em relação ao direito civil e, pois, em vista do direito privado, o que 
se pretende neste tópico é uma análisedos tipos de sociedade existentes no direito brasileiro, com 
abordagem dos requisitos de cada tipo societário e as responsabilidades deles decorrentes, bem como as 
suas formas de extinção, fusão, dissolução e transformação.
Veremos a classificação das sociedades entre empresárias e empresário individual, antes de classificar 
as sociedades empresárias, uma vez que essas distinções pertencem à teoria da empresa, ao passo 
que a forma de constituição empresarial, os agentes que representam a sociedade e a classificação 
(responsabilidade limitada e ilimitada) pertencem ao direito societário. Para encerrar nossos estudos, 
conforme já alertado, será apresentada a divisão do direito empresarial, que traz a reorganização e a 
extinção da personalidade jurídica. Para melhor compreensão, observe a figura a seguir:
Agentes societáriosSociedade empresária Dissolução
Classificação das 
sociedades
Sociedades 
(personificação)Empresário individual Transformação
Teoria geral do 
direito societárioTeoria da empresa
Reorganização e 
extinção
Figura 33 – Organização do direito empresarial
8.2 Origem e evolução histórica do direito comercial
O comércio surgiu das tecnologias desenvolvidas pelo ser humano. A partir do momento que o 
homem aprendeu a dominar o meio pelas técnicas de agricultura ou domesticação dos animais, por 
exemplo, ele passou a ter mais do que aquilo que efetivamente necessitava para viver.
Como você dever recordar das suas lições preliminares de história, o homem retirava da terra tudo 
o que precisava para sobreviver e, ao dominar as técnicas de plantio e criação dos animais, passou a 
produzir excedentes. No entanto, esses excedentes nem sempre atendiam a todas suas necessidades, e, 
portanto, os povoados trocavam-nos uns com os outros.
Rodrigues (2016) narra que, com o crescimento das comunidades e sua transformação em vilas e, 
posteriormente, em cidades, houve a substituição gradual do escambo pela troca monetária. Criaram-se 
145
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
as primeiras moedas, mas surgiu outra dificuldade: para cada lugar, a moeda tinha um significado 
diferente. Para uma nação, o que representava valor era o marfim; para outra, era o sal; para uma, era o 
casco da tartaruga; para outra, os búzios, e assim por diante. A autora cita uma interessante passagem 
acerca do início das trocas e da necessidade de um denominador comum, a moeda: 
O tenente Cameron em sua viagem pela África (1884) narra como se arranjou 
para obter uma barca: ‘O homem de Said queria ser pago em marfim e 
eu não o tinha. Dei, então, a Ibn Guerib o equivalente em fios de cobre; 
este me deu em troca pano, que passei a Ibn Selib; este enfim, entregou a 
importância em marfim ao agente de Said; e eu obtive a barca’ (BACCARIN; 
SILVA, 1982, p. 46 apud RODRIGUES, 2016, p. 9).
Na Idade Média, começou a se cristalizar o direito comercial, em razão das primeiras normas e 
regras que traduziam as práticas existentes no comércio. O professor Rubens Requião (2003) ensinou 
que na Idade Média também havia discussão e necessidade de temperança nas relações comerciais, 
pois o direito comercial não possuía regras corporativas, sobretudo dos assentos jurisprudenciais das 
decisões dos cônsules, juízes designados pela corporação, para em seu âmbito dirimirem as disputas 
entre comerciantes. Assim: 
Diante da precariedade do direito comum para assegurar e garantir as 
relações comerciais, fora do formalismo que o direito romano remanescente 
impunha, foi necessário, de fato, que os comerciantes organizados criassem 
entre si um direito costumeiro, aplicado internamente na corporação por 
juízes eleitos pelas suas assembleias: era o juízo consular, ao qual tanto deve 
a sistematização das regras do mercado (REQUIÃO, 2003, p. 10-11).
Os últimos duzentos anos foram marcados por uma multiplicação exponencial da riqueza mundial 
graças às empresas, organizações humanas que combinam eficientemente os fatores de produção de 
forma sinérgica e sistêmica para produzir e fazer circular bens e serviços, exatamente o objeto deste tópico.
Sempre existiram formas de trabalho organizadas e dirigidas. Porém, a acumulação de capital, 
a invenção de máquinas de produção em série e a expansão dos mercados pós-revolução industrial 
provocaram um desenvolvimento da atividade empresarial em dimensões largas, o que até poderia ser 
desejado, mas nunca previsto naquela ocasião.
 Saiba mais
A história do filme a seguir, escrita por William Shakespeare, retrata 
uma trama que envolve a prática do comércio e apresenta um julgamento 
realizado pelo cônsul, além de um romance com um final surpreendente. 
Vale a pena assistir:
O MERCADOR de Veneza. Direção: Michael Radford. Itália; Reino Unido; 
Luxemburgo: Avenue P, 2004. 138 min.
