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1 CEDERJ – CENTRO DE EDUCAÇÃO SUPERIOR A DISTÂNCIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO ROTEIRO PARA ELABORAÇÃO DE AULA PARA EAD (MATERIAL DIDÁTICO IMPRESSO) CURSO: Engenharia de Produção DISCIPLINA: Humanidades e Ciências Sociais CONTEUDISTA: Clarissa Brandão. Designer Instrucional: Felipe M. Castello-Branco Aula 5 – DIREITO CIVIL Meta Olá!! Nessa aula iremos aprender sobre um dos grandes ramos: o Direito Civil. Talvez seja o Direito que mais se aproxima de nós, em nosso dia-a-dia. Iremos Estudar as noções básicas do Direito Civil, suas principais subdivisões até chegarmos no o direito das obrigações, que tem na figura do contrato a sua principal forma de expressão. Vamos lá? Objetivos Esperamos que, após o estudo do conteúdo desta aula, você seja capaz de: 1. Reconhecer os tipos de relações que são reguladas pelo direito civil. 2. Distinguir as sub-divisões do Direito Civil 3. Reconhecer os elementos que integram os direitos das obrigações. 2 1.0 Introdução O Direito Civil remonta à época do Direito Romano. Foram os romanos que criaram os principais institutos do Direito Civil que perduram até hoje. Foram eles que visualizaram a maioria dos conflitos envolvendo particulares, e conseguiram com grande habilidade desenvolver mecanismos para resolver e controlar a sociedade da época. Inclusive, mesmo após as invasões bárbaras e a chegada de estrangeiros no território romano, em grande número, esses povos acabaram aderindo ao sistema jurídico romano, demonstrando, em certa medida, o reconhecimento de justiça que emanava do mesmo. Vamos conhecer um pouco do que os Romanos nos deixaram como legado? 2.0 Compreendendo as relações privadas O Direito Civil pode ser definido como o conjunto de normas que regulamentam as relações jurídicas das pessoas entre si, ou seja, relações estritamente privadas, em que não temos a participação de um ente público, como ocorre, por exemplo, no Direito Administrativo. Trata-se, portanto, da regulamentação feita sobre as relações particulares. Essas relações podem ser notadas com frequência em nosso dia-a-dia. Quando tomamos um ônibus para ir ao trabalho, por exemplo, nós estamos realizando uma relação com a empresa que irá nos transportar e dessa relação decorrem direitos e deveres: o pagamento do valor da passagem e a realização efetiva e segura do nosso transporte, propriamente dito. Igualmente, quando nós realizamos ligações e acessamos a internet por nosso telefone, estamos dentro de uma relação jurídica firmada por nós com a operadora de telefonia móvel que contratamos. Para fins didáticos, o Direito Civil é subdividido em alguns ramos, agrupados de acordo com um objeto em comum. Assim, no Direito de Família, estudam-se todos 3 os aspectos jurídicos que envolvem as relações familiares. No Direito Empresarial, estudam-se todos os aspetos relacionados ao exercício da atividade empresarial. Figura 5.1: a charge ilustra de forma bem humorada as relações privadas que integram o casamento, bem como seus direitos e deveres. 4 Figura 5.2: Na área de Direito Civil podemos encontrar temas altamente polêmicos que vêm sendo bastante discutidos com a sociedade civil, como o casamento entre pessoas do mesmo sexo, a definição de família e até mesmo a questão do marco civil da internet. Essa divisão também é acompanhada pelo nosso Código Civil (Lei nº 10.406/02) que possui uma parte geral e uma parte específica que trata das pessoas, dos bens e dos fatos e dos atos jurídicos. Há também uma parte especial, que trata do Direito de Família, o Direito das Coisas, o Direito das Obrigações e o Direito das Sucessões. Para o estudo dessa disciplina, iremos nos focar principalmente na parte geral, na parte do Direito das Obrigações (cuja grande figura é o contrato) e no direito empresarial (que você estudará na Aula 6). 5 Apenas a título de esclarecimento, vou comentar brevemente com você sobre o Direito de Família, Direito das Sucessões e o Direito das Coisas (também chamado de Direitos Reais). A) Direito de Família É um dos ramos do Direito Civil que mais tem se modificado para acompanhar as mudanças da sociedade. A família é o menor grupamento social do qual participamos e dentro dele encontramos uma enorme gama de relações que são regidas pelo Direito Civil. É no núcleo familiar que temos a constituição das relações de parentesco que possuem direitos e deveres que às vezes não são muito “visíveis”, mas que se revelam em determinadas situações. Por exemplo: os pais têm em relação aos filhos o dever de alimentá-los, de protegê-los, mas como cumprir com esse dever quando um dos pais não reside com os filhos? Aquele que não vive a rotina de despesas da casa e dos filhos tem a obrigação de contribuir financeiramente para o seu sustento. Surge assim o dever de pagamento de alimentos, ou seja, de uma prestação alimentícia