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30/09/2013 1 TEORIA GERAL TEORIA GERAL TEORIA GERAL TEORIA GERAL DO DIREITODO DIREITODO DIREITODO DIREITO Prof. Marcelo Marció A NORMA JURÍDICA O DIREITO como vimos é “normativo”: 1. Disciplina o comportamento do homem (prescreve deveres para realização de valores). 2. O faz por meio de esquemas/padrões de organizações de conduta denominado “normas” ou modelos jurídicos. NORMA JURÍDICA GÊNESE E ESTRUTURA DA NORMA JURÍDICA Gênese. As normas jurídicas são concebidas abstratamente? Não. São abstraídas da realidade social, da experiência humana, em função dos fatos que se pretende disciplinar e dos valores que se quer consagrar. NORMA JURÍDICA Gênese. Origem da norma jurídica por Reale: a) um valor - que se pretende tutelar ou realizar; b) e que incide sobre um fato social; c) e se reflete em um leque de normas possíveis, das quais apenas uma se converterá em jurídica; d) a interferência do PODER (legislativo, judicante ou autonomia da vontade). NORMA JURÍDICA 30/09/2013 2 Gênese. Origem da norma jurídica por Reale. A interferência do PODER que, ao eleger uma das várias vias normativas possíveis, converte-a em norma, armando-a de sanção, dando, assim, origem a uma NORMA JURÍDICA. NORMA JURÍDICA Estrutura. Segundo Miguel Reale dividimos as normas em: NORMA JURÍDICA DE ORGANIZAÇÃO – “juízo categórico”, a consequência não depende de uma hipótese ou condição. NORMA JURÍDICA DE CONDUTA – “juízo hipotético”, a consequência depende da verificação de uma hipótese ou condição. NORMA JURÍDICA Estrutura. NORMA DE ORGANIZAÇÃO. - Possui um caráter instrumental. - Visa a estrutura e funcionamento dos órgãos do ESTADO ou, - Fixa/distribui competências e atribuições ou, - Disciplinam a identificação, modificação e aplicação de outras normas. NORMA JURÍDICA Estrutura. Ex: - São poderes da União, independentes e harmônicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judiciário (art.2º da CF). - Todo poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituição (art.1º parágrafo único CF). - Compete aos pais, quanto à pessoa dos filhos menores: Dirigir-lhes a criação e educação (art.1634, I. CC). NORMA JURÍDICA Estrutura. NORMA DE CONDUTA. Aquelas que cujo objetivo imediato é disciplinar o comportamento dos indivíduos ou grupos sociais e que são a maioria. Nessas normas se impõem uma conduta ao sujeito que se encontra em determinada situação, sob pena de uma sanção penal na eventualidade de não agir de acordo com o que foi previsto. NORMA JURÍDICA Estrutura. NORMA DE CONDUTA. Temos duas proposições hipotéticas segundo a terminologia da Carlos Cossio: ENDONORMA E PERINORMA. NORMA JURÍDICA 30/09/2013 3 Estrutura. Endonorma: É a proposição que enuncia um dever, impõem uma conduta, verificada uma hipótese, segundo a fórmula: “se for A – dever ser B”. “A” corresponde à situação de fato ou hipótese e “B” é a conduta exigida, a conduta que se está obrigado, desde a verificação da hipótese ou situação de fato. NORMA JURÍDICA Estrutura. Ex: Art. 627 do CC: Pelo contrato de depósito recebe o depositário um objeto móvel, para guardar, até que o depositante o reclame. “Se hover o contrato de depósito” (SE FOR A); “Dever ser a guarda e a oportuna entrega do objeto móvel pelo depositário ao depositante”(DEVER SER B). NORMA JURÍDICA Estrutura. Perinorma: A norma prevê uma sanção penal. Prevendo uma sanção penal na eventualidade de o destinatário não agir em conformidade com o que foi determinado, cuja a fórmula é: “se não B – dever ser SP”. “não B” é o não cumprimento do que foi imposto, a transgressão o ilícito; e “SP” é a sansão penal aplicável na eventualidade do descumprimento de “B”. NORMA JURÍDICA Estrutura. Ex: Art. 562 do CC: Seja o depósito voluntário ou necessário, o depositário que não o restituir quando exigido será compelido a fazê-lo mediante prisão não excedente a um ano, e ressarcir os prejuízos. “Se o depositário que não restituir o depósito quando