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Pratica Simulada II AULA 3 GABARITO.doc

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PRÁTICA SIMULADA II - CCJ0046
Semana Aula: 3
PETIÇÃO INICIAL TRABALHISTA
Tema
PETIÇÃO INICIAL
Palavras-chave
Petição Inicial - Rito Sumaríssimo - Liquidez dos Pedidos
Estrutura de Conteúdo
1.  Estrutura da Petição Inicial (Art. 840, CLT e 390, CPC)
 - ENDEREÇAMENTO: Art. 651 CLT e Art.112 CRFB/88     
- QUALIFICAÇÃO: Art. 106,I, CPC 
- NOME DA PEÇA EM DESTAQUE (especificar o rito: exigência da prova da OAB)
- CCP  COMISSÃO DE CONCILIAÇÃO PRÉVIA (625-A e seguintes CLT) *OBS: ADINs 2139 e 2160-5 ? STF- liminar em 13/05/2009  FACULTATIVA.
- GRATUIDADE DE JUSTIÇA ( Art. 790, § 3º, da CLT c/c Lei 1060/50 c/c Lei 5584/70).
- FATOS E FUNDAMENTOS (juntos ou separados)
- ROL DOS PEDIDOS
 - ENCERRAMENTO                                                      
 2. Indicação de material didático (Plano de Ensino da disciplina)
 
Procedimentos de Ensino
1.      O aluno deve ler e analisar, antecipadamente, o caso concreto que será objeto da aula, revisando a base conceitual necessária para o estudo do caso apresentado e levar no dia da aula, o material de consulta necessário para a solução do caso (códigos, doutrinas e jurisprudência) e o esboço da estrutura da peça processual cabível.
2.       O professor deve instigar a participação dos alunos na articulação dos fatos e fundamentos a serem utilizados na elaboração da Ação Trabalhista, incentivando-os a:
2.1- realizar pesquisas jurídicas visando o desenvolvimento das habilidades de argumentação, senso crítico e criatividade;
2.2- elaborar suas petições com observância às regras técnicas, enfatizando os  requisitos essenciais à sua elaboração.
Elaboração de uma petição Inicial ? Ação Indenizatória, pelo rito sumário
Competência: Justiça do trabalho (114 da CRFB), sendo uma das varas do trabalho de Cuiabá (artigo 651 da CLT)
Legitimidade Ativa: Bruno Silva
Legitimidade Passiva: Central de Legumes LTDA.
Fatos: narrativa dos fatos elencando os requisitos da Responsabilidade Civil conforme artigo 186 e 927 do Código Civil
Fundamentos: artigo 186 e 927 do Código Civil
Pedidos: Condenação ao ressarcimento dos lucros cessantes e dano emergente, no valor total de R$ 3.700,00; condenação à reparação dos danos morais no valor de R$ 10.000,00 (por exemplo);  condenação em honorários de sucumbência e concessão do benefício da Gratuidade de Justiça.
Valor da Causa: deve ser liquidado com base no somatório dos pedidos, que no caso exemplificado, atendidos os requisitos de fixação do dano moral, alcançou a monta de R$ 13.700,00. 
Provas: toda e qualquer admitida, na amplitude do artigo 369 do NCPC 
Honorários advocatícios: Artigo 85 do NCPC
Recomenda-se:
 
