Buscar

152987ResolucaodoExerciciodeAgravodPeticao (1)

Faça como milhares de estudantes: teste grátis o Passei Direto

Esse e outros conteúdos desbloqueados

16 milhões de materiais de várias disciplinas

Impressão de materiais

Agora você pode testar o

Passei Direto grátis

Faça como milhares de estudantes: teste grátis o Passei Direto

Esse e outros conteúdos desbloqueados

16 milhões de materiais de várias disciplinas

Impressão de materiais

Agora você pode testar o

Passei Direto grátis

Faça como milhares de estudantes: teste grátis o Passei Direto

Esse e outros conteúdos desbloqueados

16 milhões de materiais de várias disciplinas

Impressão de materiais

Agora você pode testar o

Passei Direto grátis

Você viu 3, do total de 9 páginas

Faça como milhares de estudantes: teste grátis o Passei Direto

Esse e outros conteúdos desbloqueados

16 milhões de materiais de várias disciplinas

Impressão de materiais

Agora você pode testar o

Passei Direto grátis

Faça como milhares de estudantes: teste grátis o Passei Direto

Esse e outros conteúdos desbloqueados

16 milhões de materiais de várias disciplinas

Impressão de materiais

Agora você pode testar o

Passei Direto grátis

Faça como milhares de estudantes: teste grátis o Passei Direto

Esse e outros conteúdos desbloqueados

16 milhões de materiais de várias disciplinas

Impressão de materiais

Agora você pode testar o

Passei Direto grátis

Você viu 6, do total de 9 páginas

Faça como milhares de estudantes: teste grátis o Passei Direto

Esse e outros conteúdos desbloqueados

16 milhões de materiais de várias disciplinas

Impressão de materiais

Agora você pode testar o

Passei Direto grátis

Faça como milhares de estudantes: teste grátis o Passei Direto

Esse e outros conteúdos desbloqueados

16 milhões de materiais de várias disciplinas

Impressão de materiais

Agora você pode testar o

Passei Direto grátis

Faça como milhares de estudantes: teste grátis o Passei Direto

Esse e outros conteúdos desbloqueados

16 milhões de materiais de várias disciplinas

Impressão de materiais

Agora você pode testar o

Passei Direto grátis

Você viu 9, do total de 9 páginas

Prévia do material em texto

OAB 2ª FASE – XVII EXAME 
Direito do Trabalho 
Aryanna MAnfredini 
RESOLUÇÃO DO EXERCÍCIO DE AGRAVO DE PETIÇÃO 
(proposta formulada pela Prof. Aryanna) 
 
João Maria ajuizou reclamação trabalhista 28/09/2007, em face de Fait Indústria 
de Automóveis Ltda., alegando que foi admitido em 28/09/2000 e dispensado sem justa 
causa em 28/09/2006, Pleiteou: a) a condenação da reclamada ao pagamento de horas 
extras sob a alegação de que trabalhava das 08:00 as 18:00 de segunda a sábado com 
1 (uma) hora de intervalo e reflexos e b) adicional de periculosidade e reflexos, já que 
exercia a função de bombeiro na montadora da empresa. Notificada, a empresa 
reclamada compareceu à audiência, apresentando contestação, impugnando todos os 
pedidos do reclamante e arguindo prescrição quinquenal. As partes não levaram 
nenhuma testemunha, sendo encerrada a instrução. Em 18/01/2008 (sexta-feira) foi 
proferida sentença, reconhecendo a prescrição quinquenal, nos termos do art. 7º, XXIX 
da Constituição Federal, contada a partir do ajuizamento da ação. A reclamada foi 
condenada ao pagamento de horas extras, assim consideradas as excedentes da 8ª 
diária e 44ª semanais, acrescidas dos reflexos, sob o argumento de que restou 
comprovado nos autos que a Reclamante laborava na jornada descrita na inicial. 
Também foi deferido o pagamento de adicional de periculosidade de 30% sobre o 
salário base da reclamante, acrescido de reflexos. Transitada em julgado a decisão, o 
perito calculista apresentou cálculos de liquidação no valor de R$ 15.000,00. Sua conta 
foi realizada da seguinte maneira: a) foram calculadas as verbas deferidas a partir 
28/09/2006, em razão do reconhecimento de prescrição quinquenal. b) foram calculadas 
horas extras a partir da 6ª e da 36ª semanais e reflexos em DSR e com estes em aviso 
prévio, 13ª salário, Férias acrescidas de 1/3 e FGTS (depósitos e multa) e c) adicional 
de periculosidade de 30% calculados sobre a totalidade das parcelas de natureza 
salarial recebidas pela reclamante. Os cálculos foram homologados sem vista para as 
partes. Após garantido o juízo, o executado apresentou na forma e no prazo previsto no 
art. 884, caput, da CLT, embargos à execução impugnando os cálculos homologados e 
impugnando o valor de R$ 5.000,00 do cálculo apresentado pelo perito . O juízo da 
execução julgou improcedente o pedido da executada. Diante do exposto elabore, na 
condição de advogado da executada, a peça processual cabível para fazer valer os 
direitos de sua cliente. 
 