que cumpra com o dever de alimentar a prole. Assim como existe também o direito à convivência entre pais e filhos: quando ambos vivem sob o mesmo teto, tal direito é exercido em sua plenitude, mas quando um dos pais não reside com os filhos, regulamenta-se o direito a visitas para garantir, tanto aos filhos, quanto aos pais, a realização do direito à convivência. Atualmente, tem-se falado inclusive em Direito das Famílias para abranger também as múltiplas formas familiares que são encontradas em nossa sociedade. B) Direito das Sucessões O Direito da Sucessão é aquele responsável por uma importante finalidade no contexto de nosso sistema de produção que protege a propriedade privada. É o 6 direito que regula o modo como as propriedades são transferidas após a morte de uma pessoa, e garantindo a permanência dos bens conquistados em vida aos seus herdeiros. Nesse sentido, ele também regulamenta as dívidas, se houver, que deverão ser quitadas pelos herdeiros. Figura 5.3 - O Direito das Sucessões estabelece quem são os herdeiros, a ordem de sucessão, além de regulamentar o testamento, aceitação e renúncia da herança, deserção, dentre outros direitos relacionados. Fonte: https://flic.kr/p/kYigKE Autor: Agencia Senado. C) Direito das Coisas (ou Direitos Reais) O Direito das Coisas regulamenta direitos e deveres sobre os objetos – bens materiais e imateriais – tais como propriedade industrial e propriedade intelectual. Destacam-se nesse grupo a propriedade e a posse dos bens, incluindo relações de aluguel de coisas: tanto móveis, quanto imóveis. https://flic.kr/p/kYigKE 7 O contrato de locação de um apartamento é um bom exemplo de regulamentação da posse e da propriedade de um bem. A posse é daquele que está usando o apartamento (locatário) e a propriedade é do dono (locador). Junto com o direito de exercer a propriedade, vêm os deveres decorrentes do mesmo, como por exemplo, o pagamento de impostos sobre o imóvel particular. Atividade 1 (atende ao objetivo 01) Conforme estudamos até aqui quais são os contratos que você já celebrou em sua vida? Elenque pelo menos três situações jurídicas de seu cotidiano que demonstrem a sua compreensão sobre as relações privadas que são abrangidas pelo Direito Civil Resposta: 05 linhas Resposta Comentada: O aluno poderá elencar diversas situações que revelem a regulação do direito civil em sua vida, como por exemplo, o casamento, o divórcio, a percepção de alimentos pelo pai ou pela mãe, se este não convive com o filho(a), o contrato de 8 aluguel, o contrato de telefonia celular, a compra de um computador, a compra de um game, a assinatura da TV a cabo ou de algum outro serviço de entretenimento, a ida ao cinema, a um show ou a um teatro, enfim, tudo que permita demonstrar que o mesmo conseguiu identificar quais são as relações privadas que são abrangidas pelo Direito Civil.3.0 Conceitos básicos – Parte Geral do Código Civil 3.1 Das pessoas naturais Pessoa natural ou física é o próprio ser humano, ou seja, aquele que foi gerado e concebido por uma mulher, sendo que sua personalidade civil começa com seu nascimento com vida, mas a lei põe a salvo, desde a concepção, os direitos do nascituro (art. 2º CC). A existência da pessoa natural termina com a morte (real), comprovada pelo atestado de óbito ou pela justificação no caso de catástrofe e não encontro do corpo da pessoa desaparecida; presume-se a morte, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucessão definitiva (art. 6º CC). 3.1.1 Morte presumida Em algumas situações mesmo que não se tenha a comprovação de que a pessoa faleceu, presume-se sua morte: Art. 7º CC: Pode ser declarada a morte presumida, sem decretação de ausência: I- se for extremamente provável a morte de quem estava em perigo de vida; II- se alguém, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, não for encontrado até dois anos após o termino da guerra. 9 Parágrafo único: A declaração da morte presumida, nesses casos, somente poderá ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguações, devendo a sentença fixar a data provável do falecimento. No caso do inciso I acima citado, incluem-se os acidentados, sem que os corpos sejam encontrados. 3.1.2 Capacidade civil Capacidade civil é a aptidão da pessoa física para exercer direitos e assumir obrigações. Capacidade é a medida da personalidade. Nem todos têm capacidade plena, pois há fatos que reduzem ou anulam essa capacidade. Ressaltamos que a capacidade de direito – artigo 1º do Código Civil – todos possuem; porém, a capacidade de fato para o exercício do direito, nem todos possuem. Por isso, diz-se que quem tem capacidade de fato e de direito tem capacidade plena. Quem só tem a capacidade de direito necessita da ajuda de seus responsáveis legais para poder exercer esses direitos por serem considerados incapazes. Incapacidade é a restrição legal ao exercício de atos da vida civil, podendo ser absoluta ou relativa. Assim, toda pessoa, desde o nascimento até a sua morte, tem capacidade para ser titular de direitos e obrigações na ordem civil, não significando, contudo, que possa exercer pessoalmente tais direitos, ou seja, uma coisa é a titularidade de direitos, e outra, é a capacidade para, pessoalmente, exercê-los. Em determinados casos a lei entende por bem limitar o exercício pessoal de direitos, dependendo da idade, saúde ou estado mental de certas pessoas, sempre no intuito de protegê-las. São assim classificados de absolutamente e relativamente incapazes. 