EXCELENTÍSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CÍVEL DA COMARCA DE SALVADOR - BAHIA

Prévia do material em texto

EXCELENTÍSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DO JUIZADO
ESPECIAL CÍVEL DA COMARCA DE SALVADOR - BAHIA
CÍCERA TAMIRES LEANDRO BARBOSA, brasileiro, união estável, autônoma, portador
do RG nº 2006099075555 SSP BA e inscrito no CPF sob o nº 040.721.853-02, sem endereço
eletrônico, residente e domiciliado na Rua São Benedito, nº 756, Bairro Limoeiro, CEP
63020-084, na cidade de Salvador - BA, por meio de seus advogados infra assinados, vem
respeitosamente propor:
AÇÃO DECLARATÓRIA DE OBRIGAÇÃO DE FAZER C/C INDENIZATÓRIA POR
DANOS MORAIS E MATERIAIS E PEDIDO LIMINAR
Em face do CIELO S.A, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o nº
01.027.058/0001-91, com sede na Alameda Grajaú, 219, Alphaville, na Cidade de Barueri
–São Paulo, CEP 06454-050, pelos relevantes motivos, fundamentos fáticos e jurídicos a
seguir.
I - DO BENEFÍCIO DA JUSTIÇA GRATUITA
Inicialmente, requer, desde logo, caso ocorra qualquer das situações previstas nos art. 54 e
seguintes da Lei n. 9.099/95, que lhe seja deferido o benefício da Justiça gratuita, em face de
insuficiência financeira e econômica, no comando sentencial, nos termos do caput, do artigo
1º e seguintes da Lei de nº 1.060/50, do inciso LXXIV do art. 98 e seguintes do CPC, bem
como do artigo 5º, da Carta Magna brasileira. Senão vejamos:
Art. 98º. A pessoa natural ou jurídica, brasileira ou estrangeira, com
insuficiência de recursos para pagar as custas, as despesas
processuais e os honorários advocatícios tem direito à gratuidade da
justiça, na forma da lei.
Art. 99º. O pedido de gratuidade da justiça pode ser formulado na
petição inicial, na contestação, na petição para ingresso de terceiro
no processo ou em recurso. Art. 5º. Todos são iguais perante a lei,
sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à
vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos
termos seguintes: (...) LXXIV - o Estado prestará assistência jurídica
integral e gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos;
A concessão do benefício da assistência gratuita é um direito constitucional que assegura o
direito de ação.
Por fim, reitera todos os argumentos acima exposto e, havendo motivo recursal, pugna pela
concessão do benefício da gratuidade, com fundamento na lei e na jurisprudência, ressaltando
que a parte autora não tem condições financeiras para arcar com o pagamento das custas e
despesas processuais sem o prejuízo de seu sustento, bem como o de sua família.
II - DOS FATOS
Inicialmente, cumpre consignar que o Autor é autônomo, trabalha vendendo roupas, cestas
de café da manhã, perfumes como também trabalha com decoração de festas infantis.
Desta forma, objetivando disponibilizar aos seus clientes o pagamento dos produtos por
meio de cartões de débito e crédito, a Requerente firmou contrato de credenciamento do
sistema Cielo, através do Representante Taciano ().
Na negociação, o Representante (Taciano), firmou compromisso de que a maquineta chegaria
com 7 dias, e esse foi o primeiro problema, pois após os 7 dias a maquineta não chegou,
tendo a requerente que entrar em contato com o Representante e solicitar o motivo de não ter
chegado sua maquineta.
Segundo o Representante Taciano, tinha ocorrido um pequeno atraso na transportadora, mas
que no dia seguinte sua encomenda chegaria, e de fato chegou, conforme podemos constatar
no protocolo de entrega (ANEXO 03).
Assim, com a maquineta em mãos e após repassar todos os procedimentos a Requerente,
ficou acertado que efetuada a venda, a Ré deveria repassar para Autora no prazo de até 30
dias, através de conta Poupança na Caixa Econômica Federal, os valores recebidos em razão
das vendas realizadas.
Também ficou acertado que durante os 06 meses iniciais a Autora não pagaria nenhum valor
de taxas e somente posterior a esse lapso temporal passaria a pagar o valor de R$ 96,00
(noventa e seis reais) fixo, independente do fluxo de vendas.
