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Prof. Adolfo Mamoru Nishiyama
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Direito Constitucional
Prof. Adolfo Mamoru Nishiyama
Mestre em Direito Constitucional pela PUC/SP
Advogado em São Paulo
Siga-me no twitter: www.twitter/professoradolfo.com
Prof. Adolfo Mamoru Nishiyama
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Dos Direitos e Garantias Fundamentais
 Antecedentes históricos:
a) Antiguidade Clássica Ilimitação do Poder Estatal;
b) Cristianismo Direito Natural;
c) Pactos da Idade Média Magna Carta (1215);
d) Era Moderna Primeira Declaração de Direitos Fundamentais Declaração de Virgínia (12-01-1776);
e) Declaração de Independência Americana (04-07-1776) e a Declaração de Direitos do Homem e do Cidadão (26-08-1789).
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Gerações dos Direitos Fundamentais
1ª Geração Liberdade;
2ª Geração Igualdade;
3ª Geração Fraternidade.
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1) Direitos ou interesses difusos: São os transindividuais de natureza indivisível, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstâncias de fato.
2) Direitos ou interesses coletivos: São os transindividuais de natureza indivisível, de que sejam titulares grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrária por uma relação jurídica base.
Direitos Individuais e Coletivos
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Destinatários dos Direitos Individuais (art. 5º, caput) : Segundo entendimento do STF e da doutrina dominante são os brasileiros e estrangeiros residentes ou não no País (interpretação extensiva)
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Princípio da Isonomia (art. 5º, caput e inciso I)
Destinatário: Legislador;
Elementos da Isonomia (Celso Antônio Bandeira de Mello):
a) Fator adotado como critério discriminatório;
b) Correlação lógica entre o fator discriminatório e o tratamento jurídico em face da desigualdade apontada;
c) Afinidade entre a correlação apontada no item anterior e os valores protegidos pelo nosso ordenamento constitucional;
Exemplo: exigência de altura mínima de 1,60m para o concurso de agente policial (constitucional) e para escrivão de polícia (inconstitucional).
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Princípio da Legalidade (art. 5º, inciso II)
Estado de direito.
Princípio da reserva legal.
Criação e aumento de tributo.
Atos do poder público.
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Liberdade de Pensamento (art. 5º, incisos IV e V)
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Liberdade Religiosa (art. 5º, incisos VI, VII e VIII)
a) Liberdade de consciência e de crença;
b) Liberdade de culto: imunidade fiscal (art. 150, VI, b);
c) Liberdade de organização religiosa: é proibido ao Estado brasileiro estabelecer, subvencionar ou embaraçar o exercício dos cultos religiosos.
Escusa de consciência.
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Intimidade e Vida Privada (art. 5º, inciso X)
Inviolabilidade constitucional da privacidade dos dados bancários e fiscais.
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Inviolabilidade Domiciliar (art. 5º, inciso XI)
Dia: flagrante delito ou desastre ou para prestar socorro, ou, ainda, por determinação judicial.
Noite: flagrante delito ou desastre ou para prestar socorro.
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Sigilo de Correspondência e de Comunicação (art. 5º, inciso XII)
Requisitos para a interceptação telefônica:
a) Ordem judicial;
b) Para fins de investigação criminal ou instrução processual penal;
c) Nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer (Lei nº 9.296, de 24-07-1996)
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Direito Constitucional de Reunião (art. 5º, inciso XVI)
Independente de autorização;
Comunicação prévia;
Restrição ao direito de reunião: Estado de Defesa (CF, art. 136, § 1º, I, a) e Estado de Sítio (CF, art. 139, IV).
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Direito de Associação (art. 5º, incisos XVII a XXI)
Liberdade de criação vedada a de caráter paramilitar;
Dissolução das associações Decisão judicial 
 atividade suspensa ou compulsoriamente dissolvidas.
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Direito de Propriedade (art. 5º, incisos XXII, XXIII e XXIV)
Função social: é uma concepção social de propriedade privada, reforçada pela existência de um conjunto de obrigações para com os interesses da coletividade, visando também a finalidade ou utilidade social que cada categoria de bens objeto de domínio deve cumprir.
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Desapropriação:
a) Com prévia e justa indenização em dinheiro (art. 5º, XXIV) fundamento na necessidade ou utilidade pública;
b) Com indenização em títulos especiais da dívida pública resgatáveis em parcelas anuais e sucessivas desapropriação em nome da política urbana (art. 182, § 4º, III) e desapropriação para fins de reforma agrária (art. 184, 185 e 186) 
 fundamento no interesse social.
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Direito de Requisição (art. 5º, inciso XXV)
Pressupostos:
a) Perigo público iminente;
b) Decretação pela autoridade competente;
c) Finalidade de uso;
d) Indenização posterior no caso de prejuízo.
