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TEORIA PURA DO DIREITO V Dinâmica Jurídica Hans Kelsen

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TEORIA PURA DO DIREITO
V - Dinâmica Jurídica
Hans Kelsen
Grupo: 
Daniela Teles
Gabriela Chehab
Larissa Souza
Luiz Adriano
Biografia - Hans Kelsen
● Praga, 11 de outubro de 1881 - Berkeley, 19 de abril 
de 1973.
● Formou-se em Direito pela Universidade de Viena.
● Doutor em 1906. De origem judia e politicamente 
social-democrata foi perseguido pelo nazismo.
● Fugiu para a Suíça, República Tcheca e por fim Estados 
Unidos.
● Escreveu Teoria Pura do Direito(Reıne Rechtslehre) em 
1934.
SENTIDO DA QUESTÃO RELATIVA AO 
FUNDAMENTO DE VALIDADE
● Toda Ordem Normativa é validada por uma Norma Fundamental (Grundnorm).
● Todas as normas são validadas por uma Norma Fundamental, exceto a própria Norma 
Fundamental, que é pressuposta.
● Um Sistema de Normas são todas as normas fundamentadas por uma mesma Norma 
Fundamental.
PRINCÍPIO ESTÁTICO E O PRINCÍPIO 
DINÂMICO
● Princípio Estático: Nesse sistema as normas são validadas pelo conteúdo da Norma 
Fundamental e são deduzíveis dela. Na visão de Kelsen esse sistema seria insustentável, 
pois o estabelecimento de uma norma deve ser um ato de vontade.
● Princípio Dinâmico: Nesse sistema a Norma Fundamental institui um fato produtor de 
norma, ou seja, atribui poder a uma autoridade legisladora ou estabelece uma regra para a 
criação de outras normas.
O FUNDAMENTO DE VALIDADE DE UMA 
ORDEM JURÍDICA
● Por que uma norma é válida?
● Para Kelsen a validade de uma norma não se dá pelo seu conteúdo mas porque ela foi 
produzida segundo um processo específico (ato especial de criação) descrito por uma 
norma superior. Ao tentar formular uma teoria pura, única e exclusiva do Direito, o autor 
descarta todas as outras possíveis formas de validação de uma lei baseadas em 
conhecimentos de outras áreas, sendo assim ele propõe um sistema em que o próprio 
Direito regula o que é válido e não válido. Por isso a validez de uma norma apenas pode 
ser dada por outra norma e não por critérios exteriores de justiça e moral. Uma norma 
superior sempre valida uma norma inferior e assim por diante. 
O FUNDAMENTO DE VALIDADE DE UMA 
ORDEM JURÍDICA
● A norma como dever-ser
● O ponto de partida do Direito Positivo: a norma fundamental
● O princípio do caráter dinâmico e o ordenamento jurídico
○ Ex: Homicídio x Execução de Pena Morte
A NORMA FUNDAMENTAL COMO 
PRESSUPOSIÇÃO LÓGICO-TRANSCEDENTAL
● “Na pressuposição da norma fundamental não é afirmado qualquer valor transcendente ao 
Direito positivo” (KELSEN, 1998, p.141);
● Como é possível uma interpretação da natureza da norma fundamental que não recorra a 
autoridades metajurídicas (Deus ou a natureza)? Apenas sob a condição de pressupormos 
a norma fundamental;
● A ciência jurídica não se propõe a explicar aquilo que transcende a norma fundamental, e 
como ciência simplesmente constata que a norma fundamental é pressuposta pelos juristas 
ao produzir as leis.
A UNIDADE LÓGICA DA ORDEM JURÍDICA; 
CONFLITO DE NORMAS
● Princípio de não-contradição: quando há um conflito de normas não se decide em função 
de qual é verdadeira e qual é falsa mas qual é a válida, e automaticamente a outra se torna 
inválida. Tais conflitos devem ser resolvidos pela INTERPRETAÇÃO.
● Normas de um mesmo escalão colocadas por um mesmo órgão em momentos distintos: 
será valida aquela que foi posta por último, a mais recente ( lex posterıor derogat prıori
● Disposições que se contrariam dentro de uma mesma norma: é deixado a um tribunal 
competente a escolha entre as duas.
● >Contradição Parcial: interpretação do sentido lógico.
A UNIDADE LÓGICA DA ORDEM JURÍDICA; 
CONFLITO DE NORMAS
● Quando sentido nenhum é possível via interpretação a norma não válida. Percebemos 
então que norma fundamental não dá sentido a uma norma, pressupõe-se que a norma já 
contenha sentido antes de sua validação;
● Quando dois órgãos emitem dois julgamentos diferentes sobre o mesmo caso é o poder 
executivo que decidirá qual dos dois será efetivado, logo aquele que for efetivado se torna 
válido e aquele que não for efetivado é ineficaz e se torna inválido.
LEGITIMIDADE E EFETIVIDADE
● O tempo de validade de uma norma pode ser 
determinado, por ela própria ou por uma 
norma mais elevada que a regula.