RESOLUÇÃO DO EXERCÍCIO DE AGRAVO DE PETIÇÃO 
 
OAB 2ª FASE – XVII EXAME 
Direito do Trabalho 
Aryanna MAnfredini 
 
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ... VARA DO TRABALHO DE..... 
 
Agravante: Fait indústria de automóveis Ltda. 
Agravado: João Maria 
Autos nº: 
 
 FAIT INDÚSTRIA DE AUTOMÓVEIS LTDA., já qualificada nos autos em 
epígrafe, em que contende com JOÃO MARIA, também qualificado, vem 
respeitosamente perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante 
assinado, com fulcro no art. 893, IV e 897, alínea “a” da CLT, interpor 
 
AGRAVO DE PETIÇÃO 
 
para o Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da ____ Região. 
 
Encontram-se presentes todos os pressupostos de admissibilidade do recurso, 
dentre os quais de destacam a legitimidade, a capacidade, interesse processual, 
tempestividade e regularidade de representação processual. Além destes, destacam-se, 
ainda: 
a) Garantia integral do juízo, nos termos dos arts. 800 e 884 da CLT. 
b) Custas Processuais, no valor de R$ 44,26, serão pagas pelo executado ao final 
da execução, como determinado pelo art. 789-A, IV, da CLT. 
c) Delimitação de matérias e valores impugnados, nos termos do art. 897, §1º da 
CLT: 
 Matérias impugnadas: prescrição quinquenal, horas extras e base de cálculo do 
adicional de periculosidade. 
 Valor impugnado: R$ 5.000,00. 
 
Diante do exposto, requer o recebimento do presente recurso, a intimação da 
outra parte para apresentar contraminuta ao agravo de petição, nos prazo de 8 dias, 
conforme estabelece at. 900 da CLT e a posterior remessa ao Egrégio Tribunal 
Regional do Trabalho da ____ Região. 
 
 
OAB 2ª FASE – XVII EXAME 
Direito do Trabalho 
Aryanna MAnfredini 
Nestes Termos, 
 Pede deferimento. 
 Local e Data. 
 Advogado 
 OAB n. 
 
 _______________________________________________ 
 
EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA ____ REGIÃO. 
 
MINUTA DO AGRAVO DE PETIÇÃO 
 
 A respeitável sentença de embargos não merece ser mantida, razão pela qual 
requer a sua reforma. 
 
