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Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com VISÃO GERAL DO DIREITO CONSTITUCIONAL TEORIA DA CONSTITUIÇÃO Parte Organizacional, constitucionalismo e neoconstitucionalismo, conceito de constituição e conceito de hermenêutica, poder constituinte e controle de constitucionalidade. DIREITO CONSTITUICIONAL POSITIVO Preâmbulo, princípios fundamentais, garantias, nacionalidade, direitos políticos, organização do Estado e organização dos poderes. Ordem: tributária, financeira, econômica e social. A TEORIA DA CONSTITUIÇÃO O constitucionalismo, se dá com o positivismo, ou seja o direito escrito, pois anterior era considerado somente o costume. Pode ser objetivo ou subjetivo dentro da norma. Objetivo mecânico, prévio conhecimento das normas. Subjetivo Direito natural, ou juízo de valor. O costume pode intervir em pontos únicos, como por exemplo podemos citar o carnaval, onde todos podem andar nus, enquanto em dias comuns não. No século XVII a intenção era de se transformar a monarquia absolutista em novo modelo pois a minoria tinha direito (burguesia) enquanto a grande massa não tinha direitos, somente deveres. Foi proposta a separação dos poderes (Teoria do Estado por Montesquieu) onde foi proposto novo modelo, O Estado Constitucional, ou seja, Estado de Direito. O constitucionalismo é um movimento social que faz com que o poder saia das mãos dos burgueses e passe para o povo. Hoje, vivemos um novo constitucionalismo mais conhecido como NEOconstituicionalismo, que diferencia-se do constitucionalismo em: DE: Programáticas PARA: Pragmáticas Programa Prática Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com O filtro de todas decisões a serem tomadas no país passa pelos Direitos Humanos. O nosso Constitucionalismo, surge no século XVII que é o moderno, tirando o Poder das mãos de um, na época o Absolutismo. O Estado de Direito, é onde prevalece a vontade da Lei. A Lei é o Limite da atuação do Governante. 1ª Dimensão = Liberdades Públicas A primeira constituição foi a Americana, porém a que traz maiores marcos é a francesa. No fim da primeira Guerra mundial, a Constituição Mexicana 1917 foi a primeira a prever os Direitos Sociais (trabalhistas), a mais importante é a Alemã em 1919, onde a proposta é tonar previstos os direitos Sociais. Quando nos referimos em tornar concreto o rol de direitos previstos na constituição, nos referimos ao NEOCONSTITUCIONALISMO. Ao mesmo tempo nos referimos também à: “ESTADO SOCIAL DEMOCRÁTICO DE DIREITO” Todos os ramos do Direito, para serem válidos passam pelo filtro da constituição. Portanto temos: Conceito o que define Concepção ponto de vista SOCIOLÓGICO: constituição é um documento que representa o poder real da sociedade. POLÍTICO: organiza o estado JURÍDICO: documento importante com status de norma MAIOR. A constituição coloca Ordem no ESTADO, ou seja, delimita o governador, organiza os poderes e dá os Direitos Sociais. Absolutista Estado de Direito Estado Democrático de Direito Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com CLASSIFICAÇÃO DAS CONSTITUIÇÕES: Quanto ao conteúdo: Emenda constitucional Lei complementar Espécie Normativa Lei ordinária Art. 59 CF Lei delegada Medida provisória Decreto Legislativo Resoluções Material – essência constitucional, ou seja, aquilo que vai organizar e cumprir o objetivo da constituição. Formal – Algo irrelevante, que poderia estar em formato de lei, mas está com o conteúdo (supérfluos como por exemplo o artigo 242 § 2º “O colégio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, será mantido na órbita Federal.” Quanto à forma: Escrita – normas no documento escrito Não Escrita – Consuetudinária como por exemplo na Inglaterra, onde costumes diversos ao longo da história formam o bloco da constitucionalidade. Quanto ao modo de Elaboração: A CF/88 é DOGMÁTICA pois, no momento de sua elaboração é considerado o momento a qual o país está vivendo, como por exemplo podemos observar no artigo 5º inciso I (liberação feminina) e III (por ter vindo logo após a ditadura), onde refere-se à igualdade entre homens e mulheres, e a não haver mais tortura no país. Quanto à Origem: Promulgada – criada e aprovada de forma democrática Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com Outorgada – criada e imposta por seus ditadores Portanto, temos a linha do tempo que mostra qual a origem de cada CF: 1824 1891 1934 1937 1946 1967 1969* 1988 O P P O P O O P A CF de 1969 foi elaborada por um golpe Militar, na verdade como uma Emenda Constitucional, não tendo portanto a força de constituição. Quanto a estabilidade: IMUTÁVEL RÍGIDA FLEXÍVEL Não pode ser alterada de nenhuma forma Pode haver alterações porém o processo é dificultoso, determina requisitos para alteração. Há fácil alteração. Não determina requisitos para a alteração. Quanto a sua extensão: Sintética: resumida, com poucos artigos, elaborada de forma simples. Analítica: vem de uma análise, elaborada de forma complexa. Eficácia das leis Quanto à eficácia da Lei, refere-se à produção de efeitos sendo Juridicamente ou Socialmente, trata- se de sua vigência e sua validade ( se é constitucional) Eficácia plena: A lei produz todos seus efeitos Eficácia contida: ou como conhecida restringível produz alguns efeitos, e existe um obstáculo que é outra lei, ou seja, “pode-se fazer algo, porém outra lei diz que pode haver um tempo ou a própria lei impõe obstáculo” Eficácia Limitada: só produz efeitos quando outra norma regulamenta, depende de outra lei para que haja os efeitos. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com Repristinação: é o caso onde, existem três atos normativos e o ultimo faz com que o primeiro venha valer novamente. LEI “A” LEI “B” LEI “C” Pode comer carne de porco não pode comer carne de porco revoga lei b, logo pode comer carne de porco REVOGAÇÃO: faz deixar de ter vida uma lei, ou seja não há mais validade e vigência. A revogação de uma lei sempre advém de outra, então há a necessidade de uma lei expressamente revogar lei anterior. REVOGAÇÃO TÁCITA: Quando uma lei CONTRARIA lei anterior como por exemplo: LEI A: Pode comer carne de porco LEI B: não pode comer carne de porco DESCONSTITUCIONALIZAÇÃO: Altera a espécie de uma constituição com uma nova constituição. PODER CONSTITUINTE O poder constituinte derivado revisor dá a possibilidade de fazer a revisão na Constituição Federal, derivado pois o poder originário cria uma nova constituição, enquanto o poder de revisar, uma vez depois de 5 anos após promulgada a CF, no nosso caso da Constituição de 1988 foi em 05/10/1993. A Emenda Constitucional vem para acrescentar normas à constituição modificando-a. Pode ser feita a qualquer momento, EXCETO: Estado de Guerra, Estado de Sítio, Intervenção Federal. Pode ainda: criar artigos autônomos, que ficarão na emenda da Constituição Federal, ou fazer alterações na interpretação. Os criadores de novas teses são os advogados, onde tentam convencer o Juiz a respeito da ideia que há lacunas ou que a lei está obsoleta e muitas vezes com interpretação ambígua onde o mesmo leva ao STF por meio de recursos extraordinários. A mutação constitucional vem do Poder Constituinte Difuso. Suellen Fortunato12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com HERMENÊUTICA CONSTITUCIONAL Interpretação Metodológica de acordo com o Professor Miguel Reale pode ser: - Autêntica: direto da fonte, o pensamento de quem criou, mas o foco é a norma escrita. Quando a lei é clara, é preciso interpretar, e para isso é usada técnica de interpretação: Gramatical: literal, onde busca-se o sentido das palavras; Lógica: onde busca-se o raciocínio lógico Sistemática: onde a interpretação é feita fazendo relação com outra norma. Histórica: entender o passado que se dá com esses institutos. Teleológica: busca finalidade da norma. Doutrinária: onde é realizada interpretação pela visão de outros autores por meio de suas obras. Evolutivo: de acordo com os acontecimentos na sociedade e a evolução da mesma. As normas podem ser princípios ou regras, os princípios (raízes, dignidade humana) e as regras (normas que possuem eficácia), prevalecem os princípios fundamentais. Princípio da moralidade – como por exemplo o “nepotismo” que não existe uma hierarquia entre os princípios. Procura-se o que é o nepotismo e qual a sua relação entre os princípios. Sempre prevalece a interpretação conforme a Constituição. PROPORCIONALIDADE RAZOABILIDADE Trabalha com comparação Analisa o objeto por si Compara de várias formas. Analisa se é justo, quais os fenômenos sociais envolvidos e qual o fato PRINCÍPIOS FUNDAMENTAIS – Art. 1 ao 4 da CF Princípio é tudo aquilo que é bom para todos. Princípio é algo que sustenta. Iniciando o estudo da Constituição, o preâmbulo é uma certidão de legitimidade da constituição. Algumas correntes são divergentes quanto à interpretação do preâmbulo no que diz a respeito de ter eficácia normativa. Alguns doutrinadores acreditam em sua eficácia relativa, outros na eficácia normativa. O STF diz que o preâmbulo juridicamente é ineficaz. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com PREAMBULO é uma certidão de legitimidade da Constituição. Artigo 1º - princípios 1º Republicano ( inverso ao monarca) 2 º Federação ( federação típica – poderes descentralizados) Soberania – Indissolúvel 3º vedação do direito de sucessão da união 4º Estado Democrático de Direito (leis feitas pelo povo) 5º soberania popular (poderes do povo, território, direito natural, direito internacional ) 6º cidadania – exercício dos direitos e deveres do ser humano. 7º dignidade humana – “Emmanuel Kant: a pessoa humana não tem preço” tem suas concepções: - subjetivas – a uma pessoa - objetivas – a varias pessoas 8º valores sociais do trabalho e da livre iniciativa 9º pluralismo político Artigo 2º - Separação dos Poderes Tem a função de descentralizar os poderes – divide a função do Estado em várias mãos (legislativo, executivo e judiciário) Funções Típicas: Poder Legislativo Legislar Fiscalizar Poder Judiciário Jurisdicional Poder Executivo Administrar Funções Atípicas: Poder Legislativo Administrar Concursos Julgar Impeachment Poder Judiciário Legislar Regimento interno Administrar Concurso ou remoção Poder Executivo Legislar Portarias e decretos Julgar Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com Artigo 3º É aquilo que o Brasil almeja alcançar: Estado Liberal com indivíduos livres, Estado Social com uma sociedade justa, Solidariedade envolve o que é de melhor em estado liberal e estado social. “Manter sempre a liberdade do indivíduo, desde que este cumpra a função social.” - Crescer, produzir sempre respeitando os valores sociais intelectual, moral e garantir que outras gerações se desenvolvam de forma sustentável. - Justifica os programas sociais. - Vedação sempre a qualquer tipo de discriminação. Direitos Fundamentais e dimensões do Direito Constitucionalismo impõe limites aos governantes, Dever de agir/intervir ou não do Estado, o lema da Revolução Francesa é tema de estudo e constantes na principal carta que é a Constituição. LIBERDADE IGUALDADE FRATERNIDADE 1ª dimensão 2ª dimensão 3ª dimensão Liberdade pública, dever de não agir do Estado sobre os seres humanos. Direitos Sociais Difusos: Paz, meio ambiente, patrimônio histórico cultural, índios/quilombolas. A Palavra Difuso vem de espalhado, sem saber de quem é propriedade, é de todos então. GENÉTICA CIBERDIREITO ÁGUA POTÁVEL 4ª dimensão 5ª dimensão 6ª dimensão BIOdireito, BIOética, onde procura-se a via jurídica na extração de células tronco e outros elementos. Direito digital, área nova do Direito. O uso correto da água e a poluição decorrente de seu uso de forma incorreta. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com Direitos Homem, Direitos humanos e fundamental não tem diferença, são iguais, porém o que o processo é diferente. Os Direitos são Fundamentais por serem positivados, o destinatário IMEDIATO da Constituição Federal é o ESTADO, pois a CF exige o fazer/não fazer. O destinatário MEDIATO é o Beneficiário/titular, ou seja o povo que pode ser pessoa física ou jurídica, brasileiro ou estrangeiro (este que não te direito político e assim não poderá impor ação popular, mas poderá impetrar um habeas corpus visto adiante na matéria). Jurídica: particular, pública ou entes despersonalizados sendo tudo aquilo que se aplica como por exemplo: dano moral e direito de imagem. DIREITOS, GARANTIAS E REMÉDIOS CONSTITUCIONAIS. Da Eficácia dos Direitos Fundamentais, podem ser: Vertical: Titular é o Estado Horizontal: Titular é o particular Fundamento: Direitos naturais, inicialmente os direitos humanos inseridos, os pactos e as convenções com o neoconstitucionalismo entra a dignidade da pessoa humana com os Pactos de San Jose e outros. Os Direitos humanos tem carga principio lógica e eles são “prima faccie”, ou seja de primeira vista sem confrontas e pedem análise sobre o contexto. Não há hierarquia apriorística sobre os princípios fundamentais. TRATADOS INTERNACIONAIS: São admitidos na CF, Porém para ser admitido um tratado no Brasil é necessário passar pelo Presidente da República e ser RATIFICADO pelo Congresso Nacional por meio de Decreto Legislativo. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com Diferente dos tratados de Direitos Humanos, que para serem admitidos no Brasil precisa somente ser assinado pelo Presidente da República. Os tratados internacionais são de acordo com a Teoria Dualista que versa sobre normas legais e infra legais; os tratados de Direitos Humanos de acordo com a Teoria Monista. A Emenda Constitucional nº45 que versa sobre os tratados sobre Direitos Humanos poderem ter status de Constituição se forem ratificados pelo Congresso Nacional tendo assim força de Constituição Nacional. A supra legalidade foi criada para amparar os tratados anteriores a EC nº45. DIREITO A IGUALDADE Principio da isonomia, principio do direito natural: todos nascem livres e iguais. Ser igual não é ser idêntico, quando falamos em tratar igual de forma igual e desigual de forma desigual. O objetivo é para que sejam igualados, quando se refere a “direito à” é subjetivo, a pessoa pode querer ou não. Quando refere-se a “direito de” é estar ciente. A igualdade formal é para os iguais. Igualdade material é para os desiguais. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com O Estado precisa garantir recursos para que por meio de trabalhos, cheguemos a uma vida boa. Ações Afirmativas: são instrumentos que se concretizam na igualdade material, são temporais o tempo de transformaro desigual em igual, SÃO ASSISTENCIAS DO ESTADO, e por mais que existam ações afirmativas, os aspectos culturais são por muitas vezes mais fortes. DIREITO a LIBERDADE AS normas originárias constitucionais não podem ser Inconstitucionais. O Direito que tutela a liberdade de locomoção é o Habeas Corpus. - é livre a manifestação do pensamento sendo vedado o anonimato -é livre a atividade lícita no que se refere a trabalho. -Reuniões para fins lícitos, não podem haver armas e há a necessidade em comunicar previamente as autoridades. Direito a Propriedade e Segurança Jurídica Por não ser um direito ele sofre restrições (limites), a Constituição Federal não aborda todos pontos e muita coisa é encontrada no Direito Administrativo. Faz parte do nosso dia a dia, propriedade é uma relação jurídica entre sujeito, bem e coisa. BEM tem Valor $$ Coisa abandonada que tinha valor COISA Não tem valor resnullis – coisa de ninguém O conceito de direito de propriedade, é usar, gozar, e dispor dos bens. Porém a função social da propriedade – artigo 5º § 22 e 23 onde observa que é garantido o direito de propriedade : XXII - é garantido o direito de propriedade; XXIII - a propriedade atenderá a sua função social; A função social da propriedade é dar o destino a ela determinado, vincular a ela o seu objetivo certo. Ou seja, no caso de uma residência o seu fim social é oferecer moradia a uma Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com família. A função social, hoje no direito contemporâneo abrange também a terceiros onde o proprietário de determinada propriedade não pode usá-la para prejudicar a terceiros ou causar algum dano à sociedade, pois a função social não é tão somente individual, mas também coletiva. O pagamento de tributos advindos da propriedade, como por exemplo IPTU também faz parte da função social da propriedade (art. 182 CF- urbano / Art. 184 CF – Rural) A propriedade também pode ser IMATERIAL, sendo o fruto da inteligência como por exemplo podemos citar: novela, artigos, poemas e músicas. (Direito autoral) O Direito intelectual também é citado, conforme um funcionário produz algo na empresa, há a necessidade em se verificar de quem é o “direito à patente”, se ele foi pago para produzir algo, ou trabalha na determinada área onde a descoberta é