SUA_PETICAO_S3

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Seção 3 
SUA PETIÇÃO 
DIREITO 
PENAL 
 
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Vamos lá! Conforme narrado nos autos, Fulano de tal, brasileiro, solteiro, carteira de identidade 
número xxx, residente e domiciliado na rua xxx, nesta capital, foi flagrado dentro de sua residência 
com vários comprimidos de ecstasy. Também chamado de droga do amor, o ecstasy é uma droga 
psicoativa, conhecida quimicamente como 3,4-metilenodioximetanfetamina e abreviada por MDMA 
Os policiais civis que estavam fazendo a investigação, lastreada em denúncia anônima, entraram em 
sua residência sem mandado judicial, valendo-se do conceito de que o crime é classificado como 
permanente, podendo o flagrante ser dado a qualquer momento e sem autorização judicial. Ademais, 
ingressaram na residência sem qualquer consentimento do morador. 
Com sua prisão em flagrante, Fulano de tal fora encaminhado para a audiência de custódia que fora 
realizada um mês depois do fato. O fato se deu na comarca de São Paulo/SP. 
Você requereu o relaxamento da prisão em flagrante, tendo em vista que ela não fora feita de forma 
legal, uma vez que se descumpriu o art. 310, caput, CPP, que exige o prazo de 24 horas para a sua 
realização, bem como não estavam presentes os requisitos da prisão preventiva, forte, ainda, que a 
investigação foi lastreada em denúncia anônima e o flagrante foi feito sem observar os balizamentos 
jurisprudenciais de consentimento do morador. 
Todavia, o magistrado entendeu por bem decretar a prisão preventiva, afirmando que o prazo de 24 
horas é considerado impróprio e não merece ser seguido à risca, além disso corroborou as 
declarações do Ministério Público de que o acusado é rico e isso pode ensejar a prisão com base na 
garantia da ordem pública, bem como ele poderia fugir do país e ameaçar testemunhas, em razão 
da sua excelente condição financeira. 
Após, o magistrado entendeu que, por tratar-se de crime permanente, o flagrante poderia ser dado 
a qualquer tempo, independentemente de autorização judicial, bem como que a inexistência de 
consentimento do morador para o ingresso em sua residência constitui mera irregularidade. 
 
 
Seção 3 
DIREITO PENAL 
Sua causa! 
 
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Dessa forma, o réu foi preso preventivamente na cidade de São Paulo/SP, enviando-se os autos 
para o Delegado de Polícia responsável, tendo sido o feito distribuído para o juiz da 1ª Vara Criminal 
da Capital. Cumpre ressaltar que até o presente momento não houve indiciamento, já se ultimando 
90 dias de investigação, ultrapassando-se o prazo previsto no artigo 51 da Lei nº 11.343/06. 
Além disso, a autoridade policial não requereu a realização do laudo definitivo. 
Sendo assim, foi requerida a revogação da prisão preventiva, mas houve o indeferimento e o Juiz 
determinou que o processo fosse para o Ministério Público. O Promotor de Justiça responsável pelo 
caso requereu que a autoridade policial procedesse ao relatório final, o que foi feito com o respectivo 
indiciamento. Nesse diapasão, foi oferecida denúncia pelo crime previsto no artigo 33, caput, da Lei 
nº 11.343/06, na forma do artigo 71, CP, pois foram encontrados vários comprimidos na mesma 
ocasião fática. 
Após, o Juiz determinou, na data de 28 de abril de 2022, quinta-feira, que se intimasse a Defesa do 
acusado para apresentar a peça processual cabível, sendo que tal intimação ocorrera em 29 de abril 
de 2022, sexta-feira. 
 
A defesa preliminar 
 
Está prescrito na Constituição Federal em seu artigo 5°, LV, que serão assegurados o contraditório 
e a ampla defesa a todos os litigantes. Nesses termos: 
 
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral 
são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela 
inerentes. (BRASIL, 1988, [s. p.]) 
 