exigido ” (SE não-B); “Dever ser a prisão não excedente a um ano, e ressarcir os prejuízos” (DEVER SER SP – prisão/indenização). NORMA JURÍDICA Estrutura. Ainda, há autores sobre a influência de Hans Kelsen (1881-1973) afirmam que toda norma jurídica se reduz a um “juízo hipotético”, ou uma “proposição hipotética”, na qual se prevê: Um fato (A) ao qual se liga uma consequência (B): Se for A – Deve Ser B. NORMA JURÍDICA NORMA PRIMÁRIA e NORMA SECUNDÁRIA Teoria pura do Direito - Hans Kelsen ESTRUTURA LÓGICA DA NORMA JURÍDICA 30/09/2013 4 NORMA PRIMÁRIA Define o DEVER JURÍDICO a ser respeitado. ESTRUTURA LÓGICA DA NORMA JURÍDICA NORMA SECUNDÁRIA Estabelece uma SANÇÃO para a hipótese de violação do dever jurídico. ESTRUTURA LÓGICA DA NORMA JURÍDICA Norma primária: Ex.: o pai que não possui a guarda do filho menor, deve pagar- lhe alimentos. Norma secundária: Ex.: pai que não prestou assistência ao filho deve ser submetido a uma penalidade. (prisão e pagamento da dívida) ESTRUTURA LÓGICA DA NORMA JURÍDICA A norma jurídica oferece alternativas ao seu destinatário: � adotar a CONDUTA LÍCITA; ou �sujeitar-se à SANÇÃO prevista. A ordem jurídica possui dispositivos de proteção a fim de impedir a violação de suas regras. ESTRUTURA LÓGICA DA NORMA JURÍDICA CARACTERÍSTICAS DA NORMA JURÍDICA 1.BILATERALIDADE: O Direito existe sempre vinculando duas ou mais pessoas, atribuindo um poder a uma e impondo um dever à outra. CARACTERÍSTICAS DA NORMA JURÍDICA 30/09/2013 5 2. GENERALIDADE: A norma jurídica atinge a todos. CARACTERÍSTICAS DA NORMA JURÍDICA 3. ABSTRATIVIDADE: A norma jurídica é abstrata, não prevendo casos específicos, limitando-se à via de regra. É o texto jurídico sem análise do caso concreto. CARACTERÍSTICAS DA NORMA JURÍDICA 4. IMPERATIVIDADE: São obrigatórias. A norma não-imperativa não pode ser jurídica. CARACTERÍSTICAS DA NORMA JURÍDICA 5. COERCIBILIDADE: É a possibilidade do uso da coação, da força. Possui os elementos: PSICOLÓGICO (intimidação) MATERIAL (efetivo uso da força) CARACTERÍSTICAS DA NORMA JURÍDICA CLASSIFICAÇÃO DA NORMA JURÍDICA a)quanto ao sistema a que pertencem: �Nacionais; � Estrangeiras; e �Direito uniforme (quando dois ou mais Estados resolvem, por tratado, adotar internamente uma legislação padrão). CLASSIFICAÇÃO DA NORMA JURÍDICA 30/09/2013 6 b) quanto à fonte: � Legislativas (resulta do processo legislativo); � Consuetudinárias/costumeiras (costume jurídico); � Jurisprudenciais/jurisdicionais (resulta do processo jurisdicional, sentenças, súmulas etc.); �Negociais (surgem como produto da autonomia da vontade). CLASSIFICAÇÃO DA NORMA JURÍDICA c) quanto à validez temporal: Vigência: *prazo indeterminado *prazo determinado CLASSIFICAÇÃO DA NORMA JURÍDICA d) quanto à vontade das partes: * COGENTES (ou de ordem pública): Prevalece o interesse da COLETIVIDADE; limita a autonomia da vontade, não leva em conta a intensão ou desejo do destinatário. Ex: Art.1867 do CC. Ao cego só se permite o testamento público. * DISPOSITIVAS: Deixam aos destinatários o DIREITO DE DISPOR DE MANEIRA DIVERSA. Ex: art. 327 do CC. Efetuar-se-á o pagamento no domicílio do devedor, salvo de as partes convencionarem diversamente. CLASSIFICAÇÃO DA NORMA JURÍDICA CLASSIFICAÇÃO DA NORMA JURÍDICA �Cogentes ou Dispositivas? �É anulável o negócio jurídico por incapacidaderelativa do agente (art. 171, I, CC). �Aquele que por ação ou omissão causar dano a outrem, comete ato ilícito (art. 186, CC). �A obrigação de dar coisa certa abrange os acessórios, salvo se o contrário resultar do título (art. 233, CC). �Nas obrigações alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa não se estipulou (art. 252, CC). �O pagamento deve ser feito ao credor (art. 308, CC). �Efetuar-se-á o pagamento no domicílio do devedor, salvo se as partes convencionaram diversamente (art. 327, CC). �Não pode ser objeto de contrato a herança de pessoa viva (art. 426, CC).
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