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INTRODUÇÃO À CIÊNCIA DO DIREITO AULA 4 FONTES DO DIREITO Fonte = lugar de surgimento Substantivo¹ 1. fon.te, feminino ( Datação: século XIII; ) 2. lugar onde nasce água 3. chafariz ou bica por onde corre água 4. cada um dos lados da região temporal 5. texto original de uma obra 6. causa, origem 7. forma de grafia para todos os símbolos de um determinado alfabeto ou conjunto de alfabetos. [Fonte: Wikipedia] O QUE É FONTE? Fonte do direito – lugar de onde nasce o direito – aquilo que o produz Fontes Materiais (Fontes reais / substanciais) Fatos sociais (biológicos, religiosos, econômicos, morais, políticos, ideológicos, etc.) “São as ideias constituídas por fenômenos sociais e por dados extraídos da realidade social, das tradições e dos ideais dominantes, com as quais o legislador, resolvendo questões que dele exigem solução, dá conteúdo ou matéria as regras jurídicas, isto é, às fontes formais do direito.” (GUSMÃO, p. 102) “Há um pluralismo das fontes reais do direito, pois se o direito coexiste com a sociedade, tudo que pode influir sobre esta pode influenciar aquele.” (DINIZ, p. 287) Fontes Formais Formas pelas quais o Direito se manifesta – EXPRESSAM REGRAS JURÍDICAS Formas pelas quais as normas jurídicas se exteriorizam. Podem ser divididas em: - Fontes Formais Estatais - Fontes Formais Não Estatais “A fonte formal lhe dá forma, fazendo referência aos modos de manifestação das normas jurídicas, demonstrando quais os meios empregados pelo jurista para conhecer o direito, ao indicar os documentos que revelam o direito vigente, possibilitando sua aplicação a casos concretos, apresentando-se, portanto, como fonte de cognição.” (DINIZ, p. 285) FONTES FORMAIS ESTATAIS Ordenamento Jurídico Conjunto de normas de caráter geral e de normas produzidas para casos concretos. Ex: Leis, Regulamentos, Sentenças. “Todas as prescrições jurídicas provenientes de órgãos estatais, inclusive os órgãos jurisdicionais, sejam prescrições hipotéticas ou de efeitos gerais, sejam prescrições concretas, são fontes formais estatais.” (Hugo de Brito Machado) LEI Normas que passam pelo processo legislativo para sua criação. “A legislação, nos países de direito escrito e de Constituição rígida, é a mais importante das fontes formais estatais. (...) Há no Estado moderno uma supremacia da lei ante a crescente tendência de codificar o direito para atender a uma exigência de maior certeza e segurança para as relações jurídicas, (...)” (DINIZ, p. 288) Segundo Paulo Nader, a lei é “ato do poder Legislativo, que estabelece normas de acordo com os interesses sociais.(...) Como obra humana, o processo legislativo apresenta pontos vulneráveis e críticos.” OBSERVAÇÃO “é o pensamento jurídico deliberado e consciente, formulado por órgãos especiais, que representam a vontade predominante numa sociedade” (Giorgio Del Vecchio) JURISPRUDÊNCIA Decisões reiteradas dos tribunais sobre determinado tema. Formação de entendimentos que servem de orientação aos tribunais para decisões posteriores sobre este mesmo tema -Reunião de decisões judiciais interpretadoras do direito vigente. -Definição do direito através da atribuição de sentido e alcance às leis. BRASIL – ESTADO DE DIREITO CODIFICADO: PAPEL DA JURISPRUDÊNCIA – ORIENTAÇÃO – NÃO VINCULAÇÃO AOS JUÍZES INGLATERRA - OBRIGATORIEDADE SENTENÇA Decisões de juízes e tribunais para os casos concretos Obs: Não unanimidade em se atribuir às sentenças a qualidade de fonte do direito ATOS ADMINISTRATIVOS Aplicação do direito pelas autoridades do Estado. ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA Atos Administrativos de caráter normativo FONTES FORMAIS NÃO ESTATAIS DOUTRINA Entendimentos dos estudiosos do direito, de suas pesquisas e conclusões, através da publicação de obras como artigos, livros, da propagação de suas opiniões e teorias em congressos, etc. PAPEL/FUNÇÃO DA DOUTRINA: -Estudar as normas jurídicas; - Estudar e atualizar conceitos - a sistematização e organização dos temas de direito -Debater e criticar temas de direito CONTRATOS E ESTATUTOS Respeitando os limites da lei, as pessoas possuem autonomia da vontade para dispor sobre as regras próprias de suas associações e de seus pactos Exemplos: clubes; sociedades; etc. COSTUMES Por muito tempo a principal fonte. (povos primitivos não possuíam lei escrita) PRÁTICA REITERADA DE UMA CONDUTA + (elemento objetivo) (não padronizado) SOCIALMENTE CONSIDERADA ADEQUADA (elemento subjetivo) Diante de uma situação concreta, não definida por qualquer norma vigente, as partes envolvidas, com base no bom senso e no sentido natural de justiça, adotam uma solução que, por ser racional e acorde com o bem comum, vai servir de modelo para casos semelhantes. ESPÉCIES (Classificação doutrinária) a) Conforme a lei (secundum legem): Quando a lei determina ou permite expressamente sua aplicação. Exemplos: em contratos como o de aluguel, se não estiver específico, a forma de pagamento deve seguir o costume local b) Suplementar (praeter legem): Em caso de falta ou omissão da lei. Funciona nesse caso, preenchendo o Ordenamento Jurídico, evitando o aparecimento da lacuna. Exemplos: cheque pós datado (não existe na lei. Prática reconhecida – gera dano punível a apresentação anterior à data escrita no cheque) c) Contra a Lei (contra legem): Desobediência reiterada de comando legal. Exemplos: jogo do bicho; câmbio particular de moeda Divergência doutrinária (observações) -Para alguns autores as fontes formais seriam apenas aquelas que criam normas. Assim, a jurisprudência apenas é o resultado da interpretação das normas no caso concreto. -A força dos costumes e da jurisprudência varia conforme o sistema jurídico de cada lugar. No Brasil, por exemplo, possuem mais forças as leis e códigos, ou seja, o direito escrito. Na Inglaterra e nos EUA (common law), já se privilegia a observância aos precedentes judiciais, com base em julgados anteriores. -A doutrina tradicional não admite os contratos e estatutos como fontes do direito, com o argumento de que não ditam normas de caráter geral. -Vem ganhando força de maioria a concepção da lei em seu sentido amplo. FONTES FORMAIS QUE PREDOMINAM ENTRE OS AUTORES ESTATAIS -LEI -JURISPRUDÊNCIA NÃO ESTATAIS -DOUTRINA -COSTUMES EXERCÍCIOS A interpretação da lei, feita pelos juízes e tribunais nas suas decisões, é chamada de: a) Lei b) Jurisprudência c) Costume d) Doutrina A reiteração constante de uma conduta, na convicção de ser a mesma obrigatória, é chamada de: a) Lei. b) Costume. c) Analogia. d) Princípios Gerais de Direito. Analise a afirmativa abaixo e responda se é VERDADEIRA ou FALSA As fontes formais estatais são encontradas na análise das práticas sociais consolidadas e aceitas como corretas pela maioria da coletividade Analise a afirmativa abaixo e responda se é VERDADEIRA ou FALSA A doutrina jurídica, constituída pelo conjunto de decisões judiciais uniformes sobre um mesmo tema, é fonte formal do Direito Analise a afirmativa abaixo e responda se é VERDADEIRA ou FALSA A lei, principal fonte formal do direito, é o documento escrito que contém a norma jurídica obrigatória, criada pelo exercício da representação popular através do poder legislativo. Analise a afirmativa abaixo e responda se é VERDADEIRA ou FALSA As fontes materiais são compreendidas como as formas pelas quais o Direito se expressa, a exemplo das decisões judiciais emitidas pelos órgãos do poder judiciário. Analise a afirmativa abaixo e responda se é VERDADEIRA ou FALSA As fontes materiais são a base para a formação do direito, para a criação das leis, bem como para a interpretação da norma na ocasião da decisão judicial.
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