Com essa visão, toda pessoa poderá se defender de qualquer imputação que lhe seja feita, pois a 
Constituição Federal assegura o contraditório e a ampla defesa, ainda que se trate de um crime 
equiparado a hediondo, como é o caso do tráfico de drogas. 
A chamada defesa preliminar, como bem ensina o Professor Renato Brasileiro, é uma oportunidade 
que o acusado tem de ser ouvido antes de o juiz receber a peça acusatória, in verbis: 
 
Esta peça defensiva visa evitar o processo como pena, isto é, impedir a instauração 
de um processo leviano, com base em acusação que a apresentação de defesa 
preliminar antes do recebimento da peça acusatória possa, de logo, demonstrar de 
 
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toda infundada. A dialética inicial proporcionada pela defesa preliminar é de singular 
importância. (LIMA, 2020, p. 1410) 
 
O artigo 55 da Lei nº 11.343/06 fundamenta a aludida peça defensiva, nesses termos: 
Art. 55. Oferecida a denúncia, o juiz ordenará a notificação do acusado para oferecer 
defesa prévia, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. 
§ 1º Na resposta, consistente em defesa preliminar e exceções, o acusado poderá 
argüir preliminares e invocar todas as razões de defesa, oferecer documentos e 
justificações, especificar as provas que pretende produzir e, até o número de 5 
(cinco), arrolar testemunhas. 
§ 2º As exceções serão processadas em apartado, nos termos dos arts. 95 a 113 do 
Decreto-Lei nº 3.689, de 3 de outubro de 1941 - Código de Processo Penal. 
§ 3º Se a resposta não for apresentada no prazo, o juiz nomeará defensor para 
oferecê-la em 10 (dez) dias, concedendo-lhe vista dos autos no ato de nomeação. 
§ 4º Apresentada a defesa, o juiz decidirá em 5 (cinco) dias. 
§ 5º Se entender imprescindível, o juiz, no prazo máximo de 10 (dez) dias, 
determinará a apresentação do preso, realização de diligências, exames e perícias. 
(BRASIL, 2006, [s. p.]) 
 
É importante ressaltar que, nesse momento processual, o acusado deverá alegar tudo que possa ser 
usado em seu benefício, ou seja, ele deverá elencar as teses defensivas, bem como apontar 
eventuais exceções processuais, tais como suspeição, impedimento e litispendência. Ademais, é a 
oportunidade para arrolar, em número de cinco, as testemunhas que serão ouvidas em juízo para a 
sua defesa, podendo especificar as provas que pretende produzir ao longo da instrução processual. 
Assim, trata-se de uma primeira oportunidade de o acusado demonstrar a sua inocência e requerer 
ao juízo que não receba a denúncia ministerial, tendo em vista os elementos defensivos trazidos a 
lume. 
Quanto ao prazo processual, deve ser lembrado que o Código de Processo Penal trata da matéria 
em seu artigo 798, com a seguinte redação: 
 
Art. 798. Todos os prazos correrão em cartório e serão contínuos e peremptórios, 
não se interrompendo por férias, domingo ou dia feriado. 
§ 1o Não se computará no prazo o dia do começo, incluindo-se, porém, o do 
vencimento. 
§ 2o A terminação dos prazos será certificada nos autos pelo escrivão; será, porém, 
considerado findo o prazo, ainda que omitida aquela formalidade, se feita a prova do 
dia em que começou a correr. 
§ 3o O prazo que terminar em domingo ou dia feriado considerar-se-á prorrogado 
até o dia útil imediato. 
 
§ 4o Não correrão os prazos, se houver impedimento do juiz, força maior, ou 
obstáculo judicial oposto pela parte contrária. 
 