II – PREJUDICIAL DE MÉRITO 
1. DA PRESCRIÇÃO QUINQUENAL 
 
O Juízo “a quo” julgou IMPROCEDENTES OS EMBARGOS a execução, 
MANTENDO OS CÁLCULOS REALIZADOS PELO SR. PERITO, QUE computou a 
prescrição quinquenal a partir do dia 28/09/2006, data da demissão do agravado, 
MUITO EMBORA A SENTENÇA LIQUIDANDA tenha acolhido a prescrição a partir da 
data do ajuizamento da ação, nos moldes da súmula 308 do TST. (Fatos) 
 A sentença de embargos não merece ser mantida, POIS NOS TERMOS DO 
ART. 879, § 1° DA CLT, na liquidação não se poderá modificar ou inovar a sentença 
liquidanda, nem discutir matéria pertinente a causa principal 
AO JULGAR IMPROCEDENTES OS EMBARGOS, MANTENDO OS 
CÁLCULOS CONTRÁRIOS A DECISÃO TRANSITADA EM JULGADO, O JUÍZO 
VIOLOU À COISA JULGADA, PREVISTA NO ARTIGO 5º, XXXVI, CF. (Fundamento) 
Diante do exposto, requer a REFORMA DA SENTENÇA DE embargos à 
execução, para que seja DETERMINADA A REMESSA DOS AUTOS AO CONTADOR 
JUDICIAL para retificação dos cálculos, DE MODO QUE compute a prescrição 
quinquenal a partir da data do ajuizamento da ação, ou seja, a partir de 28/09/2007. 
(Pedido) 
 
OAB 2ª FASE – XVII EXAME 
Direito do Trabalho 
Aryanna MAnfredini 
 
II – MÉRITO 
 
1. DAS HORAS EXTRAS 
 
O juízo “a quo” JULGOU IMPROCEDENTES OS EMBARGOS A EXECUÇÃO, 
MANTENDO OS CÁLCULOS APRESENTADOS PELO SR. PERITO, QUE calculou as 
horas excedentes a 6ª diária e a 36ª semanal, muito embora a sentença liquidanda 
tenha deferido as horas extras apenas a partir da 8ª diária e 44ª semanal, nos termos 
do art. 7, XIII e XVI da CF. (Fatos) 
A sentença de embargos não merece ser mantida, POIS NOS TERMOS DO 
ART. 879, § 1° DA CLT, na liquidação não se poderá modificar ou inovar a sentença 
liquidanda, nem discutir matéria pertinente a causa principal 
AO JULGAR IMPROCEDENTES OS EMBARGOS, MANTENDO OS 
CÁLCULOS CONTRÁRIOS A DECISÃO TRANSITADA EM JULGADO, O JUÍZO 
VIOLOU À COISA JULGADA, PREVISTA NO ARTIGO 5º, XXXVI, CF. (Fundamento) 
Diante do exposto, requer a reforma da sentença de embargos, para que seja 
DETERMINADA A REMESSA DOS AUTOS AO CONTADOR JUDICIAL para 
retificação dos cálculos, DE MODO QUE as horas extras sejam calculadas apenas a 
partir da 8ª diária e 44ª semanal. (Pedido) 
 
2. DO ADICIONAL DE PERICULOSIDADE 
 
O juízo “a quo” JULGOU IMPROCEDENTES OS EMBARGOS A EXECUÇÃO, 
MANTENDO OS CÁLCULOS APRESENTADOS PELO SR. PERITO, QUE computou 
como base de calculo do adicional de periculosidade a totalidade das parcelas de 
natureza salarial, MUITO EMBORA a sentença liquidanda, tenha deferido como base 
de cálculo do adicional de periculosidade o salário base do reclamante, nos termos do 
art. 193 da CLT e súmula 191 do TST. (Fatos) 
A sentença de embargos não merece ser mantida, POIS NOS TERMOS DO 
ART. 879, § 1° DA CLT, na liquidação não se poderá modificar ou inovar a sentença 
liquidanda, nem discutir matéria pertinente a causa principal 
 