146
Unidade III
No Brasil, o direito comercial é organizado e sistematizado juridicamente desde 1850. Até o ano 
de 2002, ele era regido pela teoria dos atos de comércio. Genericamente, o termo “teoria” remente à 
explicação. Pois é bem isso que faz a teoria dos atos de comércio. 
A teoria dos atos de comércio forneceu elementos para identificar quem eram os sujeitos das 
regras de direito comercial. Para quem elas serviam? Como funcionava o sistema que definia quem 
eram os comerciantes? O próprio nome dá a dica: para se sujeitar ao direito comercial, a pessoa 
deveria praticar algum dos atos de comércio. Temos, aí, a figura do comerciante, que era quem 
praticava algum dos atos de comércio.
O Decreto n. 737 (BRASIL, 1850), em seu art. 19, trazia um rol de atividades que eram consideradas 
atos de mercancia, ou seja, atos de comércio. Entre os atos de comércio, estavam a compra e venda, a 
fabricação, a armação de navios, a toca de moedas etc. Então, quem praticava quaisquer desses atos, ou 
ainda aqueles que estavam no regulamento, era considerado comerciante.
Repare na lacuna imensa que esse tipo de organização faz: se somente pode ser considerada 
comerciante aquela pessoa que pratica atos de mercancia constantes de um determinado rol, como 
fazer para atender às necessidades de alteração decorrentes da própria sociedade, por exemplo, incluir 
as atividades relativas à tecnologia? Esse foi um importante motivo pelo qual a teoria dos atos de 
comércio foi substituída pela teoria de empresa, e essa mudança consta hoje do nosso Código Civil 
(BRASIL, 2002a).
 Lembrete
O direito de empresa faz parte do Código Civil, Lei Federal n. 10.406 
(BRASIL, 2002a), a partir do art. 966.
O Código Civil italiano, sob influência da teoria da empresa, tal como o Código Civil brasileiro, não 
conceitua a empresa, mas sim o empresário, que é quem desenvolve atividade econômica, organizada, 
exercida profissionalmente para a produção ou a circulação de bens e serviços. Por dedução, a empresa 
é a atividade do empresário.
Por exemplo: a falência, a recuperação judicial, o dever de registrar-se na junta comercial, entre 
outras questões, só podem ou precisam ser feitos por empresários ou sociedades empresárias. Portanto, 
é importante saber quem é o empresário e quem é a sociedade empresária.
8.3 Fontes do direito comercial
É essencial conhecer as fontes do direito comercial porque fonte é, para o direito, o que origina 
determinado regramento jurídico, e, caso faltem as fontes primárias (lei), são adotadas as fontes 
secundárias, as subsidiárias ou as fontes indiretas.
147
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
São consideradas fontes primárias do direito comercial o Código Comercial (BRASIL, 1850) e as 
matérias de direito empresarial vigentes no Código Civil (BRASIL, 2002a). Com o advento do novo Código 
Civil, reduziu-se o número de dispositivos vigentes do Código Comercial, pois aquele chamou para si a 
competência para tratar dos assuntos que cogitavam os arts. 1 ao 456 do Código Comercial.
Embora tenham passado a ser tratadas nos Livro II (Parte Especial) do Código Civil (BRASIL, 2002a), 
o fato de estar inseridas no Código Civil não retira a natureza comercial dessas normas, como os títulos 
de crédito – documentonecessário para o exercício do direito, literal e autônomo, nele mencionado, por 
exemplo, o cheque, a duplicata, a letra de câmbio e a nota promissória. 
Ainda acerca das fontes formais, cabe ressaltar que o caráter fragmentário do direito comercial, 
bem como sua natureza dinâmica (liberdade empresarial), propiciam o surgimento de microssistemas 
legislativos, nos quais trabalham determinadas matérias de forma individualizada, como o CDC, já 
apresentado neste livro, e a Lei de Falências e Recuperação Judicial, que será tratada adiante. 
Quanto às fontes indiretas, são considerados fontes secundárias os usos e costumes mercantis, as 
leis civis, a analogia e os princípios gerais de direito. 
Você sabe como funciona o processo de normatização em sede de direito do comércio internacional? 
O processo de normatização do comércio internacional experimenta, nos dias de hoje, um movimento 
espiral contínuo, que varia da autorregulação do comércio pelo próprio mercado à regulação do comércio 
pelo Estado. Naturalmente, o movimento de regulação do comércio pelo Estado, com a finalidade de 
se adequar às exigências do mercado, termina por criar um ambiente mais favorável ao crescimento 
do comércio e à atuação do mercado. Este, por sua vez, em virtude de sua liberdade de autorregulação, 
permanece na busca pelo aperfeiçoamento de suas práticas, recebendo do Estado regulamentação 
adaptativa, e assim sucessivamente.
São exemplos de regulamentações internacionais sobre o comércio:
•	 Leis uniformes sobre letras de câmbio e notas promissórias – Genebra, 1930.
•	 Lei uniforme sobre cheques – Genebra, 1931.
•	 Regras e usos uniformes de créditos documentários, regras uniformes para garantia de 
contratos (CIC).
•	 Lei modelo de arbitragem (Uncitral).