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§ 5o Salvo os casos expressos, os prazos correrão: 
a) da intimação; 
b) da audiência ou sessão em que for proferida a decisão, se a ela estiver presente 
a parte; 
c) do dia em que a parte manifestar nos autos ciência inequívoca da sentença ou 
despacho. (BRASIL, 1941, [s. p.]) 
 
A Lei nº 11.343/06 
Ademais, cumpre ressaltar que a Lei de Drogas exige a realização de dois laudos periciais para 
satisfazer o devido processo legal, sendo indispensáveis os laudos preliminares ou de constatação 
e o definitivo, uma vez que a ausência de um dos dois laudos ocorre situação de nulidade absoluta, 
por ausência de materialidade. 
Trata-se da disposição prevista nos artigos 50 e seguintes, a seguir transcritos: 
 
Art. 50. Ocorrendo prisão em flagrante, a autoridade de políciajudiciária fará, 
imediatamente, comunicação ao juiz competente, remetendo-lhe cópia do auto 
lavrado, do qual será dada vista ao órgão do Ministério Público, em 24 (vinte e quatro) 
horas. 
§ 1º Para efeito da lavratura do auto de prisão em flagrante e estabelecimento da 
materialidade do delito, é suficiente o laudo de constatação da natureza e quantidade 
da droga, firmado por perito oficial ou, na falta deste, por pessoa idônea. 
§ 2º O perito que subscrever o laudo a que se refere o § 1º deste artigo não ficará 
impedido de participar da elaboração do laudo definitivo. 
§ 3º Recebida cópia do auto de prisão em flagrante, o juiz, no prazo de 10 (dez) dias, 
certificará a regularidade formal do laudo de constatação e determinará a destruição 
das drogas apreendidas, guardando-se amostra necessária à realização do laudo 
definitivo. (Incluído pela Lei nº 12.961, de 2014) 
§ 4º A destruição das drogas será executada pelo delegado de polícia competente 
no prazo de 15 (quinze) dias na presença do Ministério Público e da autoridade 
sanitária. (Incluído pela Lei nº 12.961, de 2014) 
§ 5º O local será vistoriado antes e depois de efetivada a destruição das drogas 
referida no § 3º , sendo lavrado auto circunstanciado pelo delegado de polícia, 
certificando-se neste a destruição total delas. (Incluído pela Lei nº 12.961, de 
2014) 
Art. 50-A. A destruição de drogas apreendidas sem a ocorrência de prisão em 
flagrante será feita por incineração, no prazo máximo de 30 (trinta) dias contado da 
data da apreensão, guardando-se amostra necessária à realização do laudo 
definitivo, aplicando-se, no que couber, o procedimento dos §§ 3º a 5º do art. 50. 
(Incluído pela Lei nº 12.961, de 2014). (BRASIL, 2006, [s. p.]) 
 
Pelo que consta da orientação legal, a exigência de dois laudos periciais é requisito indispensável 
para o correto processamento de alguém por delito envolvendo o tráfico de drogas, sob pena de 
nulidade processual. 
 
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Continuidade delitiva - artigo 71, CP. 
Tendo em vista que o tipo penal previsto no artigo 33, caput, Lei nº 11.343/06, é considerado tipo 
misto alternativo, em que a prática de um verbo previsto neste ou em todos permite a conclusão de 
que há apenas um crime, não pode prosperar a tese acusatória de aplicação da continuidade delitiva. 
O fato de terem sido encontrados vários comprimidos proibidos por lei não permite a afirmativa de 
que são vários crimes de tráfico de drogas, havendo, se for o caso, a capitulação de um único crime 
previsto no citado artigo legal. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Para elaborarmos uma peça prático-profissional que visa à defesa de alguém, cumpre ressaltar as 
seguintes indagações. 
1 – Já tendo sido oferecida a denúncia, qual medida poderia ser utilizada nesse momento 
processual? 
2 – A denúncia preencheu todos os requisitos legais? 
3- Foram elencadas todas as questões fáticas trazidas até o momento pela narrativa dos fatos? 
A defesa preliminar é um momento processual importantíssimo, pois 
nele o acusado irá demonstrar, pela primeira vez, a sua versão dos 
fatos, com aplicação dos princípios constitucionais da ampla defesa e 
contraditório. 
PONTO DE ATENÇÃO 
Vamos peticionar! 
 