OAB 2ª FASE – XVII EXAME 
Direito do Trabalho 
Aryanna MAnfredini 
AO JULGAR IMPROCEDENTESOS EMBARGOS, MANTENDO OS 
CÁLCULOS CONTRÁRIOS A DECISÃO TRANSITADA EM JULGADO, O JUÍZO 
VIOLOU À COISA JULGADA, PREVISTA NO ARTIGO 5º, XXXVI, CF. (Fundamento) 
Diante do exposto, requer a reforma da sentença de embargos, para que seja 
DETERMINADA A REMESSA DOS AUTOS AO CONTADOR JUDICIAL para 
retificação dos cálculos, DE MODO QUE o adicional de periculosidade seja calculado 
com base no salário base do reclamante. (Pedido) 
 
IV - REQUERIMENTOS FINAIS 
Diante do exposto, requer conhecimento do presente recurso, o acolhimento da 
prejudicial de mérito para que seja computada a prescrição quinquenal a partir da data 
do ajuizamento da ação e, no mérito, o seu provimento, para fins de reforma da 
sentença de embargos a execução para que seja determinada a retificação dos cálculos 
no que diz respeito à prescrição quinquenal, as horas extras e a base de cálculo do 
adicional de periculosidade. 
 Nestes Termos, 
Pede Deferimento, 
Local e Data 
Advogado 
OAB n° 
 
 
QUESITOS AVALIADOS 
 
 
VALOR 
 
NOTA 
1. Fundamentação e Consistência: 
a) Indicação da peça processual adequada: Agravo de Petição com 
fulcro no art. 897, alínea “a”, da CLT (0,50); 
b) Petição de endereçamento: pedido de recebimento do apelo e 
remessa ao TRT (0,5); 
C) Delimitação da matéria e dos valores: prescrição quinquenal, horas 
extras e base de cálculo do adicional de periculosidade. R$ 5.000,00 
(1,00). 
0,0 / 0,50 / 
1,00 / 1,50 
/ 2,00 
 
 
OAB 2ª FASE – XVII EXAME 
Direito do Trabalho 
Aryanna MAnfredini 
2. Prejudicial de Mérito e Mérito: 
a) Prescrição quinquenal: violação à coisa julgada (0,30); os cálculos 
deverão ser realizados a partir da data do ajuizamento da ação (0,30). 
b) Horas extras: violação à coisa julgada (0,30) - art.5º, XXXVI, CF 
(0,30). 
c) Adicional de periculosidade: violação à coisa julgada (0,30) – art. 5º, 
XXXVI, CF (0,30) (sentença: base de cálculo: salário-base; cálculos do 
perito: totalidade de parcela de natureza salarial) (0,30). 
0,00 / 0,30 
/ 0,60 / 
0,90 / 1,20 
/ 1,50 / 
1,80 / 2,10 
 
 
 
3. Requerimentos Finais: conhecimento do recurso e provimento do 
mesmo (0,50), com a reforma da sentença (0,40). 
0,0 / 0, 40 
/ 0,5 / 0,90 
 
Total 
 
 
LEGISLAÇÃO APLICADA: 
 
1. AGRAVO DE PETIÇÃO: 
Art. 893, IV, CLT. Das decisões são admissíveis os seguintes recursos: 
IV - agravo. 
 
Art. 897, a, CLT. Cabe agravo, no prazo de 8 (oito) dias: 
a) de petição, das decisões do Juiz ou Presidente, nas execuções; 
 
Art. 884, CLT. Garantida a execução ou penhorados os bens, terá o executado 5 
(cinco) dias para apresentar embargos, cabendo igual prazo ao exeqüente para 
impugnação. 
 
Art. 789-A, IV, CLT. No processo de execução são devidas custas, sempre de 
responsabilidade do executado e pagas ao final, de conformidade com a seguinte 
tabela: 
IV – agravo de petição: R$ 44,26 (quarenta e quatro reais e vinte e seis centavos); 
 
Art. 897, §1º, CLT. Cabe agravo, no prazo de 8 (oito) dias: 
 
OAB 2ª FASE – XVII EXAME 
Direito do Trabalho 
Aryanna MAnfredini 
§ 1º - O agravo de petição só será recebido quando o agravante delimitar, 
justificadamente, as matérias e os valores impugnados, permitida a execução imediata 
da parte remanescente até o final, nos próprios autos ou por carta de sentença. 
 