3.1.2.1 Incapacidade absoluta 10 De acordo com o artigo 3º do Código Civil são absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil, ou seja, não podem praticar nenhum ato: I) os menores de 16 anos; II) os que, por enfermidade ou deficiência mental (permanente), não tiverem o necessário discernimento para a prática desses atos; III) os que, mesmo por causa transitória (arteriosclerose, uso de substâncias entorpecentes ou alucinógenas), não puderem exprimir sua vontade. A incapacidade absoluta acarreta a proibição total, por si só, do direito. O ato somente poderá ser praticado pelo responsável legal do absolutamente incapaz, sob pena de nulidade. 3.1.2.2 Incapacidade relativa De acordo com o artigo 4º do Código Civil algumas pessoas são relativamente incapazes, ou seja, podem em determinadassituação praticarem os atos da vida civil sozinhas, mas para a práticos de outros atos, precisaram ser assistidas por outra pessoa: I) os maiores de 16 anos e menores de 18 anos; II) os ébrios habituais, os viciados em tóxicos, e os que, por deficiência mental, tenham o discernimento reduzido; III) os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV) os pródigos. Parágrafo único: A capacidade dos índios será regulada por legislação especial. 11 INÍCIO DO BOX CURIOSIDADE/ SAIBA MAIS A Lei nº 6.001/73 (Estatuto do Índio) preceitua que são nulos os negócios realizados entre um índio e pessoa estranha à comunidade indígena, sem a participação da FUNAI. FIM DO BOX CURIOSIDADE/ SAIBA MAIS Reforçando o entendimento, para que os atos praticados pelos incapazes tenham validade, devem ser revestidos de determinados requisitos. Os absolutamente incapazes deverão ser representados por seus representantes legais, sob pena de nulidade absoluta dos atos por eles praticados diretamente, enquanto que os relativamente incapazes necessitam ser assistidos na prática dos atos da vida civil, sob pena de anulabilidade dos atos cometidos. A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada à prática de todos os atos da vida civil. Cessará, entretanto, para os menores, a incapacidade, pelo instituto da emancipação, quando ocorrer qualquer das seguintes hipóteses, de acordo com o artigo 5º CC: • Pela concessão dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento público, independentemente de homologação judicial, ou por sentença do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; • Pelo casamento; • Pelo exercício de emprego público efetivo; • Pela colação de grau em curso de ensino superior; • Pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existência de relação de emprego, desde que, em função deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia própria. 12 É certo também que a emancipação voluntária, mesmo sendo irrevogável, não isenta os pais da obrigação de indenizar as vítimas dos atos ilícitos praticados pelo menor emancipado para evitar emancipações maliciosas. 3.1.3 Inscrição em registro público Com a finalidade de assegurar direitos de terceiros, o legislador, a fim de obter publicidade do estado das pessoas, exige inscrição em registro público de determinados atos, e a certidão extraída dos livros cartorários fará prova plena e segura do estado das pessoas físicas. Art. 9ºCC: Serão registrados em registro público: I- os nascimentos, casamentos e óbitos; II- a emancipação por outorga dos pais ou por sentença do juiz; III- a interdição por incapacidade absoluta ou relativa; IV- a sentença declaratória de ausência e de morte presumida. Art. 10 CC: Far-se-á averbação em registro público: I – das sentenças que decretarem a nulidade ou anulação do casamento, o divórcio, a separação judicial e o restabelecimento da sociedade conjugal; II – dos atos judiciais ou extrajudiciais que declararem ou reconhecerem a filiação. Fica evidente que a falta de registro ou averbação desses documentos e/ou atos, poderá ensejar sua nulidade ou mesmo a impossibilidade da prática dos atos da vida civil. 3.2 Das pessoas jurídicas 13 3.2.1 Conceito A pessoa jurídica pode ser criada e constituída por pessoas naturais e/ou também por outras pessoas jurídicas e poderá ter direitos, obrigações e patrimônio. 