Aula 21 VDE - Recurso Ordinário Constitucional

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Sumário
1. CABIMENTO 3
1.1 Fundamento legal 5
2. PROCEDIMENTO DO RECURSO 6
3. EFEITOS 7
4. ESTRUTURA BÁSICA 8
5. MODELO DE AÇÃO 12
6. CHECKLIST DOS ARTIGOS 15
 
1. CABIMENTO
O Recurso Ordinário Constitucional (ROC) consiste em recurso vinculado às
ações de competência originária dos tribunais, dirigido ao STF e ao STJ, em
hipóteses previstas na Constituição Federal.
O ROC é um recurso ordinário, assim como a apelação. No entanto, dirigido ao
STF ou ao STJ, que exercerá competência recursal sem qualquer limitação em
relação à matéria fática, admite-se, por exemplo, o reexame de prova.
→ É chamado de “constitucional” por ser previsto na própria CRFB/88;
→ É como se fosse uma apelação, mas que é direcionada ao STF e ao STJ,
contra decisões, em regra, dos tribunais estaduais ou regionais.
Recurso Ordinário cabível ao STF Recurso Ordinário cabível ao STJ
O Recurso Ordinário SERÁ CABÍVEL
AO STF nas hipóteses previstas no
artigo 102, inciso II, da CF/88.
O Recurso Ordinário SERÁ CABÍVEL
AO STJ nas hipóteses previstas no
artigo 105, inciso II, da CF/88.
Art. 102 da CRFB/88. Compete ao
Supremo Tribunal Federal,
precipuamente, a guarda da
Constituição, cabendo-lhe:
II - julgar, em recurso ordinário:
a) o habeas corpus , o mandado de
segurança, o habeas data e o
mandado de injunção decididos em
única instância pelos Tribunais
Superiores, se denegatória a
decisão;
Art. 105 da CRFB/88. Compete ao
Superior Tribunal de Justiça:
II - julgar, em recurso ordinário:
a) os habeas corpus decididos em
única ou última instância pelos
Tribunais Regionais Federais ou
pelos tribunais dos Estados, do
Distrito Federal e Territórios,
quando a decisão for denegatória;
b) os mandados de segurança
decididos em única instância pelos
Tribunais Regionais Federais ou
pelos tribunais dos Estados, do
Distrito Federal e Territórios,
quando denegatória a decisão;
c) as causas em que forem partes
Estado estrangeiro ou organismo
internacional, de um lado, e, do
outro, Município ou pessoa
residente ou domiciliada no País;
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Assim, o ROC é um recurso de fundamentação livre, tem por objeto as
questões e provas suscitadas e debatidas no curso do processo, sem
necessidade de repercussão geral, prequestionamento, divergência
jurisprudencial ou qualquer outro pressuposto específico dos recursos
extraordinários.
DICA: Para efeitos de preparação para 2ª fase da OAB em Direito
Tributário, compreende-se possível o cabimento dessa espécie recursal
quando houver denegação do Mandado de Segurança de competência
originária dos Tribunais:
Órgão que proferiu a decisão
denegatória de Mandado de
Segurança
Órgão que proferiu a decisão
denegatória de Mandado de
Segurança
Tribunais Superiores
(STJ, TSE, TST E STM)
em única instância
Tribunal de Justiça ou
Tribunal Regional
Federal em única
instância
Exemplo: Acórdão denegando a
segurança proferido pelo STJ
contra ato do Ministro da
Fazenda
Exemplo: Acórdão denegando a
segurança proferido pelo TJ
contra ato de
Secretário/Governador do Estado
Caberá Recurso Ordinário
Constitucional para o STF (art.
102, II, a, da CF)
Caberá Recurso Ordinário
Constitucional para o STJ (Art.
105, II, b, da CF)
ATENÇÃO: O ROC apenas terá cabimento no caso de decisão
denegatória de Mandado de Segurança impetrado, diretamente, em foro de
competência originária (TJ, TRF ou Tribunal Superior). Se a decisão
denegatória da segurança for uma sentença (MS impetrado na primeira
instância), caberá apelação.
Excepcionalmente, caberá recurso ordinário constitucional de sentença nas
sentenças proferidas na Justiça Federal de demanda que envolva Estado
estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e Município ou pessoa
residente e domiciliada no país, de outro: ROC para o STJ (art. 105, II, “c” da
CF).
