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Excelentíssimo (a) Senhor (a) Doutor (a) Juiz (íza) Federal do Juizado Especial Previdenciário da Comarca de Porto Alegre, RS. Processo nº Natureza: Ação Ordinária de Pedido de Auxílio-Doença e/ou Aposentadoria por Invalidez e Pedido de Assistência Judiciária Gratuita Objeto: Petição Inicial Qualificação do autor, vem, por seu advogado infra-assinado, com instrumento de procuração incluso, à presença de V. Exa. Propor como de fato propõe: Ação Ordinária com Pedido de benefício Auxílio-Doença e/ou Aposentadoria por Invalidez (Pedidos de LIMINAR e ANTECIPAÇÃO DE TUTELA) Em face do INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL VIAMÃO, estabelecido na Rua: Crescêncio de Andrade, nº 35, Bairro: Centro em Viamão/RS, CEP 94.470-250, com fundamento nas legislações aplicáveis, para tanto dizendo e requerendo o quanto segue: I - DOS FATOS A autora ingressou com pedido de prorrogação de benefício previdenciário de Auxílio-Doença (NB ....) em ..... quando teve o mesmo concedido até ...... (doc em anexo). Sendo a segurada portadora da seguinte patologia: CID 10 – M 54.2: Cervicalgia. CID 10 – M 54.5: Dor lombar baixa. CID 10 – M19.9: Artrose não especificada. CID 10 – M 51.1: Transtornos de discos lombares e de outros discos intervertebrais com radiculopatia. Observa-se que ao contrário do alegado pela perícia do INSS a autora não tem condições para o trabalho e detém a qualidade de segurada. O quadro de saúde da autora é delicado e necessita de acompanhamento médico continuo, fato que poderá ser confirmado com a perícia medica a ser designada e através dos documentos juntados aos autos do processo em epigrafe. Por isso, a autora vem ao Judiciário como uma brasileira suplicante de seus direitos constitucionais, entre eles o de saúde, de previdência, de dignidade, de segurança, pelos fatos que se somam, histórico de doença e pelo direito que segue. II - DO DIREITO Da Legislação Pertinente e de sua Violação LEI Nº 8.213, DE 24 DE JULHO DE 1991 - DOU DE 14/08/98 – (Atualizada até julho/2005). Dispõe sobre os Planos de Benefícios da Previdência Social e dá outras providências. TÍTULO I - DA FINALIDADE E DOS PRINCÍPIOS BÁSICOS DA PREVIDÊNCIA SOCIAL Art. 1º A Previdência Social, mediante contribuição, tem por fim assegurar aos seus beneficiários meios indispensáveis de manutenção, por motivo de incapacidade, desemprego involuntário, idade avançada, tempo de serviço, encargos familiares e prisão ou morte daqueles de quem dependiam economicamente. Art. 18. O Regime Geral de Previdência Social compreende as seguintes prestações, devidas inclusive em razão de eventos decorrentes de acidente do trabalho, expressas em benefícios e serviços: I - quanto ao segurado: a) aposentadoria por invalidez; b) aposentadoria por idade; c) aposentadoria por tempo de serviço; d) aposentadoria especial; e) auxílio-doença; f) salário-família; g) salário-maternidade; h) auxílio-acidente; i)(Revogada pela Lei nº 8.870, de 15.4.94) “Art. 201 A previdência social será organizada sob forma de regime geral, de caráter contributivo e de filiação obrigatória, observados critérios que preservem o equilíbrio financeiro e atuarial, e atenderá, nos termos da lei, a: I - cobertura dos eventos de doença, invalidez, morte e idade avançada; II - proteção à maternidade, especialmente à gestante; III- proteção ao trabalhador em situação de desemprego involuntário; IV - salário-família e auxílio-reclusão para os dependentes dos segurados de baixa renda; V - pensão por morte do segurado, homem ou mulher, ao cônjuge ou companheiro e dependentes, observado o disposto no § 2º.” Subseção V - Do Auxílio-Doença Art. 59. O auxílio-doença será devido ao segurado que, havendo cumprido, quando for o caso, o período de carência exigido nesta Lei, ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15 (quinze) dias consecutivos. Art. 18. · DOS DIREITOS VIOLADOS a) O Princípio da Legalidade: a lei garante o benefício de Auxílio-Doença para aquele que comprovar tal estado de doença enquanto em condição de segurado. O quadro clínico do requerente permanece inalterado, não apresentando nenhuma melhora em relação atestado tal estado pelo médico do trabalho. b) O Princípio da Certeza do Direito e do Devido Processo Legal: o requerente entende ser o seu direito certo. Todavia, ainda que não tenha sido constatada nenhuma alteração em seu quadro clínico, teve o seu benefício indeferido e o pedido de reconsideração