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Apreciação de Ameaça ou Lesão a Direito pelo Poder Judiciário (art. 5º, inciso XXXV)
Jurisdição condicionada ou instância administrativa de curso forçado 	 art. 217, § 1º.
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Princípio do Juiz Natural (art. 5º, incisos XXXVII e LIII)
Imparcialidade.
Tribunal ou Juízo de Exceção.
Justiças Especializadas e Juízo de Exceção.
Prerrogativa de foro.
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Extradição (art. 5º, LI e LII)
Conceito: É o ato pelo qual um Estado entrega um indivíduo, acusado de um delito ou já condenado como criminoso, à justiça do outro, que o reclama e que é competente para julgá-lo e puni-lo. (Hildebrando Accioly).
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Hipóteses constitucionais para a extradição:
1) O brasileiro nato nunca será extraditado.
2) O brasileiro naturalizado somente será extraditado em dois casos: 
a) Por crime comum, praticado antes da naturalização;
b) Quando da participação comprovada em tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei, independentemente do momento do fato, ou seja, não importa se foi antes ou depois da naturalização.
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3) O português equiparado, nos termos do § 1º do art. 12 da CF, tem todos os direitos do brasileiro naturalizado, assim, poderá ser extraditado nas hipóteses descritas no item 2. Porém, em virtude de tratado bilateral assinado com Portugal, convertido no Decreto Legislativo 7.391/72 pelo Congresso Nacional, somente poderá ser extraditado para Portugal.
4) O estrangeiro poderá, em regra, ser extraditado, havendo vedação apenas nos crimes políticos ou de opinião.
Súmula 421 do STF: “Não impede a extradição a circunstância de ser o extraditando casado com brasileira ou ter filho brasileiro”.
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Provas Ilícitas (art. 5º, LVI)
Provas ilegais gênero: provas ilícitas e provas ilegítimas.
Provas ilícitas são aquelas colhidas em detrimento ao direito material. Por exemplo: provas obtidas com violação do domicílio.
Provas ilegítimas são aquelas
obtidas com desrespeito ao direito processual. Por exemplo: utilização no Plenário do júri de prova juntada nos três dias que antecedem o julgamento.
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Eficácia das provas ilícitas.
Princípio da proporcionalidade relação meio-fim o meio deve se adequado, necessário e proporcional para se chegar ao fim desejado.
Provas derivadas da provas ilícitas 
 doutrina dos “frutos da árvore envenenada”.
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Identificação Criminal (art. 5º, LVIII)
Trata-se de norma constitucional de eficácia contida e aplicabilidade imediata.
Exceções previstas em lei: Por exemplo: Lei nº 9.034, de 3-5-1995 (Lei de combate ao crime organizado) 
 art. 5º “A identificação criminal de pessoas envolvidas com a ação praticada por organizações criminosas será realizada independentemente da identificação civil”.
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Enunciação dos Direitos do Preso (art. 5º, LXII, LXIII, LXIV e LXV)
Direitos do preso: 1) Permanecer calado; 2) Assistência da família e do advogado; 3) Motivos de sua prisão; 4) Identificação das autoridades ou agentes da autoridade policial que estão efetuando sua prisão; 5) Comunicação da prisão à autoridade judicial competente.
Direito ao silêncio Complemento aos princípios do devido processo legal e da ampla defesa direito ao silêncio puro e de prestar declarações falsas ou inverídicas (inexistência do crime de perjúrio)
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5ª Emenda norte-americana: “(...) ninguém poderá ser obrigado em qualquer processo criminal a servir de testemunha contra si mesmo (...)”.
Surgimento da garantia ao silêncio do acusado 
 caso Miranda v. Arizona (1966).
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Rol Exemplificativo do art. 5º da CF (art. 5º, § 2º)
STF ADIn nº 939-7/DF Considerou cláusula pétrea o princípio da anterioridade tributária (art. 150, III, b, da CF).
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Direitos fundamentais e tratados internacionais 
 O § 2º do art. 5º da CF estabelece que os direitos e as garantias expressos no texto constitucional não excluem outros decorrentes dos tratados de que seja parte a República Federativa do Brasil.
EC nº 45/04 A EC nº 45/04 estabeleceu que os tratados internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas constitucionais.
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Eficácia dos Direitos Humanos Fundamentais Em defesa da maior eficácia dos Direitos Humanos Fundamentais, a EC nº 45/04 consagrou a submissão do Brasil à jurisdição de Tribunal Penal Internacional a cuja criação tenha manifestado adesão, bem como, no âmbito interno, previu, nas hipóteses de grave violação de direitos humanos, a possibilidade do Procurador-Geral da República, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigações decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, suscitar, perante o STJ, em qualquer fase do inquérito ou processo, incidente de deslocamento de competência para a Justiça Federal (CF, art. 109, § 5º).
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