3.2.2 Existência legal das pessoas jurídicas de direito privado O ato constitutivo deve ser levado a registro para que comece, então, a existência legal da pessoa jurídica de direito privado. O registro do contrato social de sociedade empresária faz-se na Junta Comercial. Os estatutos e os atos constitutivos das demais pessoas jurídicas de Direito Privado são registrados no Cartório de Registro Civil das Pessoas Jurídicas. De maneira geral as pessoas jurídicas não precisam de autorização ou aprovação do Estado para poderem iniciar suas atividades, bastando o registro de seu ato constitutivo no órgão competente, mas a legislação exige em determinadas situações uma análise mais profunda feita pelo Poder Executivo para que possam 14 funcionar, como é o caso das seguradoras, instituições financeiras,administradora de consórcios. Art. 45 CC: Começa a existência legal das pessoas jurídicas de direito privado com a inscrição do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessário, de autorização ou aprovação do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alterações por que passar o ato constitutivo. No mais, os requisitos da vontade em criá-las, aliada à licitude de seus objetivos e à observância dos ditames legais, são as condições mínimas para que possam iniciar suas atividades. 3.2.3 Classificação das pessoas jurídicas A lei nº 10.406/02, em seu artigo 40, classifica as pessoas jurídicas como sendo de direito público interno ou externo e de direito privado. a) Pessoas jurídicas de direito público externo: países estrangeiros, organismos internacionais, como a ONU (Organização das Nações Unidas) e a OEA (Organização dos Estados Americanos), art. 42 CC; b) Pessoas jurídicas de direito público interno: a União, os Estados, o Distrito Federal e os Territórios, os Municípios, as Autarquias, inclusive as associações públicas e demais entidades de caráter público criadas por lei, de acordo com o artigo 41 CC; c) Pessoas jurídicas de direito privado: sociedades civis ou comerciais (ou empresariais), as associações, as fundações privadas, os partidos políticos, as organizações religiosas e a empresa individual de responsabilidade limitada (Eireli), assim determinadas pelo art. 44 CC. 15 1) Associações são organizações sem fim lucrativo, em regra, exercendo atividades culturais, religiosas, recreativas, etc. 2) Sociedades são organizações com fins lucrativos, em regra, podendo ser personificadas ou não personificadas. 2.1 As sociedades não personificadas (sem personalidade jurídica) são a sociedade em comum e a sociedade em conta de participação, elas não existem no plano jurídico, mas possuem deveres, como por exemplo, o respeito aos direitos trabalhistas de seus empregados. a) Sociedade comum é a que não tem registro, também conhecida como sociedade irregular ou de fato (art. 986 CC). Alguém que tenha uma barraca de pipoca, por exemplo, em sociedade com o seu irmão, ou cunhado. b) Sociedade em conta de participação é a que tem um sócio oculto, que não aparece perante terceiros, e um sócio ostensivo, em nome do qual gira a sociedade. É mais utilizada em operações de importação e exportação e tem como característica uma associação momentânea que não necessita registro. 2.2 Sociedades personificadas (com personalidade jurídica) são as que têm registro, constituindo-se, portanto, como pessoas jurídicas. Podem ser simples ou empresariais. a) A sociedade simples (antiga sociedade civil) é a que exerce atividades profissionais ou técnicas, como a sociedade de engenharia, médica ou contábil. b) A sociedade empresarial é a que exerce atividade econômica organizada, para a produção ou a circulação de bens ou serviços. São empresariais, por exemplo, a sociedade limitada e a sociedade anônima. 16 3) Fundação é uma pessoa jurídica criada com fim especifico, com patrimônio próprio instituído por seu criador que será administrado por curador, pois não possui sócios ou proprietários. Pode ser criada por escritura pública ou testamento, devendo o instituidor doar os meios necessários e especificar o fim a que se destina, declarando também, se quiser, a maneira de administrá-la (art. 62 cc). As fundações privadas só podem constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistência (art. 62, parágrafo único, CC). As fundações públicas são as criadas pelo Poder Público, por lei, ou por escritura autorizada em lei. Têm natureza pública, embora lhes seja atribuída personalidade jurídica de direito privado. 4) As organizações religiosas são livres para se organizarem e se estruturarem, para que possam funcionar da maneira que mais lhes aprouver, não necessitando de autorização especial do poder público, que é obrigado a reconhecê-las e registrá-las se seus atos constitutivos estiverem dentro dos parâmetros legais. 5) Os partidos políticos serão organizados e funcionarão conforme o disposto em lei específica. 