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1.1 Fundamento legal:
O recurso ordinário constitucional tem seu fundamento legal e suas hipóteses
de cabimento delimitadas na Constituição Federal: arts. 102, II, e 105, II da CF,
com disciplinamento também no plano infraconstitucional, regulado pelos
art. 1.027 do CPC/15:
DE OLHO NOS ARTIGOS
Art. 102, CF. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a
guarda da Constituição, cabendo-lhe:
II - julgar, em recurso ordinário:
a) o habeas corpus, o mandado de segurança, o habeas data e o
mandado de injunção decididos em única instância pelos Tribunais
Superiores, se denegatória a decisão;
b) o crime político;
Art. 105, CF. Compete ao Superior Tribunal De Justiça:
II - julgar, em recurso ordinário:
a) os habeas corpus decididos em única ou última instância pelos
Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito
Federal e Territórios, quando a decisão for denegatória;
b) os mandados de segurança decididos em única instância pelos
Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito
Federal e Territórios, quando denegatória a decisão;
c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo
internacional, de um lado, e, do outro, Município ou pessoa residente ou
domiciliada no País;
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Art. 1.027, CPC. Serão julgados em recurso ordinário:
I - pelo Supremo Tribunal Federal, os mandados de segurança, os
habeas data e os mandados de injunção decididos em única instância
pelos tribunais superiores, quando denegatória a decisão;
II - pelo Superior Tribunal de Justiça:
a) os mandados de segurança decididos em única instância pelos
tribunais regionais federais ou pelos tribunais de justiça dos Estados e do
Distrito Federal e Territórios, quando denegatória a decisão;
b) os processos em que forem partes, de um lado, Estado estrangeiro ou
organismo internacional e, de outro, Município ou pessoa residente ou
domiciliada no País.
2. PROCEDIMENTO DO RECURSO
O recurso ordinário submete-se ao prazo de 15 (quinze) dias. As
correspondentes contrarrazões também se submetem ao prazo de 15
(quinze) dias (CPC, art. 1.003, § 5º).
O Recurso Ordinário Constitucional deve ser apresentado perante o órgão que
proferiu a decisão recorrida, em petição de interposição. Ele deverá
determinar a intimação do recorrido para, em 15 (quinze) dias, apresentar as
contrarrazões (CPC, art. 1.028, § 2°).
DE OLHO NO ARTIGO
Art. 1.028. Ao recurso mencionado no art. 1.027, inciso II, alínea “b”,
aplicam-se, quanto aos requisitos de admissibilidade e ao
procedimento, as disposições relativas à apelação e o Regimento Interno
do Superior Tribunal de Justiça.
§ 1º Na hipótese do art. 1.027, § 1º , aplicam-se as disposições relativas
ao agravo de instrumento e o Regimento Interno do Superior Tribunal
de Justiça.
§ 2º O recurso previsto no art. 1.027, incisos I e II, alínea “a”, deve ser
interposto perante o tribunal de origem, cabendo ao seu presidente ou
vice-presidente determinar a intimação do recorrido para, em 15
(quinze) dias, apresentar as contrarrazões.
§3º Findo o prazo referido no § 2º, os autos serão remetidos ao
respectivo tribunal superior, independentemente de juízo de
admissibilidade.
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O recurso ordinário será interposto em duas partes:
1. Peça de interposição:
Ao juízo a quo (juízo que proferiu a decisão recorrida);
Pede que seja remetido o processo, e não que o mérito seja visto.
2. Razões de recurso:
É a peça do recurso em si, que vem logo após a peça de interposição;
Endereçada ao juízo ad quem (STF ou STJ), que irá analisar o mérito do
recurso.
Por fim, se a legislação exigir, o recorrente também deverá comprovar o
recolhimento do preparo, nos termos do art. 1.007 do CPC.
3. EFEITOS
Em regra, o Recurso Extraordinário tem somente efeito devolutivo. Contudo, é
possível pleitear a concessão de efeito suspensivo pela parte interessada. O
pedido deverá ser formulado, nos termos do art. 995, parágrafo únicoc/c §5º
do art. 1.029, § 5º, ambos do CPC.
Art. 995. Os recursos não impedem a eficácia da decisão, salvo disposição
legal ou decisão judicial em sentido diverso.