•	 Convenção internacional sobre compra e venda internacional – Viena, 1980 –, princípios dos 
contratos internacionais (Unidroit).
•	 Convenção interamericana sobre o direito aplicável aos contratos internacionais (Cidip V) – Cidade 
do México.
148
Unidade III
Como você pode perceber, não há um direito supranacional, em especial quando se trata de direito 
de empresa, que regula as relações de comércio. Principalmente em razão da globalização, as relações 
que já eram frequentes se estreitaram ainda mais; basta perceber a expansão dos aplicativos de compras 
diretamente de outros países, como a China. Repare que as relações de comércio são pautadas muito 
mais pela necessidade e pelo utilitarismo do que pela formalidade legal.
8.4 Empresa, empresário e estabelecimento empresarial
Como você deve lembrar, o Código Civil de 2002 trata, no seu Livro II, Título I, do direito de empresa, 
e, em razão da organização diferente daquela preconizada no antigo Código Comercial, a figura do 
comerciante despareceu e surgiu a figura do empresário. Assim, aos poucos a nossa sociedade começou 
a chamar de empresário, e não mais de comerciante, a pessoa que exerce a atividade empresarial ou, 
como se dizia antes, comercial. Credita-se até que o termo “comerciante” venha a se tornar obsoleto 
quando utilizado para caracterizar a ocupação da pessoa que exerce atividade empresária.
O art. 966 do Código Civil traz o conceito de empresário como aquele que pratica a atividade 
empresarial e, ao mesmo tempo, no parágrafo único, determina quem não é empresário. Vejamos: 
Art. 966. Considera-se empresário quem exerce profissionalmente 
atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens 
ou de serviços.
Parágrafo único. Não se considera empresário quem exerce profissão 
intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso 
de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir 
elemento de empresa (BRASIL, 2002a).
Portanto, com a edição do Código Civil de 2002, tornam-se obsoletas as noções de comerciante e 
de ato de comércio, que são substituídas pelos conceitos de empresário e de empresa, respectivamente.
O Código Civil de 2002, orientado pela teoria da empresa, separa os conceitos de empresário e 
sociedade empresária, de um lado, e de empresa, do outro lado. O empresário e a sociedade empresária 
são sujeitos personalizados de direitos e deveres; são pessoas. A empresa não é um sujeito, mas um 
conjunto de atividades. Ambos (empresário e empresa) distinguem-se, ainda, da figura do estabelecimento 
empresarial, que consiste no conjunto de bens utilizados para o exercício da atividade (empresa).
Conforme dispõe o art. 966 do Código Civil (BRASIL, 2002a), o conceito legal de empresário diz 
respeito àquele que “exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a 
circulação de bens ou de serviços”. Tal dispositivo nos indica os principais elementos indispensáveis à 
caracterização do empresário: profissionalismo; atividade econômica; organizada; para a produção de 
bens ou serviços. Guardou essas informações? Passemos adiante para esclarecer cada um dos elementos 
que constituem a atividade econômica organizada, conforme a figura a seguir:
149
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Mão de obra: empregados, prestadores de serviços, proprietários e sócios
Recursos financeiros: estrutura da empresa prédio, instalações, equipamentos
Insumos: matéria-prima, água, energia elétrica, entre outros
Recursos intelectuais: forma de utilização dos recursos. Know-how
Trabalho
Capital
Terra
Tecnologia
Figura 34 – Atividade econômica organizada
Entre as atividades econômicas, como pudemos observar na transcrição do parágrafo único do art. 966 
do Código Civil, não é empresário quem exerce a profissão intelectual, de natureza científica, literária 
ou artística, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão 
constituir elemento de empresa. Você consegue compreender o que significa elemento de empresa?
Esclarece o professor Marcelo Tadeu Cometti (2014) que, diferentemente do que muitos doutrinadores 
e professores afirmam, o elemento de empresa não tem qualquer relação com a organização ou não da 
atividade intelectual, com o seu exercício ou não de forma profissional, com o número de empregados 
contratados ou mesmo o seu faturamento. Ser a profissão intelectual “elemento de atividade organizada 
em empresa”, ou simplesmente “elemento de empresa”, significa ser parcela dessa atividade, e não a 
atividade em si, isoladamente considerada. É o caso, por exemplo, do médico que agrega à prática da 
medicina um SPA, onde ao paciente se oferece repouso e alimentação; do veterinário, que, além do 
seu ofício, possui um pet shop que vende ração para os animais, medicamentos, bem como hospeda os 
animais na viagem de seus donos. A atividade inicial, a medicina humana e a veterinária são atividades 
tipicamente intelectuais; porém, ao aumentar a oferta de serviços, há a caracterização do que o legislador 
chamou de “elemento de empresa”. 
Outra exceção é a que consta do art. 971 do Código Civil (BRASIL, 2002a), que trata do empresário 
que exerce atividade rural como principal profissão. O artigo autoriza, observadas as formalidades de que 
tratam o art. 968 e seus parágrafos, requerer inscrição no registro público de empresas mercantis da 
respectiva sede, caso que, depois de inscrito, ficará equiparado, para todos os efeitos, ao empresário 
sujeito a registro.