examinado e negado pelos médicos peritos do INSS, o que só causa insegurança e incerteza quanto a lisura das decisões. c) O Princípio da Dignidade Humana: direito ao benefício que tem caráter alimentar e, portanto, está sendo ferido tal princípio, porque o indeferimento do pedido de benefício agrava a situação do requerente, lhe colocando em sérias dificuldades de manter-se A NATUREZA ALIMENTAR DO BENEFÍCIO Somado a isso, deve-se lançar mão da Natureza Alimentar do Benefício, pois, atribuir-se esta natureza ao salário ou benefício é render homenagens à dignidade do cidadão, eis que decorrente do trabalho pessoal e da dedicação durante longos anos. E para isso existe a Previdência; diga-se não só para arrecadar, mas também para dar o que é de direito para aquele que contribui para o custeio e um dia necessita de tal benefício. Essa quantia que seria percebida mensalmente reverter-se-ia também para o sustento da pessoa, logo merece todo respeito e proteção. O renomado Cândido Rangel Dinamarco assim leciona em seu trabalho intitulado Impenhorabilidade de vencimentos e descontos feitos pela administração, "in" RT 547, pág. 19, onde demonstra o caráter alimentar dos salários. Também assim ensina Humberto Theodoro Júnior: "(...) a remuneração do trabalho pessoal, de maneira geral, destina-se ao sustento do indivíduo e de sua família. Trata-se, por isso, de verba de natureza alimentar, donde sua impenhorabilidade". (Processo de Execução, EUD, 16ª ed. p. 253.). Assim sendo, diante de tais negativas, e esgotadas todas as possibilidades na seara administrativa, a autora não vislumbra alternativa a não ser recorrer ao Poder Judiciário para ver seus direitos garantidos e protegidos, em especial, com o pedido de Antecipação de Tutela face à verossimilhança dos fatos. Dos Fundamentos do Pedido de Liminar Como já expostos anteriormente, de forma sucinta, o pedido de liminar tem como base os seguintes fundamentos: a) Exercício legal de um direito (fumus boni iuris): proteção do direito constitucional estabelecido no art. 196 e, sendo assim, da segurança jurídica salvaguardada pelos Direitos Fundamentais. Procedendo assim, o requerido toca na Constituição Federal no que diz respeito à segurança jurídica, ao direito adquirido, na dignidade humana, no devido processo legal, porque desprovido de uma análise administrativa verdadeiramente comprometida. (b) Periculum in mora: repita-se, sendo verba alimentar, não pode o autor esperar pela misericórdia do requerido. Não pode, pois, ser colocado em compasso de espera e de súplica para comer e continuar com seu tratamento. Não pode o ente previdenciário determinar o não recebimento do benefício sendo que a incapacidade continua como demonstrado. · Incapacidade, segundo a melhor doutrina, é a impossibilidade temporária ou definitiva do desempenho das funções específicas de uma atividade ou ocupação, em consequência de alterações morfopsiquicofisiológicas provocadas por doença ou acidente, para o qual o examinado estava previamente habilitado e em exercício; Há evidência, inclusive, de dano irreparável ou de difícil reparação, aliás, sempre presente quando se trata de qualquer espécie de remuneração, uma vez que os salários significam o suporte primordial da própria sobrevivência física bem como da qualidade de vida, inegavelmente, comprometidas pela inércia,negligência ou descomprometimento do requerido. E, por isso, aqui está o fundamento também para a TUTELA ANTECIPADA. Por isso a necessária ação providencial deste Juízo para mandar o requerido, de forma liminar, a deferir o benefício ao requerente, na sua integralidade; ainda o pagamento desde o momento de seu requerimento administrativo através da tutela antecipada para, quando do julgamento, tornar tal medida definitiva após declaração por este Juízo do direito do requerente ao benefício. Bem como a sua conversão em aposentadoria pelos motivos que seguem. Providência esta contra ato claro de violência contra a requerente em razão da desvantagem em que se encontra, sem meios imediatos, nem tampouco de recursos senão por guarida do Poder Judiciário, o que faz por meio da presente ação ordinária. A Conversão em Aposentadoria LEI Nº 8.213, DE 24 DE JULHO DE 1991 - DOU DE 14/08/98 – Seção V - Dos Benefícios Subseção I - Da Aposentadoria por Invalidez Art. 42. A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a carência exigida, será devida ao segurado que, estando ou não em gozo de auxílio-doença, for considerado incapaz e