Damásio- Aula Constitucional 02

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MPMagEst 
Direito Constitucional 
Pedro Lenza 
Data: 12/02/2014 
Aula 02 
 
MPMagEst 
Anotador(a): Carmen Aparecida Ortolá Jorge de Souza 
Complexo Educacional Damásio de Jesus 
RESUMO 
 
SUMÁRIO 
1. NOVO CONTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO (INDÍGENA OU ANDINO) 
2. CONCEITO DE CONCEITO DE CONSTITUIÇÃO 
3. CLASSIFICAÇÃO DA CONSTITUIÇÃO (TIPOLOGIA) 
 
1.NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO (INDÍGENA OU ANDINO) 
 
(Continuação) 
 
Professora Raquel Z. Yrigoyen Fajardo 
 
Constituições: 
- Equador- 2008; 
- Bolívia – 2009. 
 
Esse constitucionalismo se sedimenta na ideia de Estado plurinacional. 
Se conhece o direito à diversidade cultural e à identidade. 
A Professora Raquel sinaliza rupturas para se chegar a esse Estado plurinacional: 
a) Colonialismo – vigorava o modelo de subordinação, especialmente em relação aos povos nativos 
(afrodescendentes e indígenas). 
Necessidade de se criar mecanismos para controlar o povo nativo- imposição de regras de subordinação. 
b) Constitucionalismo liberal – construção de um Estado-nação pelo “monismo jurídico” (um único sistema 
jurídico dentro do Estado). 
Observa-se também a exclusão dos povos originários. 
Manutenção da sujeição dos índios. 
c) Constitucionalismo social – ainda se observa o monismo jurídico. 
d) Constitucionalismo pluralista – sec. XX e XXI: 
d.1.) Ciclo multicultural- reconhecimento da identidade cultural das minorias. 
O Brasil estaria aqui. 
Ele reconhece, em capítulo próprio, a existência e a cultura dos índios. 
Art.231, CF. Art.210, §2°, CF– o ensino fundamental será ministrado em língua portuguesa, assegurados às 
comunidades indígenas a língua e o processo próprio de aprendizagem. 
 
“art.231, CF. São reconhecidos aos índios sua organização social, 
costumes, línguas, crenças e tradições, e os direitos originários 
sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo à 
União demarca-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens”. 
 
“art.210, §2°, CF. O ensino fundamental regular será ministrado 
em língua portuguesa, assegurada às comunidades indígenas 
também a utilização de suas línguas maternas e processos 
próprios de aprendizagem”. 
 
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Demarcação de terra indígena – União. 
Para o índio, a terra é um mecanismo de sobrevivência, de manutenção das comunidades indígenas. 
A demarcação deve-se dar de modo contínuo (STF). 
Há uma PEC para alterar o art.231, para que a demarcação seja feita pelo Congresso Nacional (PEC 215/2000). 
MS 32262 – um parlamentar requer o controle preventivo de constitucionalidade para trancar a tramitação da 
PEC. 
d.2.) Ciclo pluricultural- “nação multiétnica” e “Estado pluricultural”. 
Reconhecimento de diversas etnias e culturas dentro de um mesmo Estado. 
d.3.) Ciclo plurinacional – Constituições do Equador de 2008 e da Bolívia de 2009. 
Aqueles que eram colocados à margem das decisões comecem a ser reconhecidos. 
O Estado reconhece que há diferentes nações dentro dele. 
Observa-se maior participação popular. 
O povo passa a definir, por ele mesmo, as regras da Constituição. 
 
2.CONCEITO DE CONSTITUIÇÃO 
 
I-Sentido sociológico - Ferdinand Lassale 
Deve refletir as forças sociais, sob pena de ser uma simples folha de papel. 
Deve trazer os regramentos que vão refletir as forças sociais. 
II- Sentido político – Carl Schimitt 
Deve refletir as normas fundamentais e estruturais (exemplo: separação de poderes, regime de governo, 
forma federativa de Estado) do Estado. 
Constituição X lei constitucional (está na constituição mas não reflete as normas fundamentais e estruturais). 
 
III-Sentido formal e material 
A CF/88 preocupou-se com a forma, e não com a matéria. 
Surgiu um modelo formal. 
Sentido formal de constituição- preocupado com a forma. 
Sentido material – preocupação com o conteúdo da norma. 
Normas fora do texto constitucional – possibilidade. 
 
Art.242, §2° – o Colégio P. II, localizado no RJ, será mantido na órbita federal. 
Não é regra que deveria estar na CF. 
Trata-se de norma que só tem natureza de constituição porque é formalmente constitucional. 
 
O que justifica essa hipertrofia da CF Brasileira? 
É o contexto histórico. 
STF: 
No ano de 1940, o STF recebeu 2419 processos. 
No ano de 1970, o STF recebeu 6376 processos. 
Em 1988, no ano da promulgação da CF, o STF recebeu 18564 processos. 
Em 1990, o STF recebeu 105.307 processos. 
Em 2008, havia 128000 processos. 
Em 2013, havia 90004 processos. 
 
Ampliação de funções do STF. 
Em 1988 e 1990, começou-se a falar em “supremocracia”. 
O que justifica? 
A ampliação de competências do STF. 
 
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A partir de 1988, o STF continuou sendo um tribunal constitucional (assume a interpretação da Constituição), é 
órgão recursal (exemplo: recurso extraordinário – o que o freou? Repercussão geral e súmula vinculante), 
competência originária (exemplo: ação penal originária – “mensalão). 
Governo do Judiciário, do STF. 
Crítica: é o Supremo como ditador de regras. 
Professor Oscar Vilhena Vieira – tem um trabalho, na Revista da FGV (julho/dezembro de 2008), chamado 
“Supremocracia” 
Necessidade de autocontenção do STF. 
 