Desse modo, podemos afirmar que “empresa” é um conceito abstrato, incorpóreo, pois representa 
o conjunto de atividades do empresário. O prédio, as máquinas, o nome e os recursos são fatores, 
elementos desse ente abstrato que, utilizados de forma correta, alcançam a razão da sua existência. 
O professor Fábio Ulhoa Coelho (2015) ensina que a empresa pode ser explorada por uma pessoa 
física ou jurídica. Para o mestre, no primeiro caso, o exercente da atividade econômica se chama 
150
Unidade III
empresário individual; no segundo, sociedade empresária. Como é a pessoa jurídica que explora a 
atividade empresarial, não é correto chamar de empresário o sócio da sociedade empresária.Antes de encerrar as considerações sobre esse ponto, convém trazer à baila a atividade dos prepostos e 
a sua responsabilidade quando essas pessoas respondem pela sociedade, uma vez que tanto o empresário 
quanto a sociedade empresária precisam ser auxiliados no exercício das atividades empresariais, como 
pessoas de alta confiança dos donos do negócio para ajudar a gerir as atividades. A empresa é chamada 
de preponente e a pessoa de preposta. 
Os preponentes (empresas) respondem por todos os atos praticados pelos prepostos no interior da 
empresa, desde que relativos à sua atividade, mesmo que não convencionados por escrito. Quando 
estiver fora da empresa, é necessário que haja uma autorização por escrito para que o preponente 
seja representado pelo preposto, nos exatos termos da autorização. O mais comum é que os prepostos 
participem, pela empresa, de audiências trabalhistas em nome dos preponentes. 
A função mais comum exercida pelos prepostos é a de gerente ou administrador não sócio, e isso 
pode gerar uma série de questões jurídicas relevantes acerca da extensão dos poderes do preposto 
na representação da empresa. Por isso, o Código Civil disciplinou, no art. 1.174 (BRASIL, 2002a), que 
eventuais limitações contidas na outorga de poderes devem ser arquivadas e averbadas no registro 
público de empresas mercantis para poder ser oponível a terceiros. 
Conforme já alertado, antes das classificações das sociedades empresárias, conheceremos o 
microempreendedor individual, popularmente conhecido por MEI, o empresário individual e a empresa 
individual de responsabilidade limitada (Eireli).
8.5 Empresário individual
O empresário individual é uma pessoa física que, em nome próprio, exerce atividade de empresa. 
Nesse caso, a empresa tem como proprietário uma única pessoa física, que integraliza seus próprios bens 
na exploração do negócio. Não há separação entre o patrimônio da pessoa jurídica e o da pessoa física.
Coelho (2015) pondera que empresários individuais cuidam de pequenos negócios. Segundo o 
professor, o empresário individual, em regra, não explora atividade economicamente importante:
Em primeiro lugar, porque negócios de vulto exigem naturalmente grandes 
investimentos. Além disso, o risco de insucesso, inerente a empreendimento 
de qualquer natureza e tamanho, é proporcional às dimensões do 
negócio: quanto maior e mais complexa a atividade, maiores os riscos. 
Em consequência, as atividades de maior envergadura econômica são 
exploradas por sociedades empresárias anônimas ou limitadas, que são os 
tipos societários que melhor viabilizam a conjugação de capitais e limitação 
de perdas. Aos empresários individuais sobram os negócios rudimentares e 
marginais, muitas vezes ambulantes. Dedicam-se a atividades como varejo 
de produtos estrangeiros adquiridos em zonas francas (sacoleiros), confecção 
151
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
de bijuterias, de doces para restaurantes ou bufês, quiosques de miudezas 
em locais públicos, bancas de frutas ou pastelarias em feiras semanais etc. 
(COELHO, 2015, p. 41).
Esse empresário responde de forma ilimitada pelas dívidas contraídas pela empresa. Caso haja 
uma insolvência, seu patrimônio pessoal irá responder perante os credores. Contudo, quando houver a 
inscrição da empresa na junta comercial, o nome da empresa deverá ser o nome do proprietário, pois é 
ele quem responderá, exceto no caso de Eireli, pelas obrigações sociais. 
Em síntese, os negócios são divididos entre grandes e pequenos. Os grandes sujeitam-se a uma 
fiscalização maior em razão da quantidade de stakeholders – pessoas que têm interesse na gestão de 
empresas ou na gestão de projetos, tendo ou não feito investimentos neles.
Já o empresário individual é o profissional que exerce atividade econômica organizada para a 
produção ou a circulação de bens ou serviços, não se confundindo com os sócios de uma sociedade 
empresária, que podem ser chamados de empreendedores ou investidores.
Quadro 9 – Tipos de empresários individuais
Microempreendedor Individual (MEI)
Enquadramento/faturamento anual N. de titulares Regime tributário Observações
R$ 81 mil Um titular Simples Nacional
A pessoa física que se coloca 
como titular responde de forma 
ilimitada pelos débitos do negócio. 
