Apostila_de_apoio-cap_12_1-Teoria_Geral_dos_Direitos_Fundamentais

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Prof. VÍTOR CRUZ 
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Apostila de apoio 
Direito Constitucional 
- Site Nota 11 – 
 
 
 
 
Capítulo 12.1: Teoria Geral dos 
Direitos Fundamentais 
 
 
 
O que são as apostilas de apoio de Direito Constitucional do 
Site Nota 11? 
 
Trata-se de um material teórico, superobjetivo, que aborda de forma 
direta e didática os principais pontos sobre cada assunto do Direito 
Constitucional, como forma de servir de apoio ao estudo no 
“ambiente interativo do site Nota 11”, local onde o aluno poderá fixar 
de vez tais temas, além aprofundar o estudo através de milhares de 
fichas contendo perguntas e respostas classificadas por dificuldade e 
forma de abordagem (literalidade, doutrina e jurisprudência). 
 
 
 
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Teoria Geral dos Direitos e Garantias Fundamentais: 
 
Diferença entre Direitos e Garantias: 
Direitos liberdades positivas. Bens e vantagens conferidos pela 
norma. Faculdade de agir, exercer, fazer ou deixar de 
fazer algo. 
Garantias liberdades negativas. instrumentos pelos quais se 
asseguram o exercício e o gozo dos direitos (bens e 
vantagens). 
 
Na Constituição, os Direitos e Garantias Fundamentais são de 
5 espécies: 
1- Direitos e deveres individuais e coletivos; 
2- Direitos Sociais; 
3- Direitos da Nacionalidade; 
4- Direitos Políticos; e 
5- Direitos relativos à existência e funcionamento dos partidos 
político. 
 
Não são uma relação fechada, exaustiva, mas sim em um rol 
exemplificativo, aberto para novas conquistas e reconhecimentos 
futuros. Isso pelo art. 5º 2º da Constituição: 
Art. 5º, § 2º - Os direitos e garantias expressos nesta 
Constituição não excluem outros decorrentes do regime e 
dos princípios por ela adotados, ou dos tratados 
internacionais em que a República Federativa do Brasil seja 
parte. 
 
Características dos direitos fundamentais: 
• historicidade e mutabilidade - São históricos porque que 
foram conquistados ao longo dos tempos. Esse caráter histórico 
também remete a uma idéia cíclica de nascimento, modificação 
e desaparecimento, o que nos impede de considerar tais 
direitos como imutáveis. 
 
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• inalienabilidade - pois são intransferíveis e inegociáveis; 
• imprescritibilidade - podem ser invocados 
independentemente de lapso temporal, eles não prescrevem 
com o tempo; 
• irrenunciabilidade - podem até não estar sendo exercidos, 
mas não poderão ser renunciados; 
• universalidade - são aplicáveis a todos, sem distinção. 
• relatividade ou limitabilidade - Os direitos fundamentais não 
são absolutos, são relativos, pois existem limites ao seu 
exercício. Este limite pode ser de ordem constitucional 
(decretação de Estado de Sítio ou de Defesa) ou encontrar-se 
no dever de respeitar o direito da outra pessoa. 
• indivisibilidade, concorrência e complementaridade - Os 
direitos fundamentais formam um conjunto que deve ser 
garantido como um todo, e não de forma parcial. Um direito 
não excluiu o outro, eles são complementares, se somam, 
concorrendo para dotar o indivíduo da ampla proteção; 
• Interdependência - Pode ser empregada em dois sentidos: 
1º - Em um primeiro momento levaria à noção de 
indivisibilidade, já que a garantia de um direito fundamental 
dependeria da garantia conjunta de outro direito fundamental 
(exemplo: não se pode querer garantir os direitos sociais, sem 
garantir os direitos econômicos); 
2º - Em uma segunda acepção também é lembrada como a 
relação que deve existir entre as normas (sejam elas 
constitucionais ou infraconstitucionais) e os direitos 
fundamentais, de forma que as primeiras (normas 
constitucionais e infraconstitucionais) devem traçar os 
caminhos para que efetivamente se concretizem tais direitos. 
 