● A norma de uma ordem jurídica é valida até 
a sua validade terminar por um modo 
determinado por meio dela própria, ou até 
substituída pela validade de uma outra 
norma desta ordem jurídica;
● A norma fundamental refere-se apenas a 
uma Constituição que é efetivamente 
estabelecida por um ato legislativo ou pelo 
costume que é eficaz;
● Uma ordem jurídica é efetivada se as 
normas postas de conformidade com ela são 
aplicadas e observadas na sociedade.
“O princípio da legitimidade é limitado pelo princípio da efetividade.”
VALIDADE E EFICÁCIA
Relação entre o dever-ser da norma jurídica e o ser da realidade natural.
● Teoria Idealista: A ordem jurídica perde a sua validade quando deixa de ser eficaz → FALSA
● Teoria Realista: A validade do Direito se identifica plenamente com a sua eficácia → FALSA
● Teoria Pura o Direito: Quando a norma de dever-ser, aplicada pelo ato-de-ser,se identifica com a 
eficácia da ordem do ser, a eficácia da ordem jurídica como um todo e a eficácia de uma norma jurídica 
singular são condição da validade;
● Uma ordem jurídica é considerada válida quando as suas normas são eficazes, ou seja, são de fato 
observadas e aplicadas.
A NORMA FUNDAMENTAL DO DIREITO 
INTERNACIONAL
● Uma norma do Direito Internacional geral reconhece a um indivíduo ou a um grupo de 
indivíduos o poder de, com base numa Constituição eficaz, criar e aplicar, como governo 
legítimo, uma ordem normativa de coerção;
● O Direito Internacional regula a conduta de todos os Estados entre si, são consideradas 
como normas jurídicas que vinculam os Estados;
● Uma das normas jurídicas de Direito Internacional reconhece aos Estados poder para 
regular as suas relações mútuas através de tratados.
TEORIA DA NORMA FUNDAMENTAL E 
DOUTRINA DO DIREITO NATURAL
● Normas - ordem coerciva eficaz que deve ser aplicadas e observadas para que possa ser 
julgada justa ou injusta.
● Para Kelsen, justa é sinônimo de válido e injusto é sinônimo de inválido
● “O conteúdo de uma ordem jurídica positiva é completamente independente da sua norma 
fundamental” ---> Falha teórica (caso Rycharlisson)
● Relação com o Direito Positivo
● Coerência entre Direito Natural e Direito Positivo , caso contrário é considerado-se 
injusto e, portanto, inválido.
● Norma fundamental - sentido subjetivo dos criadores do Direito sendo igual ao sentido 
objetivo.
● Validade do Direito positivo se apoia numa norma pressuposta
TEORIA DA NORMA FUNDAMENTAL E 
DOUTRINA DO DIREITO NATURAL
A NORMA FUNDAMENTAL DO DIREITO 
NATURAL
● A norma fundamental do Direito positivo não apresenta qualquer critério para apreciação 
da justiça ou injustiça daquele Direito;
● Vários Direitos naturais, muito diversos entre si e contraditórios uns com os outros; 
proveniente do coletivo;
● Direito Natural – vontade de Deus, costumes, tradições, crenças, ...
CASO RYCHARLISSON
● Jogador Rycharlisson vs. Diretor adiministrativo do Plameiras, Cyrillo;
● Trechos de parcialidade:
Se fosse homossexual, [...] melhor seria que abandonasse os gramados…
Trazer o episódio à Justiça, [...] é senão dar dimensão exagerada a um fato 
insignificante…
[...] futebol é jogo viril, varonil, não homossexual.
Cada macaco no seu galho
RESUMINDO a tese de Kelsen
CRÍTICAS
TÉRCIO SAMPAIO
● Desafio Kelsenaino (Qual o limite da teoria Kelseniana?)
● Valor extremamente dogmático; 
● Justeza de uma lei/norma; 
● Reducionismo (separa as dimensões sociais, valorativas e humanas da Teoria Pura do 
Direito)
HART
● A norma fundamental de Kelsentem sempre o mesmo conteúdo; porque é simplesmente a 
regra de que a constituição ou aqueles “que estatuíram a primeira constituição” devem ser 
obedecidos;
● Aparência de uniformidade e simplicidade pode ser enganadora. 
● Reino Unido, não há constituição escrita;
● Regra do Reconhecimento: evolução da Norma Fundamental
SCHIAVELLO
● A Norma Fundamental e a Regra de Reconhecimento são regras superiores do 
ordenamento jurídico;
● Regra de Reconhecimento −> produto de uma prática social, podendo assumir caráter 
empírico/;
● Norma Fundamental −> uma existência metafísica em que a noção da validade é central 
para seu pensamento;
WACKS
NORMA FUNDAMENTAL
Baseada na Coerção
Ficcionalmente pressuposta
Sua função é validar todas as normas de um sistema
Só existe uma norma fundamental
Fornece validade a todo o ordenamento jurídico, e também é fonte de todas as outras 
normas
Permite que o aplicador do direito interprete a validade das normas em um campo de 
significação não-contraditório
Pressuposta em termos de eficácia; dessa forma, precisa ser válida
A sua escolha não é arbritária e depende necessariamente da eficácia

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