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OAB 2ª FASE – XVII EXAME Direito do Trabalho Aryanna MAnfredini RESOLUÇÃO DO EXERCÍCIO DE AGRAVO DE PETIÇÃO (proposta formulada pela Prof. Aryanna) João Maria ajuizou reclamação trabalhista 28/09/2007, em face de Fait Indústria de Automóveis Ltda., alegando que foi admitido em 28/09/2000 e dispensado sem justa causa em 28/09/2006, Pleiteou: a) a condenação da reclamada ao pagamento de horas extras sob a alegação de que trabalhava das 08:00 as 18:00 de segunda a sábado com 1 (uma) hora de intervalo e reflexos e b) adicional de periculosidade e reflexos, já que exercia a função de bombeiro na montadora da empresa. Notificada, a empresa reclamada compareceu à audiência, apresentando contestação, impugnando todos os pedidos do reclamante e arguindo prescrição quinquenal. As partes não levaram nenhuma testemunha, sendo encerrada a instrução. Em 18/01/2008 (sexta-feira) foi proferida sentença, reconhecendo a prescrição quinquenal, nos termos do art. 7º, XXIX da Constituição Federal, contada a partir do ajuizamento da ação. A reclamada foi condenada ao pagamento de horas extras, assim consideradas as excedentes da 8ª diária e 44ª semanais, acrescidas dos reflexos, sob o argumento de que restou comprovado nos autos que a Reclamante laborava na jornada descrita na inicial. Também foi deferido o pagamento de adicional de periculosidade de 30% sobre o salário base da reclamante, acrescido de reflexos. Transitada em julgado a decisão, o perito calculista apresentou cálculos de liquidação no valor de R$ 15.000,00. Sua conta foi realizada da seguinte maneira: a) foram calculadas as verbas deferidas a partir 28/09/2006, em razão do reconhecimento de prescrição quinquenal. b) foram calculadas horas extras a partir da 6ª e da 36ª semanais e reflexos em DSR e com estes em aviso prévio, 13ª salário, Férias acrescidas de 1/3 e FGTS (depósitos e multa) e c) adicional de periculosidade de 30% calculados sobre a totalidade das parcelas de natureza salarial recebidas pela reclamante. Os cálculos foram homologados sem vista para as partes. Após garantido o juízo, o executado apresentou na forma e no prazo previsto no art. 884, caput, da CLT, embargos à execução impugnando os cálculos homologados e impugnando o valor de R$ 5.000,00 do cálculo apresentado pelo perito . O juízo da execução julgou improcedente o pedido da executada. Diante do exposto elabore, na condição de advogado da executada, a peça processual cabível para fazer valer os direitos de sua cliente. RESOLUÇÃO DO EXERCÍCIO DE AGRAVO DE PETIÇÃO OAB 2ª FASE – XVII EXAME Direito do Trabalho Aryanna MAnfredini EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ... VARA DO TRABALHO DE..... Agravante: Fait indústria de automóveis Ltda. Agravado: João Maria Autos nº: FAIT INDÚSTRIA DE AUTOMÓVEIS LTDA., já qualificada nos autos em epígrafe, em que contende com JOÃO MARIA, também qualificado, vem respeitosamente perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado, com fulcro no art. 893, IV e 897, alínea “a” da CLT, interpor AGRAVO DE PETIÇÃO para o Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da ____ Região. Encontram-se presentes todos os pressupostos de admissibilidade do recurso, dentre os quais de destacam a legitimidade, a capacidade, interesse processual, tempestividade e regularidade de representação processual. Além destes, destacam-se, ainda: a) Garantia integral do juízo, nos termos dos arts. 800 e 884 da CLT. b) Custas Processuais, no valor de R$ 44,26, serão pagas pelo executado ao final da execução, como determinado pelo art. 789-A, IV, da CLT. c) Delimitação de matérias e valores impugnados, nos termos do art. 897, §1º da CLT: Matérias impugnadas: prescrição quinquenal, horas extras e base de cálculo do adicional de periculosidade. Valor impugnado: R$ 5.000,00. Diante do exposto, requer o recebimento do presente recurso, a intimação da outra parte para apresentar contraminuta ao agravo de petição, nos prazo de 8 dias, conforme estabelece at. 900 da CLT e a posterior remessa ao Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da ____ Região. OAB 2ª FASE – XVII EXAME Direito do Trabalho Aryanna MAnfredini Nestes Termos, Pede deferimento. Local e Data. Advogado OAB n. _______________________________________________ EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA ____ REGIÃO. MINUTA DO AGRAVO DE PETIÇÃO A respeitável sentença de embargos não merece ser mantida, razão pela qual requer a sua reforma. II – PREJUDICIAL DE MÉRITO 1. DA PRESCRIÇÃO QUINQUENAL O Juízo “a quo” julgou IMPROCEDENTES OS EMBARGOS a execução, MANTENDO