Eficácia vertical x Horizontal: 
Eficácia vertical 
Proteção do particular em face do Estado. 
 
Eficácia horizontal 
Proteção do particular em face de outro 
particular. 
 
 
 
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É comum que a doutrina classifique os direitos fundamentais em 
dimensões, principalmente em 1ª, 2ª e 3ª dimensões da seguinte 
forma: 
 
Fase Marco 
Mundial 
Dimensão 
dos 
direitos 
Direitos Marco no 
Brasil 
Estado 
Liberal 
Revolução 
Francesa e 
Independê
ncia dos 
EUA 
1ª Liberdade: 
Direitos civis e 
políticos 
Incipiente 
na CF/1824 
e 
fortalecido 
na CF/1891 
Estado 
Social 
Pós 1ª 
Guerra 
Mundial - 
Constituiçã
o Mexicana 
(1917) e 
Weimar 
(1919). 
2ª Igualdade: 
Direitos Sociais, 
Econômicos e 
Culturais. 
CF/1934 
Estado 
Democrático 
Pós 2ª 
Guerra 
Mundial. 
3ª Solidariedade 
(fraternidade): 
Direitos coletivos e 
difusos. 
CF/1988 
 
A primeira dimensão dos direitos são as chamadas liberdades 
negativas, clássicas ou formais, pois foram as primeiras conquistas 
de libertação do povo em face do Estado. Eram protetoras. Eram 
formais pois via o homem como um ser genérico, abstrato, todos 
iguais, mas sem enxergar as verdadeiras diferenças materiais 
(econômica, cultural...) entre as pessoas. 
A segunda dimensão reflete a busca da igualdade material, é 
também o que se chama das liberdades positivas, pois pressupõem 
não só uma proteção individual em face do Estado, mas uma efetiva 
ação estatal para que se concretizassem a igualdade econômica, 
social e cultural. 
A terceira dimensão enxerga o homem em sociedade. Desta forma, 
se preocupa com os direitos coletivos (pertencentes a um grupo 
determinado de pessoas) e os direitos difusos (pertencentes a uma 
coletividade indeterminada). São exemplos destes direitos o direito à 
 
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paz, ao meio ambiente equilibrado, ao progresso e desenvolvimento, 
o direito de propriedade ao patrimônio comum da humanidade, o 
direito de comunicação, entre outros. 
4ª dimensão - O professor Paulo Bonavides também propôs que já 
existiria a 4ª dimensãodos direitos, ou seja, os direitos que se 
vinculam à idéia de democracia, especialmente a democracia direta, 
incluindo o direito à informação e o direito ao pluralismo. Esta 
dimensão foi alcançada através da universalização dos direitos 
promovida pela globalização. Noberto Bobbio também já faz alusão a 
uma possível quarta dimensão dos direitos fundamentais, mas, de 
forma diversa de Bonavides. Para o autor, a quarta dimensão estaria 
materializada nos direitos relativos à biotecnologia e ao patrimônio 
genético dos indivíduos. 
5ª dimensão - O professor Bonavides ainda vislumbra a quinta 
dimensão dos direitos fundamentais, segundo ele, pela necessidade 
de se colocar em maior destaque o direito à paz, principalmente 
devido aos recentes atentados terroristas a partir do 11 de Setembro 
nos Estados Unidos. Outros diversos autores tratam dos direitos de 
quinta geração como os direitos “virtuais” ou “cibernéticos”, ou seja, 
aqueles relativos ao comércio e contratos eletrônicos, publicidade 
virtual, e os interligados à defesa da honra e da dignidade da pessoa 
humana no meio da internet, entre outros correlatos. 
 