6) A empresa individual de responsabilidade limitada (Eireli), última das pessoas jurídicas a fazer parte do rol trazido pelo Código Civil, é aquela em que o empresário não responderá pessoalmente pelos débitos contraídos pela pessoa jurídica, pois o seu patrimônio é distinto do patrimônio da pessoa jurídica. Diferentemente do empresário individual, cujo patrimônio se confunde, caso em que o empresário responderá ilimitadamente com o seu patrimônio pessoal. 17 3.2.4 Extinção da pessoa jurídica Termina a existência da pessoa jurídica pelas seguintes causas: a) Convencional: por deliberação dos próprios sócios; b) Legal: em razão de motivo determinado na lei que a impeça de continuar; c) Administrativa: nos casos em que as pessoas jurídicas necessita da aprovação e/ou autorização do Poder Público para poderem funcionar e praticam atos nocivos ou contrários aos seus fins; d) Natural: acontece quando da morte de seus membros, sem estipulação em contrato social ou estatuto que a mesma pudesse continuar com a administração dos sucessores dos sócios; e) Judicial: quando previsto em seu contrato social ou estatuto determinada cláusula de encerramento e a mesma continuar a existir, será decidido por sentença a sua extinção. 3.3 Domicílio Entende-se genericamente por domicílio o local onde a pessoa pratica os seus atos e/ou negócios jurídicos com habitualidade. É pois, a sede jurídica da pessoa, onde esta responde por suas obrigações. 3.3.1 Domicílio da pessoa natural Domicílio da pessoa natural é o lugar onde ela estabelece a sua residência com ânimo definitivo (Art. 70, CC). A noção de domicílio é importante para completar a qualificação de uma pessoa, e para estabelecer o lugar onde deva responder por suas obrigações. Em regra, o devedor – por exemplo - deve ser demandado no lugar do seu domicílio. 18 Pode, porém a pessoa natural ter mais de um domicílio, o que ocorre quando tem duas ou mais residências, onde, alternadamente, viva. Nesse caso, considerar-se- á domicílio qualquer uma delas. Também será considerado domicílio da pessoa natural, o local onde a mesma exerce sua profissão, sendo que, se o exercício de sua profissão se der em vários lugares, cada um deles poderá ser considerado como domicilio. 3.3.2 Domicílio das pessoas jurídicas De acordo com o art. 75 CC, o domicílio das pessoas jurídicas, é o local onde funcionarem as respectivas diretorias e administrações, ou onde elegerem domicílio especial no seu estatuto ou atos constitutivos, e se tiverem vários estabelecimentos localizados em lugares distintos, cada um deles será considerado domicílio para os atos nele praticados. Se a administração, ou diretoria tiver a sede no estrangeiro, seu domicílio será o lugar do estabelecimento situado no Brasil. Estabelece ainda o mesmo artigo 75 CC, como sendo o Distrito Federal o domicílio da União, as capitais dos Estados, como domicílio de cada um deles e para os Municípios, onde funcione a Administração Municipal. 3.3.3 Demais domicílios a) Domicílio necessário: Tem domicílio necessário o incapaz, o servidor público, o militar, o marítimo e o preso, sendo que o domicílio do incapaz é o mesmo que de seu representante ou assistente; o do servidor público, onde exerce permanentemente suas funções; o do militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronáutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o do marítimo, onde o navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentença. (art.76 CC); 19 b) Domicílio do agente diplomático: O agente diplomático do Brasil, que, citado no estrangeiro,alegar extraterritorialidade sem designar onde tem, no país, o seu domicílio, poderá ser demandado no Distrito Federal ou no último ponto do território brasileiro onde teve. (art.77 CC); Também regulamento pelo Código Civil, o Direito das Obrigações é um conjunto de normas que determinam dentro das relações jurídicas de conteúdo patrimonial, direitos e deveres a serem cumpridos pelos sujeitos que compõem esta relação, dando especialmente ao credor, subsídios para que possa exigir do devedor o cumprimento da obrigação. Nas palavras de Gonçalves (2011, p.21) “O direito das obrigações tem por objeto determinadas relações jurídicas que alguns denominam direitos de crédito e outros chamam direitos pessoais ou obrigacionais”. Dentre as modalidades trazidas pelo CC, encontram-se as obrigações de dar, de fazer e de não fazer, entre outras, cada qual com suas características. Mas o que é uma obrigação? Buscamos novamente o ensinamento de Gonçalves (2011, p.37): “Obrigação é o vínculo jurídico que confere ao credor (sujeito ativo) o direito de exigir do devedor (sujeito passivo) o cumprimento de determinada prestação. Corresponde a uma relação de natureza pessoal, de crédito e débito, de caráter transitório (extingue-se pelo cumprimento), cujo objeto consiste numa prestação economicamente aferível.” Sabendo o significado de obrigação é importante saber também como ela pode ser transmitida e como pode ser extinta. 