Pois bem.
Após os 30 dias iniciais a Autora verificou através de extrato bancário e constatou que
nenhum valor havia sido repassado, automaticamente entrou em contato com a Cielo pelo
telefone 4002-5472 e obteve o protocolo, sendo informada que a mesma além de não ter
nenhum contrato valido com a Cielo, ainda tinha um débito.
A Requerente ficou inconformada, pois não sabia pra onde tinha ido o valor de suas vendas?
Sem contar que além de não receber ainda teria que pagar a Cielo.
Após inúmeras tentativas a Autora conseguiu novamente falar com um dos atendentes da
Cielo, o Sr. Fernando que passou o protocolo nº, onde o mesmo informou que a Requerente
teria que atualizar seu cadastro e por conta disso só receberia os valores das vendas com mais
7 dias úteis e que o plano que a mesma havia feito de carência por seis meses não mais
poderia ser renovado, tendo a mesma que pagar mensalmente o valor de R$,90 (cento e trinta
e nove reais e noventa centavos).
Não vendo saída a Autora aceitou a proposta, pois estava necessitando dos valores já
vendidos para capitalizar seus negócios, sendo informada nessa ocasião dois novos
protocolos: o que seria o protocolo da troca da maquineta e o protocolo 0578581 referente ao
Credenciamento da nova conta, dados esses confirmados através das anotações feitas pela
Autora durante a ligação (ANEXO 04).
A Autora também foi informada que haveria a substituição da maquineta, mas que isso não
implicaria nenhum custo extra à Autora, e assim foi feito, conforme vemos na ordem de
serviço de própria Cielo (ANEXO 05).
Insta ressaltar que mesmo após todo esse procedimento, nenhum valor foi pago a Autora, e
isso, comprova-se facilmente através dos seus extratos bancários datados de 21 e 24 de julho
deste ano (ANEXO 06).
Também é oportuno lembrar que foram vendidos através da maquineta da Requerida os
valores de R$,00 (quinhentos e noventa Reais), comprovados através das vias emitidas pela
maquineta (ANEXO 07).
Indignada, com tamanha irresponsabilidade e após inúmeras ligações ANEXO 10, 11 e 12),
onde a Requerida apenas informa que a Autora não está cadastrada, a mesma buscou seus
direitos junto ao DECON/CE, onde foi aberto uma Noticia de Fato sob o nº, da qual foi
agendada audiência de conciliação para o dia 16/08/2018 às 09h. (ANEXO 08)
E mesmo a Requerida recebendo notificação em tempo hábil, simplesmente a Requerida não
compareceu, conforme constatamos no Termo de Audiência do DECON/CE (ANEXO 09).
Não restando outra saída a não ser a busca por seus direitos junto ao Judiciário.
III - DO DIREITO
No mérito, a presente manifestação judicial PROCEDE TOTALMENTE, conforme as razões
adiante expandidas:
Vista a matéria fática pertinente ao caso sub judice, podemos agora adentrar nos aspectos
jurídicos que envolvem a presente lide, destacando sobretudo a necessidade de aplicação das
normas e preceitos da Constituição Federal da República (CF/88), do Código Civil (CC), do
Código de Defesa do Consumidor (CDC) por estarmos diante de uma relação de consumo e
do entendimento consolidado nos nossos tribunais sobre a matéria.
A - DA RELAÇÃO DE CONSUMO
No caso em apreço então, indubitável a aplicabilidade da Lei 8.078/90.
Para tanto, a Lei Consumerista dispõe que consumidor é toda pessoa que adquire produto
como destinatário final e fornecedor toda pessoa que desenvolve, dentre outras atividades, a
comercialização de serviços, temos, portanto, que as partes se enquadram perfeitamente
nesses conceitos.
Desta forma, a Autora requer a aplicação da legislação consumerista, sobretudo, no que diz
respeito à inversão do ônus da prova, porquanto verossímeis suas alegações e a
hipossuficiência da Autora em vista do poder econômico e social do monopólio da
credenciadora CIELO, como se constata.
Para tal confirmação, vejamos o que diz o código:
Art. 2° Consumidor é toda pessoa física ou jurídica que adquire ou utiliza produto ou serviço
como destinatário final.