Aplicação: articulação teoria e prática
(XII EXAME DE ORDEM ? Prova Prático-profissional ? Adaptado)
Síntese da entrevista feita com Bruno Silva, brasileiro, solteiro, CTPS 0010, Identidade 0011, CPF 0012 e PIS 0013, filho de Valmor Silva e Helena Silva, nascido em 20.02.1990, domiciliado na Rua Oliveiras, 150 ? Cuiabá ? CEP 20000-000: que foi admitido há exatos três anos pela empresa Central de Legumes Ltda., situada na Rua das Acácias, 58 ? Cuiabá ? CEP 20000-010, e dispensado sem justa causa há exato um mês, quando recebeu corretamente as verbas da extinção contratual; que teve a CTPS assinada e exercia a função de empacotador, recebendo por último o salário de R$ 1.300,00 por mês; que sua tarefa consistia em empacotar congelados de legumes numa máquina adquirida para tal fim. Há exato um ano sofreu acidente do trabalho na referida máquina, quando sua mão ficou presa no interior do equipamento, ficando afastado pelo INSS e recebendo auxílio doença acidentário até por exatos seis meses a contar do incidente, quando retornou ao serviço. No acidente, sofreu trauma na mão esquerda e se submeteu a tratamento médico e psicológico, gastando com os profissionais R$ 2.500,00 entre honorários profissionais e medicamentos, tendo levado consigo os recibos. Do acidente não resultou nenhuma deformidade permanente ou mesmo danos de natureza estética. A CIPA da empresa, convocada quando da ocorrência do acidente, verificou que a máquina havia sido alterada pela empresa, que retirou um dos componentes de segurança para que ela trabalhasse com maior rapidez e, assim, aumentasse a produtividade. Bruno costumava fazer digitação de trabalhos de conclusão de curso para universitários, ganhando em média R$200,00 por mês, mas no período em que esteve afastado pelo INSS não teve condição física de realizar esta atividade, que voltou a fazer tão logo retornou ao emprego.
Analisando cuidadosamente o relato feito pelo trabalhador, apresente a peça pertinente à melhor defesa, em juízo, dos interesses dele, sem criar dados ou fatos não informados.
Avaliação
 Petição Inicial ? Ação Indenizatória ? pelo rito sumaríssimo (852-A da CLT)
Devem ser relembradas toas as diferenças do rito sumaríssimo, tais como o valor da causa de até 40 salários mínimos, o máximo de testemunhas por partes (2 duas), a necessária liquidez dos pedidos.
 
Competência: a competência da justiça do trabalho é regulada pelo artigo 651 da CLT, o qual dispõe que a competência das varas do trabalho é determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar serviços ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
 
EXCELENTÍSSIMO DOUTOR JUIZ DO TRABALHO  DA_____VARA DO TRABALHO DE CUIABÁ
 
Legitimado Ativo: BRUNO SILVA (qualificação completa)
Legitimado Passivo: CENTRAL DE LEGUMES LTDA. (qualificação completa)
 
Antes de adentrar aos fatos ressaltar:
A existência ou não de comissão de conciliação prévia,  em atenção ao disposto no artigo 625-A da CLT
Inicialmente, cumpre destacar que a reclamante não se submeteu a Comissão de Conciliação Prévia, tendo em vista liminar proferida pelo Supremo Tribunal Federal em 13/05/2009, em Ações Direta de Inconstitucionalidade (ADINs 2139 e 2160-5).  Portanto, prevalece o artigo 5º, inciso XXXV, da Carta da República que dispõe ser livre o acesso a Justiça.
 O requerimento de gratuidade de justiça ou não, a depender da situação econômica-financeira do Reclamante
          Inicialmente requer, a concessão da gratuidade de justiça por não ter condições de arcar com o pagamento de custas e honorários advocatícios sem prejuízo do próprio sustento ou de sua família, nos termos do artigo 2º, parágrafo único da Lei 10160/50 c/c 790, § 3º da CLT c/c artigos 98 e seguintes do NCPC.
Fatos: Narrar de forma resumida os fatos que originam a lide, no presente caso há especial importância aos elementos da responsabilidade civil, tais como o dano e o nexo de causalidade, notadamente com a prova de culpa pelo defeito no equipamento (mesmo sendo reconhecidamente caso de atividade de risco, não sendo necessária a prova da culpam conforme o disposto no enunciado 38 do CEJ) e os lucros cessantes decorrentes do não exercício da segunda atividade. Entretanto, deve ser observada a forma curta dos parágrafos, ordem cronológica, verbos predominantemente no pretérito e o emprego da terceira pessoa do singular neste caso. 
 
Fundamentos: O caso em tela encontra respaldo nos artigos 186 e 927, parágrafo único do Código Civil:
 
?Art. 186. Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito.
 
Art. 927. Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repará-lo.
Parágrafo único. Haverá obrigação de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.?
 
 Se trata de evidente caso de acidente de trabalho, no qual concorreu culposamente o empregador ao retirar do equipamento operado pelo Reclamante os componentes de segurança. 
 
                Devem ser apontados e argumentados os requisitos para a indenização, a saber:
 
1.A conduta- A rigor, em se tratando de atividades de risco não há o porquê de se comprovar a conduta culposa do agente. Entretanto, o direito civil abraçou a teoria subjetiva da responsabilidade civil, onde há que se comprovar a conduta culposa, nos exatos termos do artigo 927, caput, Código Civil. Assim, a conduta da retirada do equipamento de segurança demonstra clara e precisamente a conduta culposa do Reclamado, afastando qualquer discussão acerca da responsabilidade subjetiva ou objetiva no vertente caso.  
 