4.1 Transmissão das obrigações 20 Cessão de Crédito Aquele que for detentor de algum crédito poderá cedê-lo, se não houver nenhum impedimento legal, ou qualquer outro óbice. Na cessão de crédito, o credor transfere a terceiro o direito que possui em relação ao devedor (art.286 CC). Não é necessária a concordância do devedor, devendo ele, porém, ser notificado do fato. Assunção da dívida Pela assunção da dívida, um terceiro assume a obrigação do devedor, com o consentimento do credor, conforme dispõe o artigo 299 do Código Civil. O devedor exonera-se da dívida e das garantias por ele dadas. Salvo se o terceiro já era insolvente, ignorando o credor esse fato, ou se a assunção vier a ser anulada. 4.2 Extinção das obrigações a) Adimplemento é o ato de cumprir a obrigação. Pode a obrigação extinguir-se pelo pagamento, ou por outros fatores a seguir descritos. b) Pagamento: é o cumprimento dado a uma obrigação, em dinheiro ou coisa. Será indevido se não houver vínculo obrigacional que o justifique. c) Ação de consignação em pagamento: é o depósito feito em juízo ou estabelecimento bancário da coisa devida. Podendo ocorrer quando: O credor não puder ou se recusar a receber o pagamento ou dar quitação; O credor não for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condição devidos; O credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difícil; 21 Ocorrer dúvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento; Pender litígio sobre o objeto do pagamento; d) Pagamento com sub-rogação: sub-rogar significa trocar, substituir. A sub- rogação pode ser pessoal, ou real. Sub-rogação pessoal: a dívida é paga por um co-devedor ou terceiro interessado. Sub-rogação real: substitui-se a coisa devida. A sub-rogação transfere a quem pagou todos os direitos do título ou do contrato contra o devedor principal e os fiadores. e) Imputação do pagamento: Imputar o pagamento é indicar o que se está pagando, no caso de dois ou mais débitos da mesma natureza, líquidos e vencidos, em favor de um só credor. Havendo capital e juros a pagar, entende-se que o pagamento refere-se primeiro aos juros vencidos, e depois ao capital, salvo estipulação em contrário. f) Novação: é a substituição de uma obrigação por outra. Opera-se pela substituição do sujeito ativo ou do sujeito passivo ou do objeto da obrigação. Em qualquer desses casos, surge uma nova relação jurídica, que extingue e substitui a anterior. g) Compensação: é a extinção de uma obrigação pela recíproca equivalência de débitos entre os contratantes. A compensação é matéria de defesa, e só pode ser alegada quando se confrontam débitos líquidos e vencidos. h) Transação: ocorre quando as partes fazem concessões recíprocas, para evitar ou terminar um litígio. i) Confusão: ocorre quando o devedor e o credor passam a ser uma só pessoa, extinguindo-se a obrigação. 22 j) Remissão: é o ato pelo qual o credor dispensa graciosamente o devedor de pagar a dívida. É um ato bilateral, pois depende da concordância do devedor. A remissão não pode prejudicar terceiros. 4.3 Do inadimplemento das obrigações e da mora Inadimplir é não cumprir a obrigação. O inadimplemento pode ser absoluto (impossibilidade total) ou relativo (impossibilidade parcial) de cumprir a obrigação. Pode caracterizar-se também pela mora. O sujeito da obrigação estará em mora quanto atrasar culposamente com o seu cumprimento ou mesmo tendo cumprido sua obrigação a fez de modo deficiente. A mora que poderá ser tanto do devedor, quanto do credor poderá ser constituída dentre de várias possibilidades, como a partir do vencimento da obrigação, ou da interpelação, nos casos em que não haja vencimento estipulado. Além dos acréscimos legais que da obrigação principal possam ser gerados, o descumpridor da obrigação pode também ser condenado a indenizar por perdas e danos, os prejuízos que tenha causado pelo seu ato culposo. 4.4 Cláusula penal ou multa convencional É uma convenção na qual as partes se obrigam a pagar uma determinada multa no caso de violação do contrato. Trata-se de uma obrigação acessória, que visa garantir o cumprimento completo da obrigação principal ou de alguma cláusula especial ou simplesmente em relação à mora, bem como fixar previamente o valor das perdas e danos em caso de descumprimento. Ainda determina o CC que incide de pleno direito na cláusula penal, aquele que deixe de cumprir a obrigação ou se constitua em mora, desde que tenha agido com culpa. 