OS CÁLCULOS REALIZADOS PELO SR. PERITO, QUE computou a prescrição quinquenal a partir do dia 28/09/2006, data da demissão do agravado, MUITO EMBORA A SENTENÇA LIQUIDANDA tenha acolhido a prescrição a partir da data do ajuizamento da ação, nos moldes da súmula 308 do TST. (Fatos) A sentença de embargos não merece ser mantida, POIS NOS TERMOS DO ART. 879, § 1° DA CLT, na liquidação não se poderá modificar ou inovar a sentença liquidanda, nem discutir matéria pertinente a causa principal AO JULGAR IMPROCEDENTES OS EMBARGOS, MANTENDO OS CÁLCULOS CONTRÁRIOS A DECISÃO TRANSITADA EM JULGADO, O JUÍZO VIOLOU À COISA JULGADA, PREVISTA NO ARTIGO 5º, XXXVI, CF. (Fundamento) Diante do exposto, requer a REFORMA DA SENTENÇA DE embargos à execução, para que seja DETERMINADA A REMESSA DOS AUTOS AO CONTADOR JUDICIAL para retificação dos cálculos, DE MODO QUE compute a prescrição quinquenal a partir da data do ajuizamento da ação, ou seja, a partir de 28/09/2007. (Pedido) OAB 2ª FASE – XVII EXAME Direito do Trabalho Aryanna MAnfredini II – MÉRITO 1. DAS HORAS EXTRAS O juízo “a quo” JULGOU IMPROCEDENTES OS EMBARGOS A EXECUÇÃO, MANTENDO OS CÁLCULOS APRESENTADOS PELO SR. PERITO, QUE calculou as horas excedentes a 6ª diária e a 36ª semanal, muito embora a sentença liquidanda tenha deferido as horas extras apenas a partir da 8ª diária e 44ª semanal, nos termos do art. 7, XIII e XVI da CF. (Fatos) A sentença de embargos não merece ser mantida, POIS NOS TERMOS DO ART. 879, § 1° DA CLT, na liquidação não se poderá modificar ou inovar a sentença liquidanda, nem discutir matéria pertinente a causa principal AO JULGAR IMPROCEDENTES OS EMBARGOS, MANTENDO OS CÁLCULOS CONTRÁRIOS A DECISÃO TRANSITADA EM JULGADO, O JUÍZO VIOLOU À COISA JULGADA, PREVISTA NO ARTIGO 5º, XXXVI, CF. (Fundamento) Diante do exposto, requer a reforma da sentença de embargos, para que seja DETERMINADA A REMESSA DOS AUTOS AO CONTADOR JUDICIAL para retificação dos cálculos, DE MODO QUE as horas extras sejam calculadas apenas a partir da 8ª diária e 44ª semanal. (Pedido) 2. DO ADICIONAL DE PERICULOSIDADE O juízo “a quo” JULGOU IMPROCEDENTES OS EMBARGOS A EXECUÇÃO, MANTENDO OS CÁLCULOS APRESENTADOS PELO SR. PERITO, QUE computou como base de calculo do adicional de periculosidade a totalidade das parcelas de natureza salarial, MUITO EMBORA a sentença liquidanda, tenha deferido como base de cálculo do adicional de periculosidade o salário base do reclamante, nos termos do art. 193 da CLT e súmula 191 do TST. (Fatos) A sentença de embargos não merece ser mantida, POIS NOS TERMOS DO ART. 879, § 1° DA CLT, na liquidação não se poderá modificar ou inovar a sentença liquidanda, nem discutir matéria pertinente a causa principal OAB 2ª FASE – XVII EXAME Direito do Trabalho Aryanna MAnfredini AO JULGAR IMPROCEDENTESOS EMBARGOS, MANTENDO OS CÁLCULOS CONTRÁRIOS A DECISÃO TRANSITADA EM JULGADO, O JUÍZO VIOLOU À COISA JULGADA, PREVISTA NO ARTIGO 5º, XXXVI, CF. (Fundamento) Diante do exposto, requer a reforma da sentença de embargos, para que seja DETERMINADA A REMESSA DOS AUTOS AO CONTADOR JUDICIAL para retificação dos cálculos, DE MODO QUE o adicional de periculosidade seja calculado com base no salário base do reclamante. (Pedido) IV - REQUERIMENTOS FINAIS Diante do exposto, requer conhecimento do presente recurso, o acolhimento da prejudicial de mérito para que seja computada a prescrição quinquenal a partir da data do ajuizamento da ação e, no mérito, o seu provimento, para fins de reforma da sentença de embargos a execução para que seja determinada a retificação dos cálculos no que diz respeito à prescrição quinquenal, as horas extras e a base de cálculo do adicional de periculosidade. Nestes Termos, Pede Deferimento, Local e Data Advogado OAB n° QUESITOS AVALIADOS VALOR NOTA 1. Fundamentação e Consistência: a) Indicação da peça processual adequada: Agravo de Petição com fulcro no art. 897, alínea “a”, da CLT (0,50); b) Petição de endereçamento: pedido de recebimento do apelo e remessa ao TRT (0,5); C) Delimitação da matéria e dos valores: prescrição quinquenal, horas extras e base de cálculo do adicional de periculosidade. R$ 5.000,00 (1,00). 0,0 / 0,50 / 1,00 / 1,50 / 2,00 OAB 2ª FASE – XVII EXAME Direito do Trabalho Aryanna MAnfredini 2. Prejudicial de Mérito e Mérito: a) Prescrição quinquenal: violação à coisa julgada (0,30); os cálculos deverão ser realizados a partir da data do ajuizamento da ação (0,30). b) Horas extras: violação à coisa julgada (0,30) - art.5º, XXXVI, CF (0,30). c) Adicional de periculosidade: violação à coisa julgada (0,30) – art. 5º, XXXVI, CF (0,30) (sentença: base de cálculo: salário-base; cálculos do perito: totalidade de parcela de natureza salarial) (0,30). 