Parágrafo único. A eficácia da decisão recorrida poderá ser suspensa por
decisão do relator, se da imediata produção de seus efeitos houver risco
de dano grave, de difícil ou impossível reparação, e ficar demonstrada a
probabilidade de provimento do recurso.
Art. 1.029. §5º. O pedido de concessão de efeito suspensivo a recurso
extraordinário ou a recurso especial poderá ser formulado por
requerimento dirigido:
I – ao tribunal superior respectivo, no período compreendido entre a
publicação da decisão de admissão do recurso e sua distribuição, ficando
o relator designado para seu exame prevento para julgá-lo;
II - ao relator, se já distribuído o recurso;
III – ao presidente ou ao vice-presidente do tribunal recorrido, no
período compreendido entre a interposição do recurso e a publicação da
decisão de admissão do recurso, assim como no caso de o recurso ter sido
sobrestado, nos termos do art. 1.037.
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Assim, o meio para concessão de efeito suspensivo a recurso extraordinário ou
a recurso especial é igualmente aplicável ao recurso ordinário, conforme
determina o art. 1.027, §2º do CPC/15 “Aplica-se ao recurso ordinário o
disposto nos arts. 1.013, § 3º e 1.029, § 5º”.
4. ESTRUTURA BÁSICA
PEÇA DE INTERPOSIÇÃO: FOLHA DE ROSTO
1º) Endereçamento: art. 319, I, CPC: ao juízo a quo (que proferiu a
decisão recorrida);
2º) Qualificação do autor: art. 319, II, CPC.
3º) Base legal + Nome do Recurso: Art. 102, II (indicar a alínea) da CF
ou Art. 105, II (indicar a alínea) da CF c/c art. 1.027 do CPC
4º) Qualificação do réu: União/DF/Estado/Município → art. 319, II c/c
art. 75, ambos do CPC;
5º) Pedido de Remessa ao Tribunal Competente: STJ ou STF
6º) Termos Finais
PEÇA RECURSAL
1º) Endereçamento e Nº do Processo: art. 319, I, CPC: (STJ ou STF;
2º) Especificação das partes: Recorrente... e Recorrido...
3º) Tempestividade: art. 1003, §5, do CPC;
4º) Preparo: art. 1.007 do CPC;
5º) Cabimento: art. 105, II (se for STJ) ou art. 102, II, (se for STF) da
CRFB/88 c/c art. 1.027 do CPC;
6º) Fatos: Resumo do que for narrado no enunciado da questão;
7º) Do direito:
Do mérito: Indicar os argumentos para que a decisão seja reformada;
Do efeito suspensivo: se for o caso (art. 995, parágrafo único c/c §5º do
art. 1.029, § 5º, ambos do CPC).
8º) Dos pedidos;
9º) Termos Finais
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FOLHA DE ROSTO
Endereçamento ao juízo a quo
EXCELENTÍSSIMO PRESIDENTE DESEMBARGADOR DO TRIBUNAL (Tribunal que
proferiu a decisão recorrida)
Pula uma linha
(5 linhas)
Pula uma linha
Qualificação, fundamento + nome do recurso
NOME, nacionalidade, estado civil, profissão, inscrito no CPF sob o nº ..., portador
do RG nº ..., endereço eletrônico ..., residente e domiciliado na Rua ..., nº ..., bairro ...,
cidade ..., Estado ..., CEP …, nos autos do processo nº..., em que litiga com ENTE... já
qualificado no feito, vem, por meio de seu advogado, infrafirmado, com procuração
em anexo, endereço eletrônico…, com endereço profissional na Rua.., onde deverão
ser encaminhadas as intimações do feito, com base no art. 102, II, da CF ou 105, II,
da CF c/c art. 1.027 e seguintes do CPC/15, interpor RECURSO ORDINÁRIO
CONSTITUCIONAL em face do acórdão proferido nos autos, requerendo sua remessa
ao (STJ ou STF), competente para julgamento.
Nestes termos,
pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB nº…
1 linha
(QUEBRA DE PÁGINA)
1 linha
PEÇA RECURSAL
Endereçamento ao juízo ad quem (STF ou STJ)
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO STJ OU STF
2 linhas
Recorrente:
Recorrido:
Processo nº...
2 linhas
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DAS RAZÕES DO RECURSO
Da Tempestividade
O presente recurso é tempestivo, tendo em vista que atende ao prazo de 15 (quinze)
dias para interposição, conforme estabelecido pelo art. 1.003, § 5º, do CPC.