esperada gera a patente a favor da empresa. O INPI é o Instituto que registra, ou seja, tudo que pode ser produzido em escala tem que ser registrado com fim industrial. PATENTE NOVO Criação de nova, dá direito do autor explorar ou disponibilizar em franquia. (20 anos fechado) MODELO DE UTILIDADE Criação De Outra Forma De Algo Que Já Existe. MARCA há o direito de explorar e é prorrogável. DESIGN INDUSTRIAL o desenho industrial é registrado como por exemplo o desenho de um carro. LIMITES DO DIREITO DE PROPRIEDADE DESAPROPRIAÇÃO: artigo 5º inc XXII e artigo 24 da CF “ordinária” Intervenção do Estado em uma propriedade de forma rígida. O Estado pode intervir dentro do direito de propriedade quando há o interesse social e para a utilidade social, inclusive ofertando a indenização (venda forçada) como por exemplo no caso de famílias que moram em um local onde passará uma via e é necessário que elas saiam. DESAPROPRIAÇÃO SANÇÃO: EDIFICAÇÃO COMPULSÓRIA: onde há a necessidade também por interesse e função social. O proprietário tem alíquota progressiva do IPTU e tem caráter sancionatório para que seja atendida a função social do imóvel. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com SEM DIREITO A INDENIZAÇÃO: local com culturas ilegais de plantas (ilícito) ou psicotrópicos ou exploração de trabalho escravo, é desapropriado sem direito a nenhum tipo de indenização. LIMITAÇÃO ADMINISTRATIVA: Quando há a propriedade, não se pode construir algo a mais, como por exemplo: prédios próximos a locais históricos, propriedades próximos a rios. SERVIDÃO DE PASSAGEM: Quando há a necessidade de se abrir a passagem dentro de um terreno para que haja acesso à determinada estrada. SERVIDÃO ADMINISTRATIVA: quando for comprovado a inutilidade da área em função da servidão e pode caber indenização, exemplo: Placa de rua na casa, torre de energia no terreno. REQUISIÇÃO ADMINISTRATIVA: Quando algum bem é requerido para que possa ser usado em função pública, exemplo: policial requer um fusca para perseguição a um evadido em fuga. TOMBAMENTO: O bem que faz parte do patrimônio histórico é tombado, assim sendo, toda e qualquer modificação a ser feita precisa ser informada antes e tudo é extremamente limitado. O bem tombado continua sendo do proprietário e é livre para venda, porém com a limitação em sua modificação. USUCAPIÃO: “A” usucapião vem de finalidade, onde pelo passar do tempo e o uso, com o cumprimento da função social que é a moradia é regulamentada a usucapião. Em seu uso, requer o período: EXTRAORDINÁRIA 15 ANOS ORDINÁRIA 10 ANOS CONSTITUCIONAL 05 ANOS DIREITOS SOCIAIS Os direitos de segunda dimensão demandam um agir do Estado, com políticas públicas. Visam a qualidade de vida, direitos prestacionais com políticas públicas efetivas. O artigo 6º da CF tem a previsibilidade dos direitos sociais de forma explícita porém desde o Preâmbulo constitucional percebe-se a menção destes, no artigo 1º inc. III, IV e artigo 3º inc. I também encontramos como base de todo argumento sobre os direitos sociais. A saúde tem sua previsão legal na lei 8080/90, a previdência social na lei 8213/91 e a assistência social na lei 8742/93. Algumas observações importantes a serem feitas sobre a assistência social que adiante serão explanadas de forma mais detalhada: Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com A assistência social é para os hipossuficientes . Quando mencionada a deficiência pode ser: social, ambiental, mental ou física, sendo a mental e física devidamente comprovada por CID. A miserabilidade é considerada quando abaixo da linha da pobreza, menos de ¼ de salário mínimo “per capta”, pode ser contestado judicialmente pois há de se ter um estudo social do CRAS para a concessão do benefício. BPC – Benefício de prestação continuada para idoso ou deficiente. Mínimo Existencial – um pouco mais do que sobrevida Reserva do possível – Não poder fazer além daquilo que já está sendo feito. NACIONALIDADE Vem do conceito de povo: conjunto de pessoas com a mesma cultura, língua e costumes. Ius Sanguinis = descendentes Territorial = onde nasceu Misto = os dois Brasileiros natos são nascidos em solo brasileiro desde que os pais não estejam a trabalho pelo país. Ser filho de pai ou mãe brasileira e registro. Ser filho de pai ou mãe brasileira e maior de idade pode pedir a nacionalização brasileira e isso depende de vontade. Ou seja: Naturalização TÁCITA = É automática ( não está na CF) Naturalização EXPRESSA = ordinária (é necessário cumprir os requisitos da lei 6815/80 sendo eles: profissão, saúde, bens, falar, ler e escrever português) caso a pessoa venha de país originário de língua portuguesa é necessário apenas 1 ano de moradia no Brasil e idoneidade moral. O Estrangeiro que reside há mais de 15 anos no Brasil também pode requerer a naturalização desde que tenha ausência de condenação penal e o requerimento do interessado. Conforme o princípio da Isonomia, não pode haver a distinção entre Natos e Naturalizados a não ser nos termos da lei. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com As principais diferenças entre NATOS e NATURALIZADOS: NATOS Naturalizados PODEM CONCORRER A CARGOS COMO:Presidente da República, Vice, Presidente da Câmara, Presidente do Senado e Ministro do STF (linha sucessória do presidente em caso de impedimento legal) Não podem PODEM ter Propriedade de Jornal, revista e mídia. Não podem No caso de Português equiparado ele é tratado como Brasileiro naturalizado e continua sendo estrangeiro e é equiparado ao Naturalizado. REMÉDIOS CONSTITUCIONAIS Os remédios constitucionais vem para garantir a previsibilidade da Constituição Federal. HABEAS CORPUS Pode ser preventivo ( salvo conduto) ou repressivo (liberatório) Antes de ter violada a sua liberdade de ir e vir, temos o habeas corpus salvo conduto, como por exemplo, uma pessoa que vai a audiência e impetra o habeas corpus para não ser presa; pois o princípio da inocência é Constitucional. Para o Habeas Corpus não é necessária a capacidade postulatória. PACIENTE – é o beneficiário do Habeas Corpus POLO PASSIVO – é o Estado NO caso de impetrar o Habeas Corpus e haver empate na decisão, o princípio para o desempate é o “In Dubio Pro Reu” pois se houve duvida, deve sempre beneficiar o réu. HABEAS DATA O Direito a Informação quando esta for negada por órgão público e que tem que ser negado para que haja o pedido de habeas data. Para a obtenção de informações ou retificações de dados. A CF limita os direitos à informação. MANDADO DE SEGURANÇA Criado em 1950, titula direito líquido e certo não amparado por Habeas Corpus e Habeas Data. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com Líquido – pode exigir, você já possui. Certo – sem dúvida quanto ao fato. Impetrar PEDIDO de LIMINAR com URGENCIA. MANDADO DE INJUNÇÃO Quando uma lei depende de outra para ser eficaz e não existe outra regulamentando. Inclusive pode-se atuar com Litisconsorte. AÇÃO POPULAR REGULAMENTADO PELA LEI: 4717/65 Qualquer cidadão pode iniciar. Visa proteger o patrimônio histórico, cultural, público e meio ambiente. Tem que ter comprovante de voto e título de eleitor e o fato ocorrido para então impetrar a ação popular. 2º PARTE ORGANIZAÇÃO DOS ESTADOS E ENTES FEDERADOS, CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE E ORDEM SOCIAL ORGANIZAÇÃO DOS ESTADOS E ENTES FEDERADOS Organização Político Administrativa do Estado Brasileiro. Federação – se opõe ao Estado unitário que sempre está centralizado, ou seja distribui aos seus parte das responsabilidades, nesta distribuição podemos citar os Tributos vinculados e não vinculados, exemplo: IPVA – não vinculado (paga-se apenas) INSS – vinculado (paga-se para poder reverter aos aposentados e pensionistas e também a uma futura aposentadoria. A Federação sempre beneficia os Estados. Importante: O município só foi visto como ente com competências a partir da Constituição de 1988, e o pacto federativo visa sempre tirar uma atribuição do Maior e passar para o Menor, nunca o contrário. Ou seja: Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com FEDERAÇÃO é: União Estados Membros Distrito Federal Municípios Brasília é a capital federal conforme artigo 18§ 1º e não é um ente da federação, não tem prefeito ou vereador, e sim um Governador que atua como prefeito. Conceito de território: Não existe territórios no Brasil, é um “quase estado”, não participando como ente da Federação onde há uma câmara administrativa e o Presidente Elegeria um Governador Geral. O Estado membro é criado pela cisão (divisão), desmembramento ou fusão e para isso é necessário que haja um plebiscito como parte do processo democrático. Autonomia e capacidades da Federação Auto legislação Auto organização Capacidades Auto administração Auto governo Os limites da autonomia constam na constituição, ou seja, o poder legislativo federal é bicameral. A auto legislação da união é no congresso nacional, são 81 SENADORES (3 de cada estado e DF) e deputados federais que varia do número de eleitores de cada estado atualmente temos 513 no total. A função dos Senadores é defender o Ente Federado e a do Deputado é defender o interesse do povo. Na auto legislação do DF, há a câmara distrital com os Deputados Distritais. Dos Estados a Assembleia Legislativa e a dos municípios é a câmara dos Vereadores. A auto organização é descrita como cada ente da federação tendo a sua constituição que se submete a CF/88, sendo Constituição Estadual (Estados) e Lei Orgânica e Lei distrital (municípios e DF). Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com O auto governo é a autonomia de ter o poder judiciário, o qual é Estadual e da União não existindo poder judiciário municipal. Das competências Expressão polissêmica, nesse caso é o poder de decidir, possibilidade de fazer. A lei organiza as competências e Divisões do Estado e a separação dos poderes, separa as funções do Estado. Por exemplo: Na petição de uma dívida trabalhista ela é de cobrança e compete à União (não há fórum trabalhista municipal/estadual). A competência Administrativa = administração pública. Competência EXCLUSIVA só a aquele que é responsável pode fazer Competência PRIVATIVA pode ser delegada Exemplos: Compete à União Legislar sobre o Direito Penal e é uma competência Exclusiva pois não é possível cada Estado ter uma concepção de crime. O artigo 84: todas competências são exclusivas, exceto: VI,XII,XXV que são privativas de acordo com o parágrafo único. Competência COMUM Todos podem fazer, é uma função administrativa. Exemplo: artigo 23 da CF versa sobre a responsabilidade de todos em zelar pela CF , pela saúde e pelo patrimônio público. Palavra chave: FAZER Competência CONCORRENTE é uma competência legislativa, conjunta para legislar sobre. Exemplo: artigo 24 da CF versa sobre União, Estados e DF. Caso não haja norma da União, o Estado tem competência plena para fazer a lei dos Estados (§3º). Caso a lei estadual for contrária a uma lei federal existente, prevalece a Federal. Palavra Chave: LEGISLAR Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com Competência EXPRESSA é uma competência taxativa, escrita expressamente na CF, detalhe: compete aos Estados tudo o que não é da União e nem dos Estados. Palavra chave: TAXATIVA Competência RESERVADA é a competência dos Estados presumida na CF. Intervenção – Art. 34 CF O princípio sempre é da não intervenção. O ente superior pega o Poder do Ente Inferior, isso é a intervenção. O presidente, verificando a necessidade da intervenção nomeia um interventor e este permanece até que seja sanado o problema. A regra é: UNIÃO ESTADOS DISTRITO FEDERAL MUNICÍPIOS Não há perca do mandato, o interventor vem para sanar o problema. Inciso VI só pode intervir se a pedido do poder judiciário. Inciso VII o procurador geral da república faz a requisição para que seja cumprido, e o STF responde a requisição. ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA A administração pública fala-se em Estado e prevalece no poder Executivo como função típica. Pode ser direta que correlaciona com a “teoria dos órgãos” e indireta que correlaciona com “pessoas”. Quando mencionado órgãos, é algo que compõe, ou seja, não tem autonomia. Exemplo: em um município temos: secretarias que são órgãos pois a autonomia é do município. A indireta, dá responsabilidade às pessoas que são: autarquias, fundações públicas, agências reguladoras, empresas públicas e sociedade de economia mista. Ou seja, em caso de uma ação em face do INSS primeiramente precisamos entender a natureza jurídica do ente, verificamos na lei que criou o ente: Suellen Fortunato12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com INSS – autarquia de acordo com decreto 569/92: “ Art. 1° O Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), autarquia federal, com sede em Brasília (DF), vinculada ao Ministério da Previdência Social (MPS), instituído com base na Lei n° 8.029, de 12 de abril de 1990...” No caso de privatização, existe um contrato onde são previstas medidas preventivas para que haja qualidade nos serviços prestados. Para ingresso em qualquer ente da Administração pública é necessário concurso público onde o mesmo pode ser de: CARGO EMPREGO FUNÇÃO ESTATUTÁRIO CELETISTA DESIGNAÇÃO DE CARGO DE CONFIANÇA PARA JÁ CONCURSADOS. EFETIVO: FEDERAL, ESTADUAL OU MUNICIPAL COMISSÃO: FEDERAL, ESTADUAL OU MUNICIPAL (CARGOS DE CHEFIA PARA DIREÇÃO, ACESSORAMENTO) DE acordo com o artigo 41 são estáveis após 03 anos de efetivo exercício que é o período de estágio probatório. No caso de acúmulo de cargo, onde o servidor ocupa mais de um cargo/função pública, não poderá ocorrer, com EXCETO para a DOCENCIA onde sempre pode acumular cargo. EM casos de Militar, não poderá se filiar aos partidos POLÍTICOS, caso ele queira participar como candidato pode haver a participação e se ganhar ele se afasta do cargo de Militar e se filia a um partido político. Para os cargos de agente político não existe nepotismo. PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA – Artigo 37 caput. Legalidade – Strictu sensu ou latu sensu Impessoalidade – não vincular nada à pessoa Moralidade – razoabilidade e proporcionalidade Publicidade – todo ato tem de ser público, pois destina-se ao povo Eficiência - resultado melhor com menos gasto Na Administração pública podemos fazer tudo desde que a lei não proíba – Princípio Latu sensu. Já o princípio strictu sensu significa fazer somente o que a lei determina. Esse é o princípio da legalidade strictu sensu e latu sensu. O agente político é aquele detentor de cargo eletivo, eleito por mandatos transitórios, como os Chefes de Poder Executivo e membros do Poder Legislativo, além de cargos de Ministros de Estado e de Secretários nas Unidades da Federação, os quais não se sujeitam ao processo administrativo disciplinar. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com No caso da impessoalidade ligar um ato sempre à administração pública e não ao governante. Nem tudo que é legal é legítimo, quando os princípios legais são violados há a improbidade administrativa. Separação dos poderes Montesquieu faz a separação dos poderes em: Executivo, legislativo Judiciário. Com a constituição de 1824 foi criado o poder moderador onde o Rei verificava tudo no P.E, P.L e P.J. Na constituição de 1988 somente ficou a separação mostesquiana. Existem as funções dentro da separação de poderes que são as Típicas (corriqueiras) e Atípicas (exceções). Exemplos: Executivo: legislar, julgar. Como função típica, é aquela comum a qual ele tem mesmo que fazer. Exemplos: Executivo: Administrar. A diferença entre o Presidencialismo e o Parlamentarismo é que a chefia de Estado e Governo são figuras distintas no parlamentarismo e no presidencialismo um só exerce duas funções. DE acordo com o artigo 84 da CF: CHEFIA DE ESTADO CHEFIA DE GOVERNO Representa o Brasil Internacionalmente Nomeia Ministros Assina tratados internacionais Sanciona Leis Sistema Eleitoral Há duas espécies do sistema eleitoral majoritário 1.1 Majoritário simples 1.2 Majoritário absoluto O simples contenta-se com qualquer maioria de votos, já o absoluto exige no mínimo maioria absoluta de votos para considerar o candidato eleito, se não terá que haver 2º turno de votação. Quem é o Executivo? União – Presidente Estados e DF – Governador Município – Prefeito Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com O sistema majoritário simples é adotado nas eleições para Senador e Prefeito de Municípios com menos de 200 mil eleitores (art. 29, II, CR/88). E o sistema majoritário absoluto é adotado nas eleições para Presidente da República, Governadores e Prefeitos de Municípios com mais de 200 mil eleitores. O Sistema Eleitoral Proporcional é o adotado nas eleições para Deputado Federal, Deputado Estadual e Vereadores. Aqui, dá-se importância ao número de votos válidos ao partido político, pois ao votar na legenda, faz-se a escolha por partido. O art. 109 do Código Eleitoral (Lei 4.737/65) explica como se chega ao número de votos válidos. Mandato de 04 anos caso fique impedido o presidente de exercer seu mandato, o Vice assume até o final do mandato. Caso o Vice esteja impedido o Presidente da Câmara dos Deputados Assume e tem 90 dias para convocar nova Eleição SE for nos 2 primeiros anos de mandato. Caso seja nos 2 últimos anos de mandato o presidente da Câmara assume e há Eleição Indireta, onde a câmara tem 30 dias para escolher novo presidente da República. Em caso de impedimento do Presidente da Câmara, quem assume é o Ministro do STF. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com CRIME DE RESPONSABILIDADE Crime dos atos administrativos são crimes políticos onde o agente é responsabilizado. Se o agente comete crime penal é um crime onde ele tem imunidade. O presidente da república só responde pelos atos praticados em razão do ofício chamada responsabilidade “proptter officio”, ou seja, se ela cometer algum crime em razão do oficio de presidente, responde por ele. Crimes cometidos como pessoa só responde depois do mandato. Constatada existencia do crime de responsabilidade a Câmara precisa autorizar, ou seja 2/3 dos votos para o início do processo do crime de responsabilidade; iniciando este, o “Senado Federal” julga e 2/3 dos Senadores tem que votar favorável para que ocorra o afastamento. Em caso de crime, quem julga é o STF e para iniciar o processo quem vota é a Câmara dos Deputados. O artigo 52 da CF prevê a afastabilidade em caso de crime de responsabilidade sendo: SUSPENSO POR 8 ANOS PERCA DO MANDATO PODER LEGISLATIVO Artigo 44 a 54 CF/88 Tribunal de Contas: Órgãos que fazem a apreciação das contas a partir do artigo 70 da CF e Lei própria onde podem multar em caso de erros e improbidade administrativa. A proposta do SENADO é defender os Interesses do Estado como ente federado (art.54) e dos Deputados defender os interesses da população (art.49). Como exemplo, a tributação de impostos passam pelo Senado, projeto de lei passa pelo Senado para que a Viabilidade para o Estado desse imposto seja verificada pelo mesmo. Senadores tem mandato de 08 anos e idade mínima de 35 anos. Deputados tem mandato de 04 anos, idade mínima de 21 anos. É competência do Congresso fixar os salarios do: Presidente, Vice presidentes, Ministros e deles mesmo à luz da CF de acordo com o teto, e sem a possibilidade de Veto do Presidente. Das Reuniões no Congresso Podem ser: ordinárias e extraordinárias. As ordinárias caso tiver excesso de faltas perde o mandato. As extraordinárias antes eram remuneradas, hoje não mais pois entende-se ser inerente à função, logo estando todos à disposição para estas. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com Das comissões Podem ser: Permanentes, Eventuais e CPI As comissões vão avaliar os atos a ela inerentes a CPI é uma comissao criada que pode ser ou não mista, tem poder investigatório típico de autoridade judicial, exerce o ato do Juiz ouvindo testemunhas e analisando autos. REQUISITOS: Apurar fato certo e determinado Prazo certo (podendo ser prorrogada) De acordo com o art.58§3º 1/3 deputado, 1/3 dos senadoresou 1/3 das duas casas. A CPI atua sobre o passado, e não sobre o presente. Caso precise de busca e apreensão deverá solicitá-la ao poder judiciário. ESTATUTO DOS CONGRESSISTAS Regras dos deputados e senadores, regimento da Câmara e do Senado Federal aplicáveis ao Parlamentar. No Estatuto temos as prerrogativas, vedações e a perda do mandato. PRERROGATIVAS VEDAÇÕES PERDA DO MANDATO Imunidade (material que é relativa à sua função inerente à expressão não responde);Formal ( não pode ser preso exceto por crime inafiançável; podem responder a processos mas a casa pode suspender) NEGOCIAIS, FUNCIONAIS, PROFISSIONAIS, POLÍTICA EXTINÇÃO, CASSAÇÃO, RENÚNCIA Prerrogativas de foro (onde será julgado) Limitações e dever de testemunhar – não são obrigados a testemunhar Isenção ao serviço militar – para evitar que sejam afastados propositalmente por perseguição. Calendário do congresso: 02/02 a 17/07 01/08 a 22/12 Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com Detalhes importantes: Vereadores só tem imunidade material e no município. Diplomação = atestado emitido pela justiça Eleitoral onde atesta a regularidade da Eleição. Processo Legislativo O que é o Congresso Nacional ? Suas competências estão previstas nos atigos 48 e 49 ca CF versando sobre as competências exclusivas e outro sobre as competências com a sanção do presidente da república. AS sessões podem ser conjunta e nunca separado pois o Congresso Nacional é bicameral ou seja: Camara + Senado. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com Poder Judiciário A leitura da legislação depende do Poder Judiciário, e todos podem ter acesso ao Judiciário. A Justiça desportiva é a única excessão quando superadas todas suas instancias internas, será resolvida no judiciário. Justiça Comum Estadual e Federal Justiça Especializada Matérias especiais, portanto analiza-se e pertence a ela: Trabalhista, Eleitoral e Militar. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com Matéria recursal só chega no STF se for constitucional e versa sobre a insconstitucionalidade desde o inicio. ENTRÂNCIA – Categoria de cada comarca ou seja qual categoria de cada VARA; o Juíz quando ingressa seu exercício é na Vara de primeira Entrância. 