Art. 3°. Fornecedoré toda pessoa física ou jurídica, pública ou privada, nacional ou
estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produção,
montagem, criação, construção, transformação, importação, exportação, distribuição ou
comercialização de produtos ou prestação de serviços.
§2°. Serviço é qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remuneração,
inclusive as de natureza bancária, financeira, de crédito e securitária, salvo as decorrentes das
relações de caráter trabalhista.
Entre a requerente e a Ré acionada é formada uma relação de consumo, na qual a Cielo
possui responsabilidade objetiva diante dos danos causados ao consumidor, devendo arcar
com os riscos que seus serviços e atividades podem causar ao consumidor.
B – DO CONSUMIDOR POR EQUIPARAÇÃO.
Vale ressaltarmos que a empresa Ré é fornecedora de serviços/produtos, os quais foram
adquiridos pela Autora com o intuiu de ampliar e explorar sua atividade econômica, qual seja,
vendendo roupas, cestas de café da manhã, perfumes e trabalhando com decoração de festas
infantis.
Nesta seara, tanto a teoria Maximalista quanto a teoria Mista, corroboram a pretensão da
Autora.
Vale dizer, o novo posicionamento do Colendo Superior Tribunal de Justiça vem sendo
adotado atualmente por este Egrégio Tribunal de Justiça, senão vejamos:
(...) Registro que a matéria será examinada à luz do Código de Defesa do
Consumidor. Não se veda à pessoa jurídica a posição como consumidora, tanto assim que
diz expressamente o artigo 2º, do Código de Defesa do Consumidor: “Consumidor é
toda pessoa física ou jurídica que adquire ou utiliza produto ou serviço como destinatário
final”. Em votos passados, adotava de modo mais restrito a teoria finalista, para afastar a
aplicação do Código de Defesa do Consumidor quando presente consumo de bem não
retirado definitivamente do mercado, mas, de alguma forma, utilizado como insumo na
cadeia de produção. Hoje, alio-me à posição do Superior Tribunal de Justiça, que mitiga o
critério de destinação final e analisa a vulnerabilidade como fator determinante para a
caracterização do consumidor e consequente aplicação do regime jurídico do Código de
Defesa do Consumidor, aplicando a teoria do finalismo aprofundado ou mitigado. E, assim,
pois visa a Política Nacional das Relações de Consumo a proteção dos interesses
econômicos dos consumidores, a transparência e harmonia das relações de consumo,
atendido, dentre os princípios, o reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no
mercado de consumo (artigo 4º, inciso I, do Código de Defesa do Consumidor). Nos termos
legais, vulnerabilidade é princípio que deve nortear, portanto, toda a interpretação na
aplicação das normas do regime jurídico especial previsto pelo Código de Defesa do
Consumidor (...) (Apelação com revisão n.º 0003771-30.2010.8.26.0650, Rel. Des. Sá
Moreira de Oliveira, 33ª Câmara de Direito Privado, j. 22/10/2012, v.u.).
Dessa forma, fazendo a devida analogia com o caso em apreço, é incontroverso que a Autora
é vulnerável e hipossuficiente em face da Ré.
A Ré não prestou qualquer informação satisfatória a Autora, bem como se limitar a fornecer
informações desencontradas sobre cadastro e datas que serão efetivadas os depósitos.
Ainda, a Autora é hipossuficiente, seja com relação ao conhecimento técnico, bem como com
relação de cunho financeiro.
Ainda como já dito acima, na teoria mista, expomos de forma mais detalhada o motivo
pelo qual a Autora pode ser considerada consumidora por equiparação, bystandard ou
lato sensu (arts: 2º § único, 17 e 29 CDC);
Assim, a norma consumerista equiparou terceiros a consumidores, nos artigos: 2º, §único,17
e 29 CDC.
Desta forma, o CDC reconhece outras pessoas como consumidoras: a pessoa física, a pessoa
jurídica e até mesmo a coletividade de pessoas.
Assim, se qualquer destas adquirir ou utilizar produtos ou serviços como destinatários finais,
ou seja, retirando o produto do mercado e encerrando o processo econômico (a cadeia que se
estabelece desde a produção até o consumo), serão considerados consumidores.