DISPOSIÇÕES CONSTITUCIONAIS APLICÁVEIS AOS DIREITOS 
FUNDAMENTAIS EM GERAL: 
O art. 5º da Constituição nos traz 4 parágrafos com disposições 
aplicáveis aos direitos fundamentais. Sabemos, pelo §2º deste art. 
5º, que os direitos e garantias expressos na Constituição não 
excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela 
adotados, ou dos tratados internacionais em que a República 
Federativa do Brasil seja parte. Agora vamos estudar os outros 3 
parágrafos: 
 
Sobre as normas dos direitos e garantias fundamentais: 
Art. 5º § 1º - As normas definidoras dos direitos e garantias 
fundamentais têm aplicação imediata. 
Este dispositivo mostra a preocupação com a efetividade dos direitos 
e garantias fundamentais. Quer dizer que "em regra" devemos aplicar 
imediatamente todos dos direitos e garantias, não ficando parados, 
 
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sentados, dormindo, esperando que venha uma lei para regulamentá-
los. 
Isso não quer dizer que as normas ali sejam todas de eficácia plena. 
Na verdade, trata-se apenas um apelo para que se busque 
efetivamente aplicá-las e assim não sejam frustrados os anseios da 
sociedade. 
 
Tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos: 
§ 3º Os tratados e convenções internacionais sobre direitos 
humanos que forem aprovados, em cada Casa do 
Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos 
votos dos respectivos membros, serão equivalentes às 
emendas constitucionais. (Incluído pela EC 45/04) 
A EC 45/04 abriu a possibilidade de ampliar a relação dos direitos 
fundamentais de status constitucional através da aprovação de 
tratados internacionais pelo mesmo rito de emendas constitucionais. 
Vamos entender melhor isso: 
• A regra é que os tratados internacionais são equivalentes às 
leis ordinárias. 
• A exceção é essa acima - eles vão estar equiparados às 
Emendas Constitucionais caso cumpram estes requisitos 
acima, ou seja, versem sobre direitos humanos e o decreto 
legislativo relativo a ele seja aprovado pelo mesmo rito 
exigido para as emendas à Constituição. 
• Ainda que não aprovados pelo rito das Emendas, se versarem 
sobre direitos humanos, o STF entende que possuem 
“supralegalidade” podendo revogar leis anteriores e devendo 
ser observados pelas leis futuras. É assim, por exemplo, que 
vigora em nosso ordenamento o "Pacto de San Jose da Costa 
Rica" - status acima das leis e abaixo da Constituição. 
 
Esquematizando, um tratado pode adquirir 3 status 
hierárquicos: 
1- Regra: Status de lei ordinária. Caso seja um tratado que não 
verse sobre direitos humanos. 
2- Exceção 1: Status Supralegal. Caso seja um tratado sobre 
direitos humanos não votado pelo rito de emendas constitucionais, 
mas pelo rito ordinário; 
 
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3- Exceção 2: Status constitucional. Caso seja um tratado sobre 
direitos humanos votado pelo rito de emendas constitucionais (3/5 
dos votos, em 2 turnos de votação em cada Casa). Essa possibilidade 
só passou a existir com a EC 45/04. 
 
Tribunal Penal Internacional: 
§ 4º O Brasil se submete à jurisdição de Tribunal Penal 
Internacional a cuja criação tenha manifestado adesão. 
(Incluído pela EC 45/04) 
 
Hora de fixar: 
Agora chegou o momento de você fixar esse conhecimento de vez, 
para o resta vida! Isso é bem simples. Acesse o ambiente interativo 
do site www.nota11.com.br e crie um plano de estudos com o 
"Capítulo 12.1". 
No ambiente interativo do Nota11, além de fixar a matéria, você 
poderá ainda aprofundar e ver detalhes do tema. 
Ao final do estudo do plano, você verá que estará em plenas 
condições de responder a qualquer questão! 
 