2.       O dano, que é o fato gerador da responsabilidade de pagamento de indenização ou reparação, pois pode haver responsabilidade sem culpa, mas não sem dano. O dano pode ser conceituado como a violação do bem juridicamente tutelado pelo direito, seja ele patrimonial ou não patrimonial. Nas palavras de Sergio Cavalieri o dano corresponde:
 
 
               ?à subtração ou diminuição de um bem jurídico, qualquer que seja a natureza, quer se trate de um bem patrimonial, quer se trade de um bem integrante da própria personalidade da vitima, como a sua honra, imagem, a liberdade etc. Em suma, dano é a lesão de um bem jurídico, tanto patrimonial como moral, vinda daí a conhecida divisão do dano em patrimonial e moral.?   
	No vertente caso deve ser abordado o dano material, consistente no lucro cessante e nos danos emergentes, sendo o primeiro no valor correspondente aos seis meses em que o obreiro deixou de realizar a sua segunda atividade, totalizando o valor de R$ 1.200,00, e o segundo consistente nos gastos com remédios e médicos, no valor total de R$ 2.500,00. Também não pode ser ignorado o dano de natureza extrapatrimonial, atendido os critérios para a sua fixação, tais como a repercussão do dano e a possibilidade econômica do ofensor, não podendo o dano moral ser fonte de enriquecimento ilícito para a vítima. Assim, o valor do dano moral deve ser fixado de forma razoável. 
 
3.       Nexo de causalidade ? a relação existente entre uma conduta e o dano, que no caso deve ser averiguada à luz da teoria da causalidade adequada, que nas palavras de Sérgio Cavalieri: 
 
?Causa adequada será aquela que, de acordo com o curso normal das coisas e a experiência comum da vida, se revelar mais idônea para gerar o dano.?
 
Assim, por certo, no vertente caso, a conduta consistente na retirada do equipamento de segurança é, por si só, causa adequada ao dano sofrido pelo obreiro, eis que se houvesse tal equipamento, não haveria a possibilidade de a mão do Reclamante ter sido prensada.  
 
Pedidos: 
Ante o exposto, requer à Vossa Excelência seja:
1)       emitido preceito condenatório, obrigando a Reclamada a ressarcir os danos de natureza patrimonial ao Reclamado, no valor total de R$ 3.700,00 (três mil e setecentos reais), correspondentes aos lucros cessantes e ao dano emergente;
2)       emitido preceito condenatório, obrigando a Reclamada a reparar os danos de natureza extrapatrimonial ao Reclamado, no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais);
3)       emitido preceito condenatório, obrigando a Reclamada, em virtude das alterações promovidas pela EC 45/2004, que ampliou a competência da Justiça do Trabalho para outras demandas, bem como o disposto no artigo 85, §14 do NCPC, que não deixam subsistir o entendimento contido nas Súmulas 219 e 329 do TST, ao pagamento dos honorários advocatícios em percentual a ser fixado com base nos critérios dispostos no artigo 85, §§ 2º e 8º do NCPC, pois o advogado é indispensável à administração da justiça, conforme artigo 133 da CRFB; 
4)       concedido o benefício da Gratuidade de Justiça à Reclamante; e,
5)       notificada a Reclamada, para comparecer a audiência a ser designada por este juízo, oportunidade em que deverá oferecer sua defesa, sob pena incorrer nos efeitos da revelia e confissão da matéria de fato, esperando ao final ver julgados procedentes os pedidos formulados nesta ação, sendo acrescidos à condenação juros e  correção monetária.
Provas
 
         O  Indica como provas a serem produzidas as de caráter documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal na amplitude do artigo 369 do Código de Processo Civil.
NCPC, art. 369. As partes têm o direito de empregar todos os meios legais, bem como os moralmente legítimos, ainda que não especificados neste Código, para provar a verdade dos fatos em que se funda o pedido ou a defesa e influir eficazmente na convicção do juiz.
Valor da causa: Dá-se à causa o valor de R$ 13.700,00 (treze mil e setecentos reais) (o valor deve ser liquidado com base na soma dos pedidos.  
 
Parte autenticativa: 
Termos em que,
P. e E. Deferimento. 
Local e data.
 
 ADVOGADO
OAB N°

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