Os patrimônios da empresa e do 
empresário se misturam
Empresário Individual (EI)
Enquadramento/faturamento anual
N. de titulares Regime tributário Observações
ME EPP Empresa normal
Até 
R$ 360 mil
Até 
R$ 4,8 milhões
Por opção ou por 
faturamento superior 
a R$ 4,8 milhões
Um titular
Simples Nacional, 
Lucro Presumido, 
Lucro Real
A pessoa física que se coloca 
como titular responde de forma 
ilimitada pelos débitos do negócio. 
Os patrimônios da empresa e do 
empresário se misturam
Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (Eireli)
Enquadramento/faturamento anual
N. de titulares Regime tributário Observações
ME EPP Empresa normal
Até 
R$ 360 mil
Até 
R$ 4,8 milhões
Por opção ou por 
faturamento superior 
a R$ 4,8 milhões
Um titular
Simples Nacional, 
Lucro Presumido, 
Lucro Real
O empresário responde sobre o 
valor do capital social da empresa. 
Capital social mínimo de 100x o 
salário mínimo vigente
152
Unidade III
8.5.1 Microempreendedor individual (MEI)
A figura do MEI foi criada através da Lei Complementar n. 128 (BRASIL, 2008b). Essa lei alterou a Lei 
Complementar n. 123, de 14 de dezembro de 2006 (Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa 
de Pequeno Porte), a Lei 8.212, de 24 de julho de 1991, a Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991 (as duas 
últimas regulamentam a previdência e a assistência social no Brasil), e a Lei n. 10.406, de 10 de janeiro 
de 2002 (Código Civil).
A Lei Complementar n. 128 (BRASIL, 2008b) determinou que, com o registro, o MEI passasse a 
ter a obrigação de contribuir para o INSS, num montante de 5% do salário mínimo, correspondendo 
atualmente a R$ 49,90 para comércio e indústria (sujeitos ao ICMS, tributo de competência 
estadual) e R$ 50,99 para serviços (sujeitos ao ISS, tributo de competência municipal). 
A contribuição ocorre através do documento único de arrecadação do simples nacional do MEI, o 
DAS-MEI, uma taxa mensal obrigatória que o microempreendedor individual precisa pagar para 
obter direitos e benefícios.
 Saiba mais
Você sabia que existe um portal de serviços do Governo Federal para o 
MEI, que integra e promove o acesso a soluções que simplificam o dia 
a dia do empreendedor? Simplificar a vida do empreendedor e impulsionar 
o empreendedorismo no Brasil foram os principais objetivos que levaram o 
Governo Federal a criar o Portal do Empreendedor, em 2009. O site é um 
espaço no qual é possível se formalizar como MEI, tirar dúvidas, cumprir 
as obrigações fiscais e procurar por capacitação para incrementar os 
pequenos negócios e a verve empreendedora dos cidadãos. Para saber 
mais, acesse:
http://www.portaldoempreendedor.gov.br/
Como você pode supor, em razão da alteração de leis previdenciárias, a contribuição confere ao 
MEI e aos seus dependentes a cobertura previdenciária para os benefícios de aposentadoria por idade, 
auxílio-doença, aposentadoria por invalidez, salário-maternidade, pensão por morte e auxílio-reclusão. 
Assim, considerando que a contribuição do MEI ocorre sobre um salário mínimo, ele terá direito a 
benefícios nesse valor.
Caso o empresário MEI queira se planejar e ter uma aposentadoria superior ao valor do salário 
mínimo, é possível pagar um pouco mais (à parte) por meio da Guia da Previdência Social (GPS) 
como contribuinte individual, em uma porcentagem de 20% sobre o valor que desejar ter como 
salário de contribuição.
153
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
8.5.2 Empresas individuais de responsabilidade limitada (Eireli)
A Eireli foi uma inovação introduzida no Código Civil brasileiro pela Lei n. 12.441 (BRASIL, 2011a). Assim, 
antes de 2011, a única possibilidade para abertura de uma empresa com limitação de responsabilidade 
era a constituição de uma sociedade empresárialimitada. Ocorre que a lei determina a necessidade 
de duas ou mais pessoas para a constituição de uma sociedade empresária. Quando uma pessoa física 
desejava abrir uma empresa, era obrigatório ter no mínimo um sócio. Essa situação fez surgir a figura 
do “sócio de palha”, termo que denomina a pessoa com participação societária ínfima numa sociedade 
empresária, somente para preencher o requisito legal da pluralidade social, vale dizer, um sócio fictício. A 
Eireli veio resolver essa questão, instituindo a empresa individual; ou seja, nessa modalidade empresarial, 
não há necessidade de sócio para a constituição da empresa individual de responsabilidade limitada, 
como o próprio nome sugere.
 Lembrete
Empresa é diferente de empresário, que é diferente de estabelecimento 
empresarial. 