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4- Existe tese que possa impedir o recebimento da ação penal? 
 
Respondidas essas perguntas poderemos começar a desenvolver a nossa peça. 
1 – É sempre importante fundamentar, inicialmente, com algum artigo da Constituição Federal, 
notadamente o artigo 5º. 
2 – Após a utilização de um artigo da Constituição Federal é interessante que se utilize um ou mais 
artigos da legislação infraconstitucional e que, evidentemente, explique o motivo da citação legal. 
3 – Precisamos utilizar, também, a doutrina, se possível mais de um doutrinador com o mesmo 
entendimento. A utilização de uma doutrina atual enriquece qualquer peça. 
4 – Não podemos deixar de utilizar uma jurisprudência atual acerca do assunto debatido. Deve-se 
preferir jurisprudência de Tribunais superiores, como Superior Tribunal de Justiça e Supremo 
Tribunal Federal. 
Atenção: jurisprudência refere-se às decisões reiteradas dos tribunais, decisões isoladas devem ser 
evitadas. 
5 – Se possível utilizar súmulas, vinculantes e/ou não vinculantes. 
A primeira medida em uma peça processual é o endereçamento, ou seja, precisamos saber de quem 
é a competência para analisar aquele fato. Por esse motivo antes de ajuizar uma ação ou apresentar 
qualquer peça processual é necessário que o aluno conheça as regras de competência. As questões 
da OAB sempre demonstram onde se deu o fato, o que fica claro de atestar a competência. 
Após o endereçamento, faz-se um preâmbulo, nele colocaremos todos os dados das partes. Nunca 
se deve inventar dados nas peças práticas da OAB, pois isso identifica a sua prova, gerando a sua 
desclassificação. 
Após o preâmbulo, iniciaremos os fatos, que nada mais são que a história contada pelo examinador. 
Após a narrativa dos fatos, iniciaremos os fundamentos jurídicos. É nesse ponto que você demonstra 
seu conhecimento. Portanto, faça com muita atenção e demonstre para o seu examinador que você 
conhece do assunto. 
Após a fundamentação, é hora de fazer os pedidos. Cuidado! Você só pode pedir o que fundamentou. 
Essas são as chamadas dicas de ouro e temos certeza de que com esse roteiro mental será fácil 
compreender e colocar em prática todos os seus poderes para uma escorreita peça prático-
profissional. Vamos peticionar? 
 
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REFERÊNCIAS 
BRASIL. Constituição (1988). Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. 
Brasília, DF: Presidência da República, 1988. Disponível em: 
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm. Acesso em: 15 maio 
2022. 
BRASIL. Decreto-lei nº 3.689, de 3 de outubro de 1941. Código de Processo Penal. 
Brasília, DF: Presidência da República, 1941. Disponível em: 
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del3689.htm. Acesso em: 3 jun. 2022. 
BRASIL. Lei nº 11.343, de 23 de agosto de 2006. Institui o Sistema Nacional de Políticas Públicas 
sobre Drogas - Sisnad; prescreve medidas para prevenção do uso indevido, atenção e reinserção 
social de usuários e dependentes de drogas; estabelece normas para repressão à produção não 
autorizada e ao tráfico ilícito de drogas; define crimes e dá outras providências. Brasília, DF: 
Presidência da República, 2006 Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-
2006/2006/lei/l11343.htm. Acesso em: 4 jun. 2022. 
LIMA, R. Manual de Processo Penal: volume único. 8. ed. Salvador: Ed. JusPodivm, 2020. p. 
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