Posto, isto, de rigor a aplicação de nosso código consumerista e dever da Ré de prestar
informações claras e precisas, determinando-se a inversão do ônus da prova.
C - DA TUTELA PROVISÓRIA
No caso em apreço, é essencial a concessão de tutela provisória, com o fim de evitar que a
Autora sofra ainda mais com a conduta lesiva perpetrada pela Ré, que reteve, sem qualquer
comunicação prévia, desarrazoada, indevidamente e ilegalmente todos os valores de vendas
realizados pela maquineta da Ré.
Conforme já mencionado a Autora mantém vínculo com a Ré, pois seu representante veio a
residência da Autora com intuito de fornecer seus serviços, onde a mesma recebeu a
maquineta timbrada da Ré, não sendo possível negar tal fato.
No caso em tela, a Autora poderia fundamentar o seu pedido de tutela provisória em qualquer
modalidade, pois existem elementos que evidenciam a probabilidade do direito e o perigo do
dano ou o risco ao resultado útil do processo, como as alegações de fato podem ser
comprovadas apenas documentalmente.
Os fatos, áudios e documentos juntados, comprovam o abuso de direito por parte da
Requerida em desfazer da Requerente sem qualquer motivo ou justificativa fundamentada,
causando sérios prejuízos à Autora, lesada indevidamente por uma falha na segurança da Ré,
e mais, perpetrada mediante fraude de terceiros.
Além disso, a Autora está deixando de cumprir seus compromissos diárias, vez que não
obteve o repasse das vendas já efetuadas.
Ademais, suspender o repasse de valores referentes a compras legítimas, sob as quais não
paira a suspeita de fraude, equivale a penhora privada, o que é defeso no ordenamento
jurídico, nos termos do artigo 122 do Código Civil, por sujeitar o negócio jurídico ao puro
arbítrio de uma das partes.
Neste sentido é o entendimento jurisprudencial:
“DIREITO CIVIL - AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXIGIBILIDADE DE CRÉDITO
-EMPRESA GESTORA DE SISTEMA DE TRANSAÇÕES MEDIANTE CARTÕES DE
CRÉDITO - ESTABELECIMENTO COMERCIAL CREDENCIADO -
INAPLICABILIDADE DO CDC -CARTÃO DE CRÉDITO FALSIFICADO -
CLÁUSULA CONTRATUAL DE
CANCELAMENTO DE TRANSAÇÕES IRREGULARES - CLÁUSULA ARBITRÁRIA
- PROCEDIMENTOS DE SEGURANÇA OBSERVADOS – SENTENÇA MANTIDA. 1.
Conquanto ambas as litigantes tenham sido vítimas de estelionatários, constata-se da
análise dos autos que a falha, ou negligência, na condução dos atos tendentes a
conferir segurança à transação, concentrou-se na gestora do sistema de transações com
cartões de crédito, eis que única detentora, in casu, das informações hábeis a delinear
a provável situação de fraude.2. Na ausência de conduta negligente por parte do
estabelecimento comercial no concernente aos procedimentos de segurança previstos
contratualmente, não é admissível à empresa gestora esquivar-se do repasse dos valores
de compras autorizadas, ainda que efetivadas por meio de cartões falsificados. 3. A
cláusula contratual que prevê o cancelamento, a critério da empresa gestora, da operação
por ela autorizada nos casos de irregularidade ou não reconhecimento pelo legítimo
portador do cartão, esbarra em óbice da legislação pátria (art. 122, do CC/02), eis que
abusiva por impor ao estabelecimento credenciado, sem possibilidade de oposição, o não
repasse do valor da compra mesmo no caso deste não ter concorrido para a falha na
segurança ou na irregularidade da transação. 4. Recurso conhecido e não provido.
(Acórdão n. 432066,
20050111469046APC, Relator: HUMBERTO ADJUTO ULHÔA, Revisor: JOÃO
BATISTA TEIXEIRA, 3ª Turma Cível, Data de Julgamento: 30/06/2010, Publicado no
DJE: 09/07/2010. Pág.: 95) (grifo nosso)
Vale ressaltar que é inconcebível a manutenção de uma atividade empresarial com a penhora
da totalidade dos rendimentos advindos das vendas de seus produtos.