Nos termos da Lei n. 12.441 (BRASIL, 2011a), Eireli é aquela empresa constituída por uma única 
pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que não poderá ser inferior 
a cem vezes o maior salário mínimo vigente no país. O titular não responderá com seus bens pessoais 
pelas dívidas da empresa. A pessoa natural que constituir Eireli somente poderá figurar em uma empresa 
dessa modalidade.
Como podemos perceber, a Eireli foi criada com o objetivo de proteger os bens da pessoa física. Antes 
dessa lei, o empresário individual, em caso de não pagar as dívidas contraídas em nome da empresa, 
responderia com o seu patrimônio pessoal. Ao constituir a Eireli com o capital social mínimo de cem 
vezes o valor do salário mínimo totalmente integralizado, esse modelo de empresa protege o patrimônio 
pessoal do titular da empresa.
Para abertura, registro e legalização da Eireli, é necessário registro na junta comercial e, em função da 
natureza das atividades constantes do objeto social, inscrições em outros órgãos, como Receita Federal 
(CNPJ), Secretaria de Fazenda do Estado (inscrição estadual e ICMS) e Prefeitura Municipal (concessão 
do alvará de funcionamento e autorização de órgãos responsáveis por saúde, segurança pública, meio 
ambiente e outros, conforme a natureza da atividade).
A pessoa jurídica não pode ser titular de Eireli, assim como a pessoa natural impedida por norma 
constitucional ou por lei especial.
Não pode ser administrador de Eireli a pessoa:
•	 Condenada a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos públicos; ou por crime 
falimentar, de prevaricação, peita ou suborno, concussão, peculato; ou contra a economia popular, 
154
Unidade III
contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrência, contra relações 
de consumo, a fé pública ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenação.
•	 Impedida por norma constitucional ou por lei especial, como uma pessoa jurídica; um juiz; um 
promotor de justiça; um adolescente menor de 16 anos; o ébrio habitual; o toxicômano etc.
Duas particularidades das Eirelis merecem destaque: o seu capital social não deve ser inferior a cem 
vezes o maior salário mínimo vigente no país; e uma pessoa física só pode ser titular de uma única Eireli, 
ou seja, a pessoa física não pode abrir duas ou mais empresas desse tipo.
Como você aprendeu, as Eirelis vieram socorrer as necessidades da sociedade, que dificultava o 
exercício das empresas no país. Com esse tipo societário, o patrimônio pessoal fica protegido, e não há 
mais a necessidade da figura do sócio de palha para que as sociedades possam funcionar livremente.
8.6 Classificação das sociedades empresárias
Como podemos diferenciar as sociedades empresárias e as não empresárias, também chamadas de 
sociedades simples? Bem, o Código Civil determina que se considera empresária a sociedade que tem 
por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeito a registro, conforme os termos do art. 967, 
e simples as demais.
A sociedade simples também é uma pessoa jurídica, mas que realiza atividade intelectual, de natureza 
científica, literária ou artística, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o 
exercício da profissão constituir elemento de empresa, conforme parágrafo único do art. 966 do Código 
Civil (BRASIL, 2002a).
Apresenta-se, a seguir, uma figura com o quadro geral das sociedades, conforme o Código Civil:
Capital 
fechado
Capital 
aberto
ComumEmpresáriaSimples Em conta de participação
Sociedades 
personificadas
Sociedades não 
personificadas
Comandita 
simples
Nome 
coletivo
Limitada
Cooperativa
Profissionais 
liberais
Nome 
coletivo Anônima
Comandita 
por ações Limitada
Comandita 
simples
Figura 35 – Sociedades no Código Civil
155
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
Um conceito simples de sociedade, para efeito de direito empresarial, é a pessoa jurídica de direito 
privado que tem por objetivo social a exploração de atividade econômica. 
A sociedade constitui-se por meio de um contrato entre duas ou mais pessoas que se obrigam a 
combinar esforços e recursos para atingir os fins comuns. Por isso, é obrigação de qualquer um dos 
sócios da empresa contribuir para a formação do capital social ou patrimônio social.
 Observação
Para a contabilidade, há uma diferença entre capital financeiro e capital 
físico, ambos mensurados economicamente. De acordo com o conceito de 
capital financeiro, tal como o dinheiro investido ou o seu poder de compra 
investido, o capital é sinônimo de ativos líquidos ou patrimônio líquido 
da entidade. Segundo o conceito de capital físico, tal como capacidade 
operacional, o capital é considerado a capacidade produtiva da entidade 
baseada, por exemplo, nas unidades de produção diária.
A constituição da sociedade empresária se dá por meio de um contrato, que exprime a vontade dos 
sócios para contemplar a finalidade da empresa, podendo ser lavrado por tabelião ou por instrumento 
particular, ou seja, sem a presença necessária do Estado. 
Como característica geral dos contratos sociais, é necessário que haja primeiramente uma origem, 
que via de regra se dá pelo contrato ou estatuto social entre duas ou mais pessoas (é possível que haja 
a constituição de uma sociedade considerando outra pessoa jurídica), com as ressalvas legais. Podemos 
ilustrar a hipótese de uma ressalva legal como a hipótese de uma sociedade anônima permanecer por 
prazo superior a um ano com apenas um acionista.
