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AÇÃO MONITÓRIA e USUCAPIÃO Requisitos fundamentais – Abordagem Prática Professor Amarílio Hermes Leal de Vasconcellos 7º Encontro AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Caso proposto: • Exame 117-SP: Com o propósito de realizar sua convenção anual, no próximo mês de junho, a Opticom Informática Ltda. Com sede em Curitiba – PR reservou 50 (cinquenta) apartamentos no Hotel Bem-Estar Ltda., localizado em São José dos Pinhais. A contratação foi realizado no mês de janeiro, por meio de troca de correspondência, tendo o Hotel enviado seu orçamento por escrito, e a Opticom Informática aceitado integralmente os termos ali propostos, por igual via. No orçamento, o Hotel ressalvou que os apartamentos estariam automaticamente reservados mediante aceitação da proposta e, caso a Opticom Informática desistisse da reserva, que o fizesse mediante prévio aviso com o mínimo de 45 dias de antecedência, sob pena de arcar com o valor correspondente a 20% (vinte por cento) do preço total ajustado, a título de cláusula penal. Em maio, menos de 30 (trinta) dias do evento, a Opticom Informática resolveu cancelá-lo, alegando razões de conveniência empresarial, e recusa-se a pagar qualquer quantia ao Hotel, porque este não teria tido prejuízo. • QUESTÃO: Na qualidade de advogado do Hotel Bem-Estar Ltda., opere em favor deste. Anote que o preço contratado importava em R$ 100.000,00 (cem mil reais). Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • “APELAÇÃO CÍVEL - AÇÃO MONITÓRIA - CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS - INSTITUIÇÃO DE ENSINO - INADIMPLEMENTO DE ALUNA - DIFICULDADES FINANCEIRAS QUE NÃO IMPEDEM A CONSTITUIÇÃO EM MORA DA DEVEDORA - TERMO INICIAL DA CORREÇÃO MONETÁRIA - DATA DO VENCIMENTO DA PRESTAÇÃO - JUROS DE 1% AO MÊS E MULTA DE 2% - FIXAÇÃO ADEQUADA - PREVISÃO LEGAL - RECURSO NÃO PROVIDO.” (TJPR - 6ª C.Cível - AC 816467-8 - Cascavel - Rel.: Prestes Mattar - Unânime - J. 27.09.2011) Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) II – os nomes, prenomes, estado civil, profissão, domicílio e residência do autor e do réu;” = legitimidade (artigos 3ª a 6ª do CPC) • No caso concreto: • Quem teve o direito violado: HOTEL BEM ESTAR LTDA, pessoa jurídica de direito privado com sede em São José dos Pinhais – PR, na Rua…, nº …, Bairro…, CEP…, com inscrição no CNPJ sob o nº… . • Quem (ou em nome de quem) violou o direito: OPTICOM INFORMÁTICA LTDA, pessoa jurídica de direito privado com sede em Curitiba - PR, na Rua…, nº…, Bairro…, CEP…, com inscrição no CNPJ sob o nº … Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) III – o fato e os fundamentos jurídicos;” = causa de pedir: razões de fato. • Descrição do fato: Como? Onde? e quando? • No caso concreto: A empresa autora atua no ramo hoteleiro na cidade de Santos - SP. Em janeiro de 2011, a empresa ré reservou 50 apartamentos para realização da sua convenção anual junto à empresa autora mediante troca de correspondências. Para o fim de concretizar a negociação foi encaminhado orçamento no valor de R$ 100.000,00 pela empresa autora, a qual ressalvou que havendo desistência em prazo inferior a 45 dias anteriores a data da reserva, a empresa ré pagaria 20% sobre o valor do orçamento a título de cláusula penal. Ocorre que a empresa ré desistiu das reservas faltando somente 30 dias do evento, determinando a incidência da cláusula penal. De outro lado, a empresa ré nega-se a promover o pagamento do valor afirmando que a empresa autora não teve prejuízos com a desistência. A presente demanda visa justamente cobrar o valor à título da cláusula penal contratada. Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) III – o fato e os fundamentos jurídicos;” = causa de pedir: razões de direito. • Pergunta pertinente: Quais os dispositivos legais se aplicam ao caso concreto? • No caso concreto: No caso se aplicam o disposto nos artigos 408 do CCB: “Incorre de pleno direito o devedor na cláusula penal, desde que, culposamente, deixe de cumprir a obrigação ou se constitua em mora”, e; o artigo 1102A do CPC acerca da propositura da ação monitória, necessidade de prova escrita (no caso o orçamento devidamente assinado), sem eficácia de título executivo. Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: A petição inicial indicará: (…) IV – o pedido, com as suas especificações” = Artigos 286 a 294, todos do CPC. • Perguntas pertinentes: • i) Consequências da violação do direito: i.1) violação da cláusula penal, incidência da multa. • ii) pretensão daquele que teve o direito violado: valor da cláusula penal (R$ 20 mil) devidamente corrigida e com juros de mora; • No caso concreto: i) seja a empresa devedora citada, via oficial de justiça, sendo expedido mandado de pagamento no valor de R$ 20.000,00 (valor atualizado) no prazo de 15 dias com acréscimo de juros de mora e correção monetária até a data do efetivo pagamento; ii) ocorrendo o pagamento no prazo acima mencionado, a empresa ré estará dispensada do pagamento de custas e honorários; iii) no prazo acima assinalado, é permitido à empresa ré oferecer embargos ao mandado; iv) sendo advertida, caso não seja realizado o pagamento ou ainda apresentados os embargos no prazo legal, o mandado inicial será convertido em mandado executivo nos termos do artigo 1.102C do CPC; iv) seja determinado o pagamento das custas processuais e honorários, caso a empresa ré não promova o pagamento no prazo legal; Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) V – o valor da causa;” = Artigo 259 do CPC: valor da dívida com correção e juros de mora. • Pergunta pertinente: Quanto?: • No caso concreto: R$ 20.000,00 (valor atualizado) Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) VI – as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados;” = Artigos 332 a 457 do CPC • Pergunta pertinente: Como se pretende provar? • No caso concreto: a produção de todas as provas em direito admitidas, especialmente a juntada de documentos nos termos do artigo 1.102a do CPC. Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 282 do CPC: “A petição inicial indicará: (…) I – o juiz ou tribunal, a que é dirigida” = Competência: Artigo 100, IV do CPC: domicílio da ré (Curitiba) • No caso concreto: . • Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ª Vara Cível do Foro Central da Comarca da Região Metropolitana de Curitiba – Estado do Paraná. Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 283 do CPC: “A petição inicial será instruída com os documentos indispensáveis à propositura da ação” • No caso concreto: Deve-se necessariamente apresentar os seguintes documentos: A) a procuração “ad judicia”; B) Contrato social da empresa autora (legitimando aquele que assina a procuração pela empresa autora); C) O orçamento devidamente assinado pela empresa ré, nos termos do artigo 1102a do CPC. Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Outras peculiaridades da ação monitória: Defesa se dá através da oposição de embargos, os quais são processados nos próprios autos e, a partir daí, segue o rito ordinário. • Outros exemplos: • Título tendo decorrido o prazo de prescrição do direito de propor execução, e; • Contrato assinado sem as duas testemunhas. • Súmula 233 doSTJ: “O contrato de abertura de crédito, ainda que acompanhado de extrato da conta-corrente, não é título executivo.” • Súmula 247 do STJ: “O contrato de abertura de crédito em conta-corrente, acompanhado do demonstrativo de débito, constitui documento hábil para o ajuizamento da ação monitória.” Laboratório de Prática Civil AÇÃO MONITÓRIA: Elaboração • Artigo 59 da Lei do Cheque (Lei nº 7357/85): “Art . 59 Prescrevem em 6 (seis) meses, contados da expiração do prazo de apresentação, a ação que o art. 47 desta Lei assegura ao portador. Parágrafo único - A ação de regresso de um obrigado ao pagamento do cheque contra outro prescreve em 6 (seis) meses, contados do dia em que o obrigado pagou o cheque ou do dia em que foi demandado.” – ver artigo 33 Laboratório de Prática Civil USUCAPIÃO: Elaboração • Exame Unificado IX da OAB: Norberto da Silva, pessoa desprovida de qualquer bem material, adquiriu de terceiro, há nove anos e meio, posse de terreno medindo 240m2 em área urbana, onde construiu moradia simples para sua família. O terreno esta� situado na Rua Cardoso Soares no 42, no bairro de Lírios, na cidade de Condonópolis, no estado de Tocantins. São seus vizinhos do lado