Desta forma, a verossimilhança da alegação encontra-se demonstrada conforme os fatos e os
fundamentos expostos e comprovados.A antecipação dos efeitos da tutela é medida necessária.
Desta forma, com fulcro no artigo 394 e seguintes do CPC, requer seja concedida a tutela
provisória, prosseguindo-se o feito até a sentença, a qual espera julgada PROCEDENTE, com
o escopo de devolver e restituir os valores que já foram recebidos através das operações de
crédito e débito, sob pena de multa diária a ser estabelecida por Vossa Excelência.
D - DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA.
Temos já comprovado que a responsabilidade da Ré é objetiva pelos vícios de produtos e
serviços a seus clientes.
A Ré ao prestar tal serviço, o faz com o grande objetivo de atrair o maior número possível de
clientes, e consequentemente, obter lucro, pelo que devem corresponder as expectativas e
segurança dos mesmos.
Assim, para se configurar a responsabilidade objetiva, em princípio, são exigidos três
requisitos, quais sejam, que os danos abrangidos sejam pessoais, que tais danos tenham
acontecido no exercício de uma atividade profissional e que, embora não se possa dizer que
foram causados pelo responsável ou por sua atividade, guardem alguma conexão com tal
atividade profissional.
Nada obstante, o art. 14 do CDC reza que o fornecedor é responsável ante a falha na
prestação de seus serviços e falta de segurança.
No caso em tela, resta cabalmente comprovado os danos causados a Autora, que ocorreram
mediante má qualidade na prestação de serviços da Ré, exclusivamente em relação a seu
sistema de segurança, que possivelmente permitiu a realização de uma fraude, e em
consequência, os desvios dos valores vendidos pela Autora.
Ora, se a Ré formaliza contratações sem fazer a devida conferencia da idoneidade da pessoa
que está contratando o serviço de cartão de crédito e débito, não existe possibilidade da Ré
eximir-se de sua responsabilidade.
Ainda, quanto à segurança e inviolabilidade, em proteção do cliente, pessoa hipossuficiente
da relação, onde tem direito legal a inversão do ônus probatório, por se a parte mais fraca na
relação de consumo deve ser assistida de forma, a ter a melhor prestação de serviço, pois é a
Ré visando maior lucratividade, deve assumir o risco do empreendimento, quando os coloca à
disposição.
Nesta linha de raciocínio, vejamos o entendimento de nossos Tribunais:
“Compra e venda mercantil Pagamento com cartão de crédito Autorização da administradora
Apuração posterior de falsidade dos cartões apresentados Estabelecimento que tomou todas
as cautelas na conferência da regularidade dos cartões responsabilidade da
administradora, que deve arcar com os riscos inerentes de sua atividade Decisão
mantida Recurso improvido.” (Apel. 991.99.067119-5, Rel. Des. Paulo Roberto de
Santana, j. em 04.08.201)
Ainda:
Ação de cobrança – recebimento de valores não repassados à autora, provenientes da
utilização de máquinas de cartões de crédito e débito – legitimidade de partes passivas
verificadas - SSI Brasil tinha a obrigação contratual de repassar os créditos advindos das
vendas efetuadas pela autora – Ré Cielo, além de ceder as máquinas de cartão de crédito e
débito à autora, tinha a obrigação de repassar os produtos das vendas realizadas pela
autora à SSI Brasil – No mérito, ausente impugnação específica das rés no que toca ao
repasse dos produtos da venda efetuados pela autora – Incidência do art. 302 do CPC
–Responsabilidade solidária das rés de reparar o dano relativo ao não repasse das vendas
– Recursos desprovidos – Sentença mantida (grifo nosso)
Após todo o exposto resta comprovada a responsabilidade civil objetiva da Ré, bem como seu
dever de reparar a Autora pelos danos sofridos.
E - DOS LUCROS CESSANTES.
Com base nos fatos e documentos contidos neste processo, de rigor constatarmos que a
pretensão da Autora encontra insofismável guarida.
Conforme mencionado, o ato praticado pela Ré não causou apenas o prejuízo imediato à
Autora, mas o fato da Autora não mais poder utiliza-se da máquina, tendo em vista a certeza
de não receber, sendo assim o prejuízo perpetua-se no tempo, pois hoje em dia quase que a
totalidade das pessoas por motivo de segurança e principalmente comodidade preferem
efetuar seus pagamento via operação de crédito e débito, e neste período por consequência, a
Autora deixou de efetuar diversas vendas por não oferecer este modo de pagamento.