1ª instancia – Juiz de carreira 2ª instancia – Desembargadores (onde 1/5 são de advogados e membros do MP e o restante o presidente nomeia) STF – 11 ministros: Notório saber em direito, mais de 35 anos, 10 anos de experiência, o presidente indica e o senado aprova. Garantias: depois de 3 anos de afastado (desligado ou aposentado) pode advogar na competência; vitaliciedade (só perde por decisão judicial), inamovibilidade (só é movido a pedido por remoção) CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE Controle difuso X Controle Concentrado Não se confundem pois o difuso é um modelo norte americano, o concentrado é o modelo Europeu. O controle concentrado não se trata de uma demanda típica e sim erga onmnes. O controle difuso, o interesse de agir se caracteriza pela demonstração do prejuízo. Observado polo passivo: União ingressa com ação na Justiça Federal. O controle difuso é quando há a lide por conta de uma lei, medida provisória etc... Tem seus efeitos na decisão: - interpartes (individual) - não vinculante ( só será vinculante se o STF editar uma súmula vinculante ou seja, caso alguém entre com uma ação semelhante a de um amigo que teve causa ganha, não posso usar isso como garantia, só como jurisprudencia.) - REGRA: Ex tunc (retroage); mas por vezes na excessão pode ser Ex nunc (a partir de) ou Pro Tempore (na decisão constando a partir da data **/**/***) CONTROLE CONCENTRADO Via de Ação: - Ação Direta de Inconstitucionalidade - Ação Declaratória de Constitucionalidade Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com - Aguição de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF – Lei 9882/99 Ação Direta de Inconstitucionalidade: Genérica, por omissão ou interventiva No controle concentrado um único órgão julga, não há recursos, enquanto no modelo difuso há inúmeros recursos. O artigo 103 da CF contempla os legitimados para impetrar ação direta de insconstitucionalidade. O procurador geral da República é o chefe Geral do Ministério Púbico, onde somente partidos legitimados e o Procurador geral da República podem IMPETRAR a ADI, o conselho Federal também pode impetrar a ADI. O interesse é sempre daquele que está sofrendo prejuízo, caso alguém não tenha interesse na ação e ingressar com a ação, ela será declarada INEPTA por falta de interesse. Artigo 103 da CF: Legitimado – somente o previsto no artigo 103 Não precisam demostrar interesse próprio Pertinência temática (interesse na causa) Quando a norma é constitucional propoe-se uma ADC, ambas tem efeitoambivalente ou dúplice. Existe ADI e ADC pois quando criada a lei é presumidamente relativa constitucional e é necessário mecanismos para intervir. Quem julga ? Estadual /Federal ADI ADPF ADC TJ / STF Não pode ser objeto do controle de constitucionalidade: Se lei revogada Atos infralegais (decretos, ordem de serviço) Norma Anterior a CF/88 Os preceitos fundamentais objeto do controle de constitucionalidade são os Princípios constitucionais. Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com CABE ADPF quando não couber ADI, sempre avalia-se se a possibilidade é de ADPF ou de ADI, por exemplo, CABE ADI para o Código Penal? Resposta: Não, pois o código penal é de 1940, recepcionado pela CF 1988. No controle difuso, usamos o mandado de injunção como remédio constitucional, no concentrado é ADPF. A ADI interventiva (da união sobre os Estados) só pode ser proposta pelo procurador geral da republica (artigo 34 inc VII). Somente em caso de requisição da intervenção que o presidente é obrigado a intervir. Para propor a Insconstitucionalidade o Artigo 103 CF/88 versa sobre quem é legítimo para propor a ação. O AGU – Advogado Geral da União tem a função de tentar mostrar a Constitucionalidade da norma, o parecer que ele emite sempre tem em seu início: “Pelo que me parece...” para que os Ministros do STF venham ter seu argumento fortalecido em função da opinião que o AGU apresentar. O Ministério Público também emite o parecer sobre a constitucionalidade. O “amicius curiae” ou amigo da corte,vem para fortalecer o argumento do STF sem interesse direto na causa. Demostra que tem informações que vão acrescentar na causa por isso tem participação na causa, Não são interventores. REGRA: Medida cautelar na ADI tem seu efeito “Ex nunc” ( não retroage) se for liminar. No caso de definitiva será “Ex tunc” ou “pro tempore” ORDEM SOCIAL Fala dos direitos que não são de primeira dimensão, naqueles que estão implícitos no dever de garantir Direitos. A previsão legislativa existe porém demanda profissionais que estejam aptos “a”. A CF/88 vem para prever a Ordem Social é uma das mais avançadas constituições. SAÚDE Prevenção CURA Cuidados Paliativos (morte digna) Suellen Fortunato 12 99712-1525 / su_ellen2@hotmail.com A seguridada social prevê: Saúde Previdência Social Assistencia Social Saúde, prevista de forma gratuita por meio do SUS, sistema único de saúde criado pela lei 8080 de 19/09/1990. Previdência Social tem carácter de seguridade onde exige prévia contribuição, que prevê: Aposentadoria por Tempo de Contribuição Aposentadoria por Invalidez Auxílio doença Salário Maternidade Salário Família Aposentadoria especial (insalubridade) Auxílio Acidente Pensão por morte Auxílio reclusão Seguro Desemprego Aposentadoria por idade A assistencia social, é aos necessitados (BPC, deficientes...) e tem caráter assistencial, ou seja, não exige o tempo prévio de contribuição, porém existem vários requisitos a serem seguidos . O idoso a partir dos 65 anos é considerado deficiente e ele pode ter direito ao BPC, caso não tenha nenhuma renda. A educação, ve para garantir o pleno desenvolvimento da pessoa, prevê o preparo para a cidadania e o mercado de trabalho. Há na CF/88 a previsão da Educação no nível: Infantil, Fundamental, e médio.
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