Art. 900, CLT. Interposto o recurso, será notificado o recorrido para oferecer as suas 
razões, em prazo igual ao que tiver tido o recorrente. 
 
2. PREJUDICIAL DE MÉRITO – PRESCRIÇÃO QUINQUENAL: 
Súmula 308, TST. PRESCRIÇÃO QÜINQÜENAL (incorporada a Orientação 
Jurisprudencial nº 204 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 
I. Respeitado o biênio subseqüente à cessação contratual, a prescrição da ação 
trabalhista concerne às pretensões imediatamente anteriores a cinco anos, contados da 
data do ajuizamento da reclamação e, não, às anteriores ao qüinqüênio da data da 
extinção do contrato. (ex-OJ nº 204 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000) 
II. A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrição da ação trabalhista para 5 
(cinco) anos é de aplicação imediata e não atinge pretensões já alcançadas pela 
prescrição bienal quando da promulgação da CF/1988. (ex-Súmula nº 308 - Res. 
6/1992, DJ 05.11.1992) 
 
Art. 879, §1º, CLT. Sendo ilíquida a sentença exeqüenda, ordenar-se-á, previamente, a 
sua liquidação, que poderá ser feita por cálculo, por arbitramento ou por artigos. 
§ 1º - Na liquidação, não se poderá modificar, ou inovar, a sentença liquidanda nem 
discutir matéria pertinente à causa principal. 
 
Art. 5º, XXXVI, CF. Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, 
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do 
direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos 
seguintes: 
XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada; 
 
3. HORAS EXTRAS 
Art. 7, XIII e XVI, CF. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros 
que visem à melhoria de sua condição social: 
 
OAB 2ª FASE – XVII EXAME 
Direito do Trabalho 
Aryanna MAnfredini 
XIII - duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias e quarenta e quatro 
semanais, facultada a compensação de horários e a redução da jornada, mediante 
acordo ou convenção coletiva de trabalho; 
XVI - remuneração do serviço extraordinário superior, no mínimo, em cinqüenta por 
cento à do normal; 
 
Art. 879, § 1º, CLT. Sendo ilíquida a sentença exeqüenda, ordenar-se-á, previamente, a 
sua liquidação, que poderá ser feita por cálculo, por arbitramento ou por artigos. 
§ 1º - Na liquidação, não se poderá modificar, ou inovar, a sentença liquidanda nem 
discutir matéria pertinente à causa principal. 
 
Art. 5º, XXXVI, CF. Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, 
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do 
direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos 
seguintes: 
XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada; 
 
4. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE: 
Art. 193, CLT. São consideradas atividades ou operações perigosas, na forma da 
regulamentação aprovada pelo Ministério do Trabalho, aquelas que, por sua natureza 
ou métodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamáveis ou 
explosivos em condições de risco acentuado. 
 
Súmula 191, TST. ADICIONAL. PERICULOSIDADE. INCIDÊNCIA (nova redação) - 
Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 
O adicional de periculosidade incide apenas sobre o salário básico e não sobre este 
acrescido de outros adicionais. Em relação aos eletricitários, o cálculo do adicional de 
periculosidade deverá ser efetuado sobre a totalidade das parcelas de natureza salarial. 
 
Art. 879, § 1º, CLT. Sendo ilíquida a sentença exeqüenda, ordenar-se-á, previamente, a 
sua liquidação, que poderá ser feita por cálculo, por arbitramento ou por artigos. 
§ 1º - Na liquidação, não se poderá modificar, ou inovar, a sentença liquidanda nem 
discutir matéria pertinente à causa principal. 
 
 
OAB 2ª FASE – XVII EXAME 
Direito do Trabalho 
Aryanna MAnfredini 
Art. 5º, XXXVI, CF. Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, 
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do 
direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos 
seguintes: 
XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada;

Outros materiais