A ausência de cautela da Ré é inaceitável, vez que não oferecem serviço seguro à Autora,
acarretando-lhe a retenção indevidas das vendas já realizadas, a perda de venda, e diversos
outros prejuízos advindos dos atos ilegais perpetrados pela Ré.
No que se trata dos lucros cessantes, o artigo 402 do Código Civil Brasileiro diz:
Art. 402: Salvo as exceções expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao
credor abrangem, além do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de
lucrar.
Seguindo os ensinamentos de Sergio Cavalieri Filho "... o dano material pode atingir não
somente o patrimônio presente da vítima, como, também, o futuro; pode não somente
provocar a sua diminuição, a sua redução, mas também impedir o seu crescimento, o seu
aumento. Por isso, o dano material se subdivide em dano emergente e lucro cessante" (ob.
cit., 2010, p. 74, n. 18.1).
O critério acertado está em condicionar o lucro cessante a uma probabilidade objetiva
resultante do desenvolvimento normal dos acontecimentos conjugados às circunstâncias
peculiares ao caso concreto.
Define-os João Castilho como o lucro que a pessoa vitimada deixará de ganhar, no futuro,
como consequência do ilícito (Dano à Pessoa e sua Indenização. 2. Ed. São Paulo: Ed, RT,
1994, p. 71). (...)
Logo, o dever de indenizar danos materiais na modalidade lucros cessantes surge pelo fato da
efetiva privação de ganhos que deixou e deixará de auferir em razão da situação fática, neste
caso o que totalizou o valor de R$ 1.000,00 (um mil reais).
F – DO DANO MORAL.
Os danos morais estão caracterizados no caso em tela, uma vez que a Autora abalada com a
suspensão dos recebimentos, ocasionando em diminuição da sua capacidade de comprar
novos materiais para revender.
Principalmente neste período de crise, não pode a Autora que é a única fonte de renda de sua
família se dar ao dissabor de ter R$ 590,00 (quinhentos e noventa reais) bloqueados pela sua
fornecedora de maquineta de Cartão, sem ter a mínima previsão de recebimento.
A reparação civil consiste numa tentativa de amenizar o sofrimento e a dor com a retribuição
pecuniária e, principalmente, está imbuída de caráter punitivo, no tocante ao agente causador
do dano que deverá assim, começar a cumprir suas obrigações contratuais, evitando-se
inúmeras reincidências futuras, que prejudicarão mais e mais consumidores em casos
semelhantes.
Cumpre frisar a existência do ato ilícito e o nexo causal com dano moral impingido a Autora,
frente toda problemática ocasionada pela Ré, amplamente demonstrada na presente demanda,
visto que, sem qualquer comunicação a Ré reteve, sem qualquer aviso ou explicação, valores
pertencentes a Autora.
Vale ressaltar, que o dano moral sofrido pela Autora, é provado in re ipsa, ou seja, pela força
dos próprios fatos, não sendo sequer necessária a apresentação de provas que configurem o
dano, pois o próprio fato já configura o dano.
Assim tem proclamado o Supremo Tribunal Federal:
"A indenização, a título de dano moral, não exige comprovação de prejuízo", por ser este uma
consequência irrecusável do fato e um "direito subjetivo da pessoa ofendida". As decisões
partem do princípio de que a prova do dano (moral) está no próprio fato, "não sendo correto
desacreditar na existência de prejuízo diante de situações potencialmente capazes de infligir
dor moral. Esta não é passível de prova, pois está ligada aos sentimentos íntimos da
pessoa. Assim, é correto admitir-se a responsabilidade civil, p. ex., na maioria dos
casos de ofensa à honra, à imagem ou ao conceito da pessoa, pois subentendem-se feridos
seus íntimos sentimentos de auto-estima(CRJEC, 3ª Turma, Rec.228/98, rel. Juiz
Demócrito Reinaldo Filho, j. 20.08.98, DJ 21.08.98). Como já proclamava José de Aguiar
Dias, nesses casos "acreditar na presença de dano é tudo quanto há de mais natural" (Da
Responsabilidade Civil, vol. II, p. 368).“. (grifo nosso)
No que concerne a alegada fraude:
COBRANÇA - Contrato de uso de aparelho para processamento de operações eletrônicas de
débito e crédito - Ausência de repasse de valor referente à operação autorizada pelo
sistema eletrônico da CIELO S/A – Alegação de fraude - Fato que não pode ser imputado à
autora – Ônus da apuração e impedimento de ações fraudulentas que deve recair sobre
a administradora do sistema, como decorrência do risco de sua atividade -Obrigação
bem demonstrada - Resistência infundada - Inteligência do art. 333, inc. II, do CPC -
Apelação da operadora não provida - Provimento ao adesivo”(Apelação n.