23 4.5 Dos contratos em geral Contrato é fonte de obrigação, e deve conter alguns requisitos obrigatórios e legais, comuns a todos, sendo eles as partes, o objeto e a manifestação de vontade. “Contrato é uma espécie de negócio jurídico que depende, para a sua formação, da participação de pelo menos duas partes. É portanto, negócio jurídico bilateral ou plurilateral” (Gonçalves, 2011, p.22) Entendemos, então, que é necessária uma análise, mesmo que rápida, sobre a teoria geral dos contratos para que você possa compreender todos os contratos de maneira genérica. Contrato é um negócio jurídico, e como tal, necessita que algumas condições estejam presentes para que o mesmo possa ser considerado válido. Por isso, colhemos o que diz a Lei nº 10.406/2002, nosso Código Civil: Art. 104. A validade do negócio jurídico requer: I – agente capaz; II – objeto lícito, possível, determinado ou determinável; III – forma prescrita ou não defesa em lei. Exigindo que o agente seja capaz, a legislação obriga que os contratantes não estejam presentes em nenhuma das hipóteses de incapacidade relativa ou absoluta, também previstas nos artigos 3º e 4º do CC. O objeto a ser contratado deve estar dentro da lei, é claro. Porém, mesmo que não esteja especificado em lei, não deve atentar à moral e aos bons costumes, como também à ordem pública. Também deve ser possível determiná-lo, quer seja pelo seu gênero, pela sua quantidade ou pela sua qualidade. Não é passível de negociação, por exemplo, a “entrada no céu”, como fazia a Igreja Católica no século XVI, uma vez que o referido objeto não é possível. 24 Quanto à forma do contrato, deve estar dentro de uma previsão legal. Se não existir tal previsão, que não seja proibida legalmente.Essas convenções efetuadas entre as partes, chamadas de contratos, pelo menos em nosso ordenamento jurídico, devem ser, portanto, feitas com base nas determinações legais e na vontade dos sujeitos. Elas têm a prerrogativa de criar, regular, modificar ou extinguir relações jurídicas de cunho patrimonial. A definição de contrato feita no século passado por Clóvis Bevilaqua (1934, p. 245) ainda é bem atual e nos ajuda a entender do que se trata, como sendo: “acordo de vontades para o fim de adquirir, resguardar, modificar ou extinguir direitos”. Parece, por assim dizer, que os contratos podem tudo, desde que pactuados entre sujeitos capazes, com o consenso das partes e sem impedimento legal. Vale mencionar ainda que os contratos podem ser: a) Escritos: Quando utilizam uma forma gráfica de expressão, como, por exemplo, o contrato de locação; b) Verbais: Quando prescindem de um registro físico, como, por exemplo, o contrato de transporte público, seja por meio de ônibus, trem ou metrô. A relação contratual existe a partir do momento em que o passageiro ingressa nas dependências do prestador do serviço de transporte e termina com a chagada ao local de destino. c) Público: Quando é feito em um cartório, como, por exemplo, uma escritura pública de compra e venda de um bem imóvel. d) Particular: Quando é feito entre particulares, como, por exemplo, um contrato de prestação de serviços de fotografia para casamento. De acordo com o CC em seu art. 421 e seguintes, os contratos desde seu inicio, em sua vigência e até a sua extinção devem ser orientados por alguns princípios, entre eles o da liberdade de contratar; da probidade e boa-fé; da interpretação 25 mais favorável ao aderente, quando o contrato de adesão contiver cláusulas ambíguas; da impossibilidade de renúncia antecipada do contratante aderente quanto a direitos resultantes do negócio. Apesar de já ser um tema bastante debatido, os contratos continuam sendo um grande ramo de trabalho para os juristas, em face das novas relações que vão surgindo na sociedade e que demandam do Direito instrumentos contratuais hábeis para regulá-las. Assim, por exemplo, podemos citar como uma grande evolução na doutrina contratual com a revolução digital que presenciamos e seus reflexos nos contratos eletrônicos. Os contratos eletrônicos ou digitais são compreendidos hoje em dia muito além do que um acordo realizado por meio de um instrumento de comunicação à distância (seja o computador, de um smartphone ou a internet). Eles representam atualmente um novo caminho, mais do que uma simples versão eletrônica do que já existia antes. Isso porque além de se tornar uma versão atualizada, os contratos digitais são facilitadores das relações obrigacionais de nossos tempos porque ampliam as possibilidades e se tornaram no novo produto de nosso tempo porque potencializam os acordos de vontades, como por exemplo, com a publicidade direcionada ao perfil de sites utilizados e dos padrões de buscas realizados por cada usuário. 