0,00 / 0,30 / 0,60 / 0,90 / 1,20 / 1,50 / 1,80 / 2,10 3. Requerimentos Finais: conhecimento do recurso e provimento do mesmo (0,50), com a reforma da sentença (0,40). 0,0 / 0, 40 / 0,5 / 0,90 Total LEGISLAÇÃO APLICADA: 1. AGRAVO DE PETIÇÃO: Art. 893, IV, CLT. Das decisões são admissíveis os seguintes recursos: IV - agravo. Art. 897, a, CLT. Cabe agravo, no prazo de 8 (oito) dias: a) de petição, das decisões do Juiz ou Presidente, nas execuções; Art. 884, CLT. Garantida a execução ou penhorados os bens, terá o executado 5 (cinco) dias para apresentar embargos, cabendo igual prazo ao exeqüente para impugnação. Art. 789-A, IV, CLT. No processo de execução são devidas custas, sempre de responsabilidade do executado e pagas ao final, de conformidade com a seguinte tabela: IV – agravo de petição: R$ 44,26 (quarenta e quatro reais e vinte e seis centavos); Art. 897, §1º, CLT. Cabe agravo, no prazo de 8 (oito) dias: OAB 2ª FASE – XVII EXAME Direito do Trabalho Aryanna MAnfredini § 1º - O agravo de petição só será recebido quando o agravante delimitar, justificadamente, as matérias e os valores impugnados, permitida a execução imediata da parte remanescente até o final, nos próprios autos ou por carta de sentença. Art. 900, CLT. Interposto o recurso, será notificado o recorrido para oferecer as suas razões, em prazo igual ao que tiver tido o recorrente. 2. PREJUDICIAL DE MÉRITO – PRESCRIÇÃO QUINQUENAL: Súmula 308, TST. PRESCRIÇÃO QÜINQÜENAL (incorporada a Orientação Jurisprudencial nº 204 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I. Respeitado o biênio subseqüente à cessação contratual, a prescrição da ação trabalhista concerne às pretensões imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamação e, não, às anteriores ao qüinqüênio da data da extinção do contrato. (ex-OJ nº 204 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000) II. A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrição da ação trabalhista para 5 (cinco) anos é de aplicação imediata e não atinge pretensões já alcançadas pela prescrição bienal quando da promulgação da CF/1988. (ex-Súmula nº 308 - Res. 6/1992, DJ 05.11.1992) Art. 879, §1º, CLT. Sendo ilíquida a sentença exeqüenda, ordenar-se-á, previamente, a sua liquidação, que poderá ser feita por cálculo, por arbitramento ou por artigos. § 1º - Na liquidação, não se poderá modificar, ou inovar, a sentença liquidanda nem discutir matéria pertinente à causa principal. Art. 5º, XXXVI, CF. Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada; 3. HORAS EXTRAS Art. 7, XIII e XVI, CF. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: OAB 2ª FASE – XVII EXAME Direito do Trabalho Aryanna MAnfredini XIII - duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensação de horários e a redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva de trabalho; XVI - remuneração do serviço extraordinário superior, no mínimo, em cinqüenta por cento à do normal; Art. 879, § 1º, CLT. Sendo ilíquida a sentença exeqüenda, ordenar-se-á, previamente, a sua liquidação, que poderá ser feita por cálculo, por arbitramento ou por artigos. § 1º - Na liquidação, não se poderá modificar, ou inovar, a sentença liquidanda nem discutir matéria pertinente à causa principal. Art. 5º, XXXVI, CF. Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada; 4. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE: Art. 193, CLT. São consideradas atividades ou operações perigosas, na forma da regulamentação aprovada pelo Ministério do Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou métodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamáveis ou explosivos em condições de risco acentuado. Súmula 191, TST. ADICIONAL. PERICULOSIDADE. INCIDÊNCIA (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O adicional de periculosidade incide apenas sobre o salário básico e não sobre este acrescido de outros adicionais. Em relação aos eletricitários, o cálculo do adicional de periculosidade deverá ser efetuado sobre a totalidade das parcelas de natureza salarial. Art. 879, § 1º, CLT. Sendo ilíquida a sentença exeqüenda, ordenar-se-á, previamente, a sua liquidação, que poderá ser feita por cálculo, por arbitramento ou por artigos. § 1º - Na liquidação, não se poderá modificar, ou inovar, a sentença liquidanda nem discutir matéria pertinente à causa principal. OAB 2ª FASE – XVII EXAME Direito do Trabalho Aryanna MAnfredini Art. 5º, XXXVI, CF. Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada;
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