0220322-68.2011.8.26.0100, Rel. Sebastião Junqueira, 19ª Câmara de Direito Privado, j.
1.07.2014). (grifo nosso)
Assim, todo mal infligido ao estado ideal das pessoas, resultando mal-estar, desgostos,
aflições, interrompendo lhes o equilíbrio psíquico, constitui causa suficiente para a
obrigação de reparar o dano moral.
Nobre Julgador, não estamos diante de meros aborrecimentos, mas sim de ato cometido
que constitui-se inclusive como crime nos ditames de nossa legislação penal.
Não podemos considerar a ocorrência de tão grande fraude como um mero aborrecimento, ou
ato normal do cotidiano, devendo este ato ser repudiado e coibido!!!
Para tanto, a Ré deve ser punida exemplarmente, e recomendado investimentos em seu
sistema de segurança.
Desta forma, requer seja arbitrado à indenização a título de dano moral em valor sugerido,
não inferior a R$ 20.000,00 (vinte mil reais).
G – DA INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA
O Código de Defesa do Consumidor em seu artigo 6º, inciso VIII, contempla dentre os
direitos básicos inerentes ao consumidor, à facilitação da defesa de seus direitos, inclusive a
inversão do ônus da prova ao seu favor, quando a critério do juiz, for verossímil a alegação
ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinárias de experiência.
No presente caso, a Requerente possui o direito de ter invertido o ônus da prova, uma vez que
ele na qualidade de consumidora constitui a parte hipossuficiente da relação, haja vista que
não possui o conhecimento técnico dos Requeridos, enquanto fornecedores e prestadores de
serviços. Deste modo, a Requerente merece, desde já, ter acolhido o pedido de inversão do
ônus da prova.
VI – DOS PEDIDOS
Diante do exposto, REQUERER:
O deferimento do pedido de gratuidade judiciária;
Citação do Requerido, para que apresentem resposta no prazo legal, sob pena de confissão e
revelia;
Seja concedida a tutela provisória, prosseguindo-se o feito até a sentença, a qual espera
julgada PROCEDENTE, com o escopo de recebimento IMEDIATO da quantia retida
indevidamente, no valor de R$ 590,00 (quinhentos e noventa reais), estancando,
imediatamente, o ato ilícito perpetrado pela Ré;
D) A inversão do ônus da prova, na forma do art. 6º, VIII do CDC, ficando ao encargo do
Requerido a produção de todas as provas que se fizerem necessárias ao andamento do feito;
E) Condenar a Ré ao pagamento de lucros cessantes no valor atual de R$ 1.000,00 (um mil
reais), referente aos materiais que deixou de vender, sem prejuízo de apuração da perda de
venda no curso da presente demanda.
F) Procedência da ação, condenando os Requeridos ao pagamento no montante de R$
20.000,00 (vinte mil reais) a título de indenização por danos morais, atualizados a partir do
evento danoso, de acordo com a Súmula 54 do STJ;
H) Provar o alegado por todos os meios de provas e direitos admitidos, incluindo depoimento
pessoal, testemunhal e produção de prova documental;
I) A condenação do Requerido, em caso de recurso, ao pagamento das despesas, custas
processuais e honorários sucumbências na ordem de 20% (vinte por cento) sobre o valor da
condenação;
Dá a causa o valor de R$ 21.590,00 (vinte mil, quinhentos e noventa reais).
Nestes termos,
pede deferimento.
Juazeiro do Norte-CE, 30 de julho de 2018.