4.5.1 Formação dos contratos Os contratos são formados a partir de propostas elaboradas pelo principal interessado. Assim, aquele que deseja comprar um imóvel, deve procurar o que está oferecendo ou ofertando o mesmo. Uma ida ao supermercado também é uma forma de celebração de contrato: o vendedor expõe os produtos que possui e o interessado escolhe aqueles que deseja. Depois desta escolha, o interessado irá ao caixa e efetuará o pagamento por aqueles bens que irá consumir. Trata-se de 26 uma relação contratual não-escrita, mas que está legalmente amparada dentro de nosso ordenamento. As relações de consumo, de prestação de serviços e até mesmo as relações trabalhistas, conforme veremos adiante, são estruturadas com base num contrato. Os contratos e os princípios que regem esse tema do Direito Civil são a personificação do Direito em nossa vida cotidiana: contrato de aluguel, contrato de prestação de serviços de telefonia móvel, de internet banda larga, contrato de prestação de serviços de ensino, como creche ou cursos de idiomas, enfim, os contratos estão por todos os lados jurídicos que integram o nosso dia-a-dia. 4.5.4 Como o contrato acaba? Os contratos iniciam-se por mutuo consentimento, baseados em princípios próprios que asseguram sua execução e se extinguem de uma ou outra forma. Quando se inicia um contrato, os sujeitos como regra e cumprindo com suas obrigações contratuais esperam que sua extinção aconteça justamente pela sua execução, mas às vezes mesmo ser ter alcançado a finalidade que se esperava, o contrato chega ao seu fim. Algumas formas pelas quais o contrato pode chegar ao seu término são: Distrato O distrato é uma das formas de extinção do contrato que por mútuo consentimento as partes põem fim ao acordo anteriormente firmado, existindo a possibilidade, dependendo dos casos previstos em lei. Ou mesmo já estipulado no contrato, de ser realizado unilateralmente por uma das partes. Cláusula resolutiva 27 É a extinção do contrato pelo não cumprimento do mesmo ou de alguma de suas cláusulas por uma das partes. Existindo no contrato cláusula resolutiva expressa, esta se opera de pleno direito, caso contrário, dependerá de interpelação judicial. A parte que se sentir lesada pelo descumprimento das obrigações da outra parte, pode optar por pedir a extinção do contrato, como também por seu cumprimento, sendo que em ambas as situações cabe indenização por perdas e danos. Atividade Final Você realizou uma compra pelo site Aliexpress e verificou que passado o tempo prometido para a entrega do bem, o mesmo não chegou a sua residência. Apesar disto, o valor foi regularmente debitado de seu cartão de crédito. Em vista disto, responda: a) Qual o problema jurídico proveniente desta obrigação. b) Podemos dizer que se trata de um contrato, mesmo que tenha sido feito por meio de um sítio estrangeiro? Resposta Comentada: a) O problema que se apresenta é que uma das partes não cumpriu com o que se obrigou no momento do contrato. A não entrega do produto adquirido pelo site Aliexpress é uma falta cometida pelo fornecedor em detrimento do consumidor. b) Trata-se de um contrato, mesmo que tenha sido feito por meio da internet, porque a essência do contrato também se encontra nos contratos digitais, qual seja, a da manifestação da livre vontade entre os contratantes. 5.0 Conclusão 28 O Direito Civil é a parte do Direito que mais se aproxima de nossas vidas cotidianas e a sua existência ajuda a prevenir diversos conflitos dentro da sociedade. Em decorrência dessa aproximação é também o ramo do Direito que é mais suscetível de mudanças para acompanhar as transformações vividas pela sociedade. 6.0 Resumo Neste capítulo estudamos o Direito Civil, a partir da análise de alguns institutos trazidos pela Lei 10.406/02 – Código Civil. Abordamos inicialmente o conceito de Direito Civil, partindo para o estudo das pessoas naturais, estudando a capacidade civil e as situações de incapacidade absoluta e relativa. Na sequência estudamos as pessoas jurídicas trazendo a classificação constante no Código Civil, explicando cada uma delas. Tratamos do domicílio das pessoas físicas e jurídicas, bem como de que forma adquirem personalidade jurídica. Ao final estudamos o Direito das Obrigações procurando evidenciar direitos e deveres das partes, especialmente com o estudo dos contratos. 7.0 Referências Bibliográficas BEVILAQUA, Clovis. Código Civil dos Estados Unidos do Brasil commentado. 4. ed. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1934. BORGES, Adriana da Cunha. Lições preliminares de direito civil - parte geral - obrigações - contratos - atos unilaterais. Ab Editora: Goiânia, 2011. 29 DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro - teoria das obrigaçõescontratuais e extracontratuais. Vol.3. 27 ed. São Paulo: Saraiva, 2011. PEREIRA, Caio Mário da Silva. Obrigações e contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2012. 6.1 Consultando a legislação Se você quiser se aprofundar um pouco mais nos assuntos abordados neste capítulo, consulte: BRASIL. Constituição (1988). Diário Oficial da União, Brasília, 5 out. 1988. Disponível em: . Acesso em: 25 nov. 2013. _____. Lei n. 6.001, de 19 de dezembro de 1973. Diário Oficial da União, Poder Legislativo, Brasília, 21 dez. 1973. Disponível em: . Acesso em: 25 set. 2013. _____. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Diário Oficial da União, Poder Legislativo, Brasília, 11 jan. 2002. Disponível em: . Acesso em: 25 set. 2013.