8.6.1 Sociedades personificadas
Existem dois tipos de sociedades personificadas: sociedades simples e sociedades empresárias. 
A personificação significa que os patrimônios não se confundem com o patrimônio das pessoas físicas 
ou jurídicas que as compõe. As sociedades personificadas estão regulamentadas nos artigos 997 a 1.101 
do Código Civil (BRASIL, 2002a) e, portanto, possuem personalidade jurídica. Você sabe o que é isso? 
A personalidade jurídica é aquela adquirida com o registro, nos termos do art. 985 e do art. 1.150 
do Código Civil. É necessário que haja esse registro, que é instrumentalizado por meio de um 
contrato social.
 Lembrete
Contrato é um pacto entre duas ou mais pessoas que se obrigam a 
cumprir o que foi entre elas combinado sob determinadas condições.
156
Unidade III
O contrato deve ser escrito, podendo ser particular ou público, sendo que o público é redigido por um 
tabelião, e o particular pelas partes que estipulam cláusulas que representam as condições contratuais, 
as quais devem, no mínimo, mencionar o seguinte: 
•	 O nome, a nacionalidade, o estado civil, a profissão e a residência dos sócios, se pessoas naturais; 
a firma ou a denominação, a nacionalidade e a sede dos sócios, se jurídicas.
•	 A denominação, o objeto, a sede e o prazo da sociedade.
•	 O capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espécie de 
bens, suscetíveis de avaliação pecuniária.
•	 A quota de cada sócio no capital social e o modo de realizá-la.
•	 As prestações a que se obriga o sócio, cuja contribuição consista em serviços.
•	 As pessoas naturais incumbidas da administração da sociedade e seus poderes e atribuições.•	 A participação de cada sócio nos lucros e nas perdas.
•	 Se os sócios respondem ou não subsidiariamente pelas obrigações sociais.
Convém esclarecer que a avaliação pecuniária é a avaliação em dinheiro, e a hipótese se aplica 
quando ocorre a integralização via bens, como um carro para entregas, algum bem imóvel que sirva de 
sede ou equipamentos.
8.6.2 Sociedades simples 
Na sociedade simples, a atividade desenvolvida pelos sócios deve estar diretamente ligada à atividade 
desenvolvida pela sociedade. É o que ocorre com os serviços de medicina, advocacia, psicologia, 
fisioterapia etc., cujos profissionais chamamos de liberais.
Dentro das sociedades simples, estão classificadas, ainda, a sociedade simples limitada, a sociedade 
em nome coletivo e as sociedades em comandita simples, além das cooperativas. 
As cooperativas consistem em um tipo de sociedade constituída para prestar serviços aos seus 
associados, e, por determinação do art. 982, parágrafo único, deve se revestir da forma simples, e não 
empresária. Isso significa dizer que as cooperativas não estão sujeitas à falência e não podem requerer 
a recuperação judicial. Sua disciplina legal específica encontra-se na Lei n. 5.764 (BRASIL, 1971) e nos 
arts. 1.093 a 1.096 do Código Civil (BRASIL, 2002a).
Os tipos mais comuns de cooperativas são: as de crédito, que objetivam fomentar as atividades 
do cooperado via assistência creditícia, capitalizando recursos para emprestar aos cooperados; as 
sociais, regidas pela Lei n. 9.867 (BRASIL, 1999b), constituídas com a finalidade de inserir as pessoas 
157
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
em desvantagem no mercado econômico, por meio do trabalho, e atender ao interesse geral da 
comunidade em promover a pessoa humana e a integração social dos cidadãos; e as de trabalho, 
reguladas pela Lei n. 12.690 (BRASIL, 2012), pela Lei n. 5.764 (BRASIL, 1971), no que com ela não 
colidir, e, como já sabemos, pelo Código Civil.
 Lembrete
A sociedade simples limitada não se confunde com a sociedade 
empresária limitada, que é a mais comum no Brasil. A sociedade simples 
limitada é constituída por duas ou mais pessoas que exercem profissão 
intelectual de natureza científica, literária ou artística, mesmo que com o 
concurso de auxiliares ou colaboradores, que contratam entre si os termos 
de funcionamento da sociedade. 
A sociedade em nome coletivo é uma forma de organização na qual os sócios são solidários e todos 
respondem ilimitadamente pelas dívidas da sociedade, ou seja, a dívida da sociedade pode atingir os 
bens dos sócios. A sua regulamentação está no art. 1.039 ao 1.044 do Código Civil (BRASIL, 2002a), e 
essa sociedade é constituída necessariamente por pessoas físicas, não sendo admitidas pessoas jurídicas 
nem um administrador para responder pela sociedade. Apenas os sócios podem administrar a sociedade 
e devem adotar a firma social. 
As sociedades em comandita têm duas categorias de sócios, com deveres e responsabilidades 
distintas: os comanditários e os comanditados. 