direito Carlos, do esquerdo Ezequiel e, dos fundos, Edgar. A posse é exercida ininterruptamente, de forma mansa e pacífica, sem qualquer oposição. • No último ano o bairro passou por um acelerado processo de valorização devido à construção de suntuosos projetos imobiliários. Em razão disso, Norberto tem sido constantemente sondado a se retirar do local, recebendo ofertas de valor insignificante, ja� que as construtoras alegam que o terreno sequer pertence a ele, pois esta� registrado em nome de Cândido Gonçalves. • Norberto não tem qualquer interesse em aceitar tais ofertas; ao contrário, com setenta e dois anos de idade, viúvo e acostumado com a vida na localidade, demonstra desejo de lá permanecer com seus filhos. • Por não ter qualquer documentação oficial que lhe resguarde o direito de propriedade do imóvel, Norberto procura um advogado a fim de que seja intentada medida judicial. Laboratório de Prática Civil USUCAPIÃO: Elaboração • AÇÃO DE USUCAPIÃO ESPECIAL URBANO • Fundamento jurídico: a) Arts. 941/945 do CPC b) Art. 1240 do CCB: “Aquele que possuir, como sua, área urbana de até duzentos e cinqüenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem oposição, utilizando-a para sua moradia ou de sua família, adquirir-lhe-á o domínio, desde que não seja proprietário de outro imóvel urbano ou rural.” c) Art. 9º da Lei 10.257/2001: “Aquele que possuir como sua área ou edificação urbana de até duzentos e cinqüenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposição, utilizando-a para sua moradia ou de sua família, adquirir-lhe-á o domínio, desde que não seja proprietário de outro imóvel urbano ou rural.” d) Artigo 183 da CF/88 Laboratório de Prática Civil USUCAPIÃO: Elaboração • Rito Sumário: art. 14 da Lei 10.257/2001 (art. 275, II, h do CPC): “Na ação judicial de usucapião especial de imóvel urbano, o rito processual a ser observado é o sumário.”. Necessidade de indicação do rol de testemunhas e apresentação de defesa em audiência. Para os demais casos de usucapião utiliza-se o rito ordinário. • Competência: Vara Cível de Condonópolis – TO (art. 95 do CPC): EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ª VARA CÍVEL DA COMARCA DE CONDONÓPOLIS – ESTADO DO TOCANTINS • Pedido de citação nos termos do artigo 942 do CPC: "O autor, expondo na petição inicial o fundamento do pedido e juntando planta do imóvel, requererá a citação daquele em cujo nome estiver registrado o imóvel usucapiendo, bem como dos confinantes e, por edital, dos réus em lugar incerto e dos eventuais interessados, observado quanto ao prazo o disposto no inciso IV do art. 232.”. • Logo, requerer: a) citação do réu, via correio, Cândido Gonçalves; b) citação dos confinantes, Carlos / Ezequiel e Edgar (devem ser qualificados), via correio; c) citação de eventuais interessados em local incerto e não sabido, via Edital. Laboratório de Prática Civil USUCAPIÃO: Elaboração • Outros pedidos: a) Justiça Gratuita b) Prioridade na tramitação. c) Intimação, via postal dos representantes da Fazenda Pública da União, do Estado do Tocantins e do Município de Condonópolis nos termos do artigo 943 do CPC: “Serão intimados por via postal, para que manifestem interesse na causa, os representantes da Fazenda Pública da União, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territórios e dos Municípios.”. d) a juntada a planta do imóvel e) A intervenção do Ministério Público (art. 944 do CPC) f) A produção de todas as provas em direito admitidas (rito sumário – caso seja requerida a prova oral, devem ser arroladas testemunhas) Laboratório de Prática Civil USUCAPIÃO: Elaboração • Pedidos Principais: a) Nos termos do Art. 945 do CPC: “A sentença, que julgar procedente a ação, será transcrita, mediante mandado, no registro de imóveis, satisfeitas as obrigações fiscais.”. Ø Sejam julgados inteiramente procedentes os pedidos para o fim de: i) decretar o domínio da propriedade usucapienda em favor do autor, devendo a mesma ser transcrita mediante mandado no competente registro de imóveis, ii) condenar o réu no pagamento de custas processuais e honorários advocatícios. • Valor da causa: Valor do imóvel Laboratório de Prática Civil
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