Hoje, há uma tendência do critério misto, em razão do art.5°, §3°, CF. 
 
“art.5°, §3°. Os tratados e convenções internacionais sobre 
direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do 
Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos 
respectivos membros, serão equivalentes às emendas 
constitucionais”. 
 
Os tratados e convenções internacionais de direitos humanos e que foram aprovados não só em razão da 
matéria, mas em razão da forma diferenciada (dois turnos, 3/5), eles irão equivaler às emendas. 
No Brasil, o critério é formal, mas com tendência de misto. 
Exemplo: Decreto 6949/2009 – promulgou uma convenção sobre as pessoas com deficiência. 
 
STF – bloco de constitucionalidade – essa expressão significa tudo aquilo que tem força de constituição. 
Há uma ampliação no sentido de Constituição. 
 
IV- Sentido jurídico –Hans Kelsen 
 
- plano lógico-jurídico – norma fundamental hipotética; norma suposta, fundamento transcendental de 
validade da constituição jurídico-positiva. 
Comando: obedeça a norma posta. 
- plano jurídico- positivo – norma posta, positivada. 
 
CF 
↑ 
Constituição estadual 
↑ 
Lei estadual 
↑ 
Decreto do Governador 
↑ 
Resolução do secretário de Estado 
↑ 
Portaria do diretor de divisão 
↑ 
Ordem do chefe de seção 
 
V- Sentido culturalista 
A Constituição é produto de um fato cultural, produzido pela sociedade e que sobre ela pode influir. 
 
VI- Sentido de constituição aberta 
A constituição não pode ser um documento silencioso, que não irá se adequar à realidade, evolução social. 
 
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Peter Häberle e Konrad Hesse. 
Exemplo: STF reconhece a união homoafetiva, o aborto do feto anencefálico (interrupção voluntária da 
gestação por parte da gestante). 
Vai gerar o fenômeno chamado mutação constitucional. 
Mutação constitucional – é uma mudança no sentido interpretativo. 
Não se altera o dispositivo escrito, mas o seu sentido. 
A CF/88 pode ser classificada como aberta. 
Mecanismos de controle – nosso sistema admite a figura do amicus curiae e as audiências públicas 
(pluralização das discussões). 
 
3.CLASSIFICAÇÃO DA CONSTITUIÇÃO (TIPOLOGIA) 
 
I- Quanto à origem 
a) Outorgada; 
b) Promulgada; 
c) Cesarista; 
d) Pactuada. 
 
a) Outorgada –é a CF imposta de maneira unilateral por um agente revolucionário. 
b) Promulgada- é democrática, popular. Foi promulgada por representantes do povo. 
Os representantes do povo estão para atuar em nome do povo, pelo povo e para o povo. 
Constituições brasileiras: 
 
Constituições outorgadas: 
 
1824,1937,1967, EC n01/69. 
 
Constituições promulgadas: 
 
1891, 1934, 1946 e 1988. 
 
c) Cesarista (Bonapartista- Professor Paulo Bonavides) – constituições impostas mas com um lastrodemocrático. 
Exemplo: plebiscitos napoleônicos e plebiscitos de Pinochet, no Chile. 
O povo dava autorização para o imperador impor as regras. 
 
d) Pactuada – é aquela cuja elaboração decorre de um pacto firmado entre os vários detentores do poder 
constituinte. 
Pacto firmado entre as várias forças políticas que convivem em antagonismo. 
Exemplo: Magna Carta, de 1215, na Inglaterra. 
 
Constituição e carta. 
Normalmente, os autores preferem a expressão Constituição para as democráticas e Carta para aquela que foi 
imposta (exemplo: Carta de 1937). 
 
II- Quanto à forma 
 
a) Escrita (instrumental); 
b) Costumeira (não escrita ou consuetudinária). 
É possível encontrar docs. com força de Constituição escrita em países de Constituições costumeiras. 
Paulo Bonavides – inexistem constituições totalmente costumeiras. 
 
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III- Quanto à extensão 
 
a) Sintética/ concisa/ breve/sumária/sucinta/básica; 
Exemplo: Constituição Norteamericana. 
Exemplo: brasileira de 1891 (professor Pinto Ferreira). 
b) Analítica/ampla/extensa/larga/prolixa/longa/desenvolvida/volumosa/inchada 
A CF/88 é analítica. 
 
As constituições sintéticas geram maior estabilidade. 
 
IV- Quanto ao conteúdo 
a) Formal; 
b) Material 
A CF 88 é formal. Tendência: ser considerada mista. 
 
V- Quanto ao modo de elaboração: 
a) Dogmática; 
b) Histórica. 
A CF/88 funda-se em grandes dogmas. 
 
VI- Quanto à alterabilidade/mutabilidade/estabilidade/consistência 
Processo de alteração da Constituição. 
a) Rígida; 
b) Flexível; 
c) Semi-rígida ou semiflexível; 
d) Fixa (silenciosa); 
e) Transitoriamente flexível; 
f) Imutável/ permanente/granítica/intocável; 
g) Super- rígida 
 
- Rígida- é a constituição cujo processo de alteração é mais árduo, solene, dificultoso do que o processo de 
alteração das demais espécies normativas. 
A CF/88 é rígida. 
Rigidez de forma - exemplo: aprovação de emenda constitucional.