Do Preparo
(Só não coloca esse tópico se (1) o enunciado informar que já houve deferimento da
gratuidade de justiça no processo ou (2) informar a necessidade de pedir
gratuidade)
Segue anexo o comprovante de preparo, bem como a guia de recolhimento para a
interposição do recurso, satisfazendo o requisito do art. 1.007, do CPC.
Do Cabimento
É cabível o presente Recurso de Ordinário Constitucional, com fulcro no art. 1027 e
seguintes do Código de Processo Civil, bem como no art. 105, II (se for STJ) ou 102, II
(se for STF) da CRFB/88, por se tratar de impugnação do acórdão proferido nos
autos.
Dos Fatos
Resumo do acórdão e do que for narrado no enunciado da questão.
Direito - Fundamentos Jurídicos
Do Mérito
→ Indicar os argumentos para que a decisão seja reformada
→ A decisão está de acordo com a Constituição? Observou a ampla defesa e o
contraditório?
→ As normas formais do processo foram observadas? Prazos, oportunidade de falar?
→ Mérito da questão em si, o tema da questão.
Do efeito Suspensivo
Se for cabível no caso concreto, pedir efeito suspensivo: Pede-se efeito suspensivo,
dado que [...], como base no art. 995, §º único do CPC c/c artigo 1.029, §5º do CPC
Dos pedidos
Diante do exposto, requer:
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Dos pedidos
a) A intimação da parte recorrida, para que desejando, venha apresentar
contrarrazões nos termos do artigo 1.028, §2º, do CPC (esse pedido é facultativo,
porém, recomenda-se a sua indicação)
b) Provimento monocrático ao Recurso Ordinário Constitucional pelo Relator (acaso
presente alguma das hipóteses descritas no art. 932, V, do CPC). (esse pedido é
facultativo, porém, recomenda-se a sua indicação, tendo em vista que tal exigência já foi
pontuada pela FGV em alguns exames);
c) Seja o presente recurso conhecido e provido, determinando-se a reforma da
decisão, para que seja proferida nova decisão, condenando o Recorrido…
d) A condenação do Recorrido no pagamento de custas e honorários advocatícios
pelo 85, §3º, CPC;
e) A juntada de comprovação do preparo;
f) A produção de todos os meios de prova em direito admitidos;
g) Que seja concedido o efeito suspensivo, com fulcro no art. 995, §º único do CPC
c/c artigo 1.029, §5º do CPC (se for cabivél no caso concreto);
Termos finais / fechamento da peça
Nestes termos,
Pede deferimento
Local, data.
Advogado
OAB nº...
ATENÇÃO: Utilize apenas as informações que constarem no texto do
enunciado. Não invente ou acrescente informações que não foram fornecidas,
pois elas podem ser consideradas como “identificação” e atribuir nota zero a
sua prova.
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5. MODELO DE AÇÃO
PROVA PRÁTICO-PROFISSIONAL DO XXVIII EXAME DE ORDEM
“A sociedade empresária Sigma S/A, concessionária de serviço público de telefonia,
foi autuada pelo Fisco do Estado X, em 31/07/2017, por não recolher ICMS sobre
operações de habilitação de telefone celular ocorridas de janeiro a junho de 2010,
sendo-lhe dado prazo de trinta dias para pagamento do débito tributário.
Inconformada com a exigência, a sociedade resolve primeiro tentar desconstituir tal
autuação na via administrativa, recorrendo ao Conselho de Contribuintes do Estado X.
Nesse órgão colegiado administrativo, o recurso da sociedade tem seu provimento
negado. Irresignada, a sociedade empresária interpõe recurso hierárquico ao
Secretário Estadual de Fazenda, conforme permitia a legislação do Estado X. O
Secretário de Fazenda nega provimento ao recurso, mantendo a exigência de
cobrança do tributo. Esgotada a via administrativa, a empresa imediatamente
ingressa em juízo com mandado de segurança de competência originária do Tribunal
de Justiça local contra o ato do Secretário Estadual, nos termos do estabelecido pela
Constituição do Estado X. Julgado o mandamus pelo Tribunal de Justiça local, a ordem
é denegadae a empresa é condenada em honorários sucumbenciais em favor da
Fazenda Pública estadual.