Questões de concurso: 
 
1. (CAIPIMES/Advogado SP Turismo) Os direitos são bens e 
vantagens conferidos pela norma. 
2. (FCC/EPP-BA) A classificação adotada pelo legislador 
constituinte de 1988 estabeleceu como espécies do gênero direitos 
fundamentais tão-somente os direitos: 
a) individuais e coletivos. 
b) individuais, coletivos e sociais. 
c) individuais, coletivos, sociais, de nacionalidade, políticos e 
relacionados à existência, organização e participação em partidos 
políticos. 
d) sociais, de nacionalidade, políticos e relacionados à existência, 
organização e participação em partidos políticos. 
e) individuais, sociais, de nacionalidade, políticos e relacionados à 
existência, organização e participação em partidos políticos. 
 
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3. (VUNESP/Procurador-PGE-SP) A doutrina majoritária 
entende que os direitos fundamentais são absolutos, invioláveis e 
inalienáveis, mas renunciáveis e prescritíveis. 
Comentários: 
Como vimos, os direitos fundamentais não são absolutos, são 
relativos. Eles também não são renunciáveis, nem prescritíveis. 
4. (MPT/Procurador do Trabalho) As principais características 
dos direitos fundamentais do homem são a inalienabilidade, a 
imprescritibilidade e a irrenunciabilidade. 
5. (CESPE/Analista - TRT 9ª) Os direitos e garantias 
fundamentais não se aplicam às relações privadas, mas apenas às 
relações entre os brasileiros ou os estrangeiros residentes no país e o 
próprio Estado. 
6. (FCC/Analista TRT 9) Os direitos fundamentais são também 
classificados em três gerações. Os de primeira, segunda e terceira 
gerações correspondem, respectivamente, aos direitos: 
a) à democracia ou ao pluralismo; de fraternidade ou de 
solidariedade; e de liberdade ou de defesa. 
b) de liberdade ou de defesa; de prestação por parte do Estado ou 
sociais; e de fraternidade ou de solidariedade. 
c) deprestação por parte do Estado ou sociais; à democracia ou à 
informação; e de liberdade ou de defesa. 
d) de fraternidade ou de solidariedade; de liberdade ou de defesa; e 
à igualdade material ou à isonomia. 
e) à informação ou ao pluralismo; de fraternidade ou de 
solidariedade; e de prestação por parte do Estado ou econômicos. 
7. (CESPE/DETRAN-DF) O direito ao meio ambiente 
ecologicamente equilibrado é considerado direito fundamental de 
terceira geração. 
8. (FCC/Analista - TRT 15ª) As normas definidoras dos direitos 
e garantias fundamentais têm aplicação imediata. 
9. (FCC/Analista Judiciário – Biblioteconomia – TRT 24ª) Os 
tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que 
forem aprovados: 
a) pela Câmara dos Deputados, por maioria absoluta, mediante 
aprovação prévia da Advocacia Geral da União, serão equivalentes à 
Lei ordinária. 
 
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b) pelo pleno do Supremo Tribunal Federal, desde que previamente 
aprovada pelo Presidente da República e Senado Federal, serão 
equivalentes às Leis ordinárias. 
c) pelo pleno do Supremo Tribunal Federal, desde que previamente 
aprovada pelo Presidente da República e Senado Federal, serão 
equivalentes às Leis complementares. 
d) em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três 
quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às 
emendas constitucionais. 
e) pelo Presidente da República serão equivalentes à Medida 
Provisória e serão levados à Câmara dos Deputados, para, mediante 
aprovação por maioria dos votos, serem convertidas em Leis 
ordinárias. 
10. (CESPE/Técnico-TRT 17ª) O Brasil se submeterá à jurisdição 
de Tribunal Penal Internacional a cuja criação manifestar adesão. 
 
Gabarito: 
1. Correto. 
2. Letra C. 
3. Errado. 
4. Correto. 
5. Errado. 
6. Letra B. 
7. Correto. 
8. Correto. 
9. Letra D. 
10. Correto.