Os sócios comanditários são aqueles que respondem de forma limitada (apenas até o valor de suas 
quotas) pelas obrigações da sociedade e podem ser pessoas físicas ou jurídicas que contribuem apenas 
com capital subscrito, ou seja, apenas com o valor que consta do contrato social (art. 1.045 ao 1.051 do 
Código Civil). 
Em outra mão estão os sócios comanditados, que são pessoas físicas que respondem solidariamente 
e de forma ilimitada pelas obrigações sociais, podendo contribuir com capital e trabalho, mas seu 
patrimônio pessoal responde pelas obrigações sociais. A administração dessa sociedade pode ser exercida 
somente pelos sócios comanditados. 
Portanto, os sócios comanditários entregam recursos, e os comanditados, trabalho e administração, 
tudo conforme o previsto no art. 1.047 do Código Civil, segundo o qual não pode o comanditário praticar 
qualquer ato de gestão nem ter o nome na firma social, sob pena de ficar sujeito às responsabilidades 
de sócio comanditado.
8.7 Sociedades empresárias
Nas sociedades empresárias, existem as sociedades anônimas, as comanditas por ações, as sociedades 
em nome coletivo, as comanditas simples, as sociedades limitadas, as sociedades não personificadas, as 
158
Unidade III
sociedade em comum e as sociedades em conta de participação, que se subdividem em sociedades 
anônimas de capital aberto e sociedades anônimas de capital fechado.
8.7.1 Sociedade anônima 
Vamos começar pelas sociedades anônimas, o tipo mais complexo, pois emite títulos para a 
captação de recursos, que podem ser ações (o tipo mais comum), partes beneficiárias, debêntures e 
bônus de subscrição.
Entre os direitos do acionista, está o direito de receber dividendos, que nada mais é do que parte 
do resultado das atividades empresariais. Isso justifica muito a persecução pelo lucro das empresas que 
adotam esse tipo societário. 
Sabe-se que administrar uma sociedade não é algo simples, e, portanto, as regras devem estar 
explicitadas de maneira objetiva e clara nos estatutos sociais. Registre-se desde já que, dentro das 
sociedades anônimas, o órgão máximo de deliberação é a Assembleia Geral.
Existem diferentes órgãos sociais dentro da sociedade anônima, cada qual com uma função específica. 
Analise a figura a seguir:
Conselho de administração
Diretoria
Conselho fiscal
Outros órgãos consultivos
Assembleia geral 
extraordinária
Assembleia geral 
ordinária Assembleias especiais
Assembleia geral
Figura 36
A sociedade anônima capta, por meio de investimentos, os recursos das pessoas. É o que se chama 
de ação. Coelho (2015, p. 232) define “ação” da seguinte forma: 
As ações são valores mobiliários representativos de unidade do capital social 
de uma sociedade anônima, que conferem aos seus titulares um complexo 
de direitos e deveres. Classificam-se as ações segundo três critérios distintos: 
espécie, classe e forma.
A classificação mais comum divide as ações em ordinárias, preferenciais e de fruição.
•	 Ordinárias: dão direitos que a lei reserva ao acionista comum. São ações de emissão obrigatória. 
Todas as sociedades anônimas têm.
159
INSTITUIÇÕES DE DIREITO
•	 Preferenciais: complexo de direitos diferenciado, como a prioridade na distribuição de dividendos 
ou no reembolso do capital, com ou sem prêmio etc. Em regra, não dão direito a voto. 
•	 De fruição: atribuídas aos acionistas cujas ações foram totalmente amortizadas.
A amortização consiste na distribuição aos acionistas, a título de antecipação e sem redução do 
capital social, de quantias que lhes poderiam tocar em caso de liquidação da companhia.
A sociedade anônima é uma sociedade de capital, ou seja, os títulos representativos da participação 
societária não são quotas, mas sim ações, que são livremente negociadas entre os interessados. 
As sociedades anônimas são sempre empresárias, mesmo que seu objeto seja a atividade econômica 
civil, conforme a determinação do art. 982, parágrafo único, do Código Civil e também conforme a 
regulamentação da Lei de Sociedades Anônimas, a LSA, n. 6.404 (BRASIL, 1976).
A sociedade anônima é criada por meio de um estatuto, e não de um contrato social. A diferença é 
que o estatuto determina quem vai administrar a sociedade, de que forma isso será feito. 
É importante ressaltar que existem diversos deveres na administração das sociedades por ações, 
justamente por captar recursos de toda a sociedade de forma direta. Assim, o administrador tem o dever 
de diligência, de lealdade, de informar as situações da empresa de maneira real aos acionistas, bem 
como de manter sigilo em razão de suas funções e atividades.
A diferenciação entre a sociedade anônima de capital aberto e a de capital fechado é simples: ter 
ou não seus papéis (ações, debêntures ou partes beneficiárias) negociados naquilo que se chama de 
mercado de balcão. Aqui no Brasil, o mercado de balcão (bolsa de valores) é operado pela B3.
 Saiba mais
O mercado no Brasil é exercido pela B3, ou Brasil, Bolsa, Balcão. Trata-se