Diante desse cenário, sete dias úteis após a intimação dessa decisão, como
advogado(a) da sociedade empresária Sigma S/A, redija a medida judicial adequada
para tutela dos interesses do contribuinte no bojo desse mesmo processo. (Valor:
5,00).
Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para
dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere
pontuação.”
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RESOLUÇÃO DA PEÇA:
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL
DE JUSTIÇA DO ESTADO X
Processo nº
Sociedade empresária Sigma S/A, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ
sob o nº…, sediada na Rua..., nos autos do processo nº..., em que litiga com o ESTADO X,
já qualificado no feito, vem, por meio de seu advogado, infrafirmado, com procuração
em anexo, endereço eletrônico…, com endereço profissional na Rua.., com base no art.
1.027 e seguintes do CPC c/c art. 105, II, “b” da CF, interpor RECURSO ORDINÁRIO
CONSTITUCIONAL em face do acórdão proferido nos autos, requerendo sua remessa ao
Superior Tribunal de Justiça, competente para julgamento.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB nº ...
(QUEBRA DE PÁGINA)
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIÇA
Recorrente: Sociedade Empresária SIGMA S/A
Recorrido: Estado X
Mandado de Segurança nº...
DAS RAZÕES DO RECURSO
I – DA TEMPESTIVIDADE
O presente recurso é tempestivo, tendo em vista que atende ao prazo de 15 (quinze)
dias para interposição, conforme estabelecido pelo art. 1.003, § 5º, do CPC.
II – DO PREPARO
Segue anexo o comprovante de preparo bem como a guia de recolhimento para a
interposição do recurso, satisfazendo o requisito do art. 1.007, do CPC.
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III – DO CABIMENTO
É cabível o presente Recurso Ordinário Constitucional, com fulcro no art. 1027, II,
“a”, do Código de Processo Civil c/c art. 105, II, “b”, da CRFB/88, por se tratar de
Acórdão proferido em única instância pelo Tribunal de Justiça do Estado X, que
denegou a segurança requerida.
IV – DOS FATOS
Resumo do acórdão recorrido e do que foi narrado no enunciado da questão.
V – DO DIREITO
Notadamente, são fatos geradores do ICMS as prestações de serviços de
comunicação, nos termos do Art. 155, inciso II, da CRFB/88. Contudo, serviços de
comunicação propriamente ditos somente se configuram quando um terceiro,
mediante prestação onerosa, mantém interlocutores (emissor/receptor) em contato, o
que não é o caso do mero serviço de habilitação de telefone celular, em que não ocorre
nenhuma comunicação.
Assim, o STJ assentou que, na verdade, a habilitação do celular é mera atividade
preparatória ao serviço de comunicação por telefonia móvel – mas não serviço de
comunicação –, razão pela qual não deve sobre tal habilitação incidir o ICMS, nos
termos da Súmula 350 do STJ.
Além disso, ainda que houvesse incidência do ICMS na hipótese, a possibilidade de
constituir os pretensos créditos tributários já foi alcançada pela decadência. A
autuação com lançamento de ofício ocorreu em 31/07/2017, mais de 5 anos após o
primeiro dia do exercício seguinte àquele em que o lançamento poderia ter sido
efetuado, nos termos do Art. 173, inciso I, e do Art. 150, § 4º, ambos do CTN, visto que
os pretensos fatos geradores teriam ocorrido de janeiro a junho de 2010.
Ademais, a condenação em honorários de sucumbência é indevida, pois o rito
especial do Mandado de Segurança os exclui, nos termos do Art. 25 da Lei no 12.016/09,
da Súmula 512 do STF e da Súmula 105 do STJ.
VI – DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer:
a) Que o Recurso seja provido, para conceder a ordem, de modo a não se exigir da
recorrente o referido débito de ICMS sobre a habilitação de telefones celulares;
b) Que o próprio Ministro relator no STJ dê provimento ao recurso, pois a decisão
recorrida é contrária a Súmula do STJ, conforme Art. 932, inciso V, alínea “a”, do CPC;
c) Condenação do recorrido ao ressarcimento das custas processuais.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB nº ...
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6. CHECKLIST DOS ARTIGOS
CF
Art.
102, II
Art.
105, II
CPC
Art. 932,
V
Art. 995,
parágraf
o único
Art.
1003,
§5º
Art.
1007
Art.
1.027
Art.
1.028
Art.
1.029,
§5º
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