insusceptível de reabilitação para o exercício de atividade que lhe garanta a subsistência, e ser-lhe-á paga enquanto permanecer nesta condição. § 1º A concessão de aposentadoria por invalidez dependerá da verificação da condição de incapacidade mediante exame médico-pericial a cargo da Previdência Social, podendo o segurado, às suas expensas, fazer-se acompanhar de médico de sua confiança. § 2º A doença ou lesão de que o segurado já era portador ao filiar-se ao Regime Geral de Previdência Social não lhe conferirá direito à aposentadoria por invalidez, salvo quando a incapacidade sobrevier por motivo de progressão ou agravamento dessa doença ou lesão. Art. 62. O segurado em gozo de auxílio-doença, insusceptível de recuperação para sua atividade habitual, deverá submeter-se a processo de reabilitação profissional para o exercício de outra atividade. Não cessará o benefício até que seja dado como habilitado para o desempenho de nova atividade que lhe garanta a subsistência ou, quando considerado não recuperável, for aposentado por invalidez. Subseção II - Da Habilitação e da Reabilitação Profissional Art. 89. A habilitação e a reabilitação profissional e social deverão proporcionar ao beneficiário incapacitado parcial ou totalmente para o trabalho, e às pessoas portadoras de deficiência, os meios para a (re) educação e de (re) adaptação profissional e social indicados para participar do mercado de trabalho e do contexto em que vive. Portanto, a autora carece de uma medida providencial do Judiciário a preservar-lhe a dignidade, porque mantenedora de sua subsistência e possibilidade de tratamento. III - DOS PEDIDOS: Ante o exposto, REQUER V. Exa. Se digne: a) Conceder LIMINARMENTE o direito de conceder o benefício de auxílio-doença e/ou aposentadoria por invalidez (NB .....) desde a data da negação do benefício em ....... com acréscimo de 25% em caso de necessidade de acompanhamento de terceira pessoa, até a decisão de mérito tornando-a definitiva, obrigando o órgão requerido a proceder ao pagamento através de mandado judicial nos meses subseqüentes no valor calculado, conforme determina a legislação previdenciária; b) Vencida a anterior, após a realização de perícia judicial, apontando pela sua incapacidade para o trabalho, V. Exa. Se digne a conceder os efeitos da TUTELA ANTECIPADA, porque presentes os requisitos do art. 273 do CPC, em especial, o de perigo de dano irreparável; c) A conceder o benefício da Assistência Judiciária Gratuita nos termos da Lei 1.060/50 eis que se trata de pessoa pobre e sem condições para custear despesas processuais senão em detrimento de seu próprio sustento, conforme declaração ora juntada, nomeando os advogados qualificados no d) Instrumento de procuração incluso seus assistentes judiciários para todos os atos e termos processuais; e) A determinar a citação do requerido, na pessoa de seu representante legal para, querendo, apresentar contestação, sob pena de revelia e confissão; f) A receber a presente ação e, ao final quando do julgamento do mérito, o seja pela procedência do pedido formulado para o fim de compelir a Instituição demandada a conceder o Benefício de Auxílio-Doença e/ou Aposentadoria por Invalidez para a autora a partir da data de indeferimento do pedido em ......, com a devida correção monetária, e juros pertinentes cabíveis no período; g) A determinar a realização de perícias caso faça-se necessário, o que desde já se requer, tendo por parte do Exmo. Juízo a nomeação de perito judicial na especialidade de ORTOPEDIA diverso do perito indicado pelo INSS. Requer-se a juntada do CONTRATO DE HONORÁRIOS Conforme Provimento nº 17 de 15 de março de 2013, da Consolidação Normativa da Corregedoria Regional, para que, seja destacado do montante da condenação 30%, referente aos honorários contratuais, na forma disciplinada pelo art. 22, § 4º, da Lei nº 8.906, de 4 de julho de 1994; Determinar que o requerido acoste aos autos a CÓPIA DO PROCESSO ADMINISTRATIVO da autora. PROTESTA pela produção de todos os meios de provas em direito admitidos, em especial por provas documental, testemunhal e pericial. VALOR DA CAUSA: Vencidas............................................................................................................R$ Vincendas doze meses.................................................................................R$10.560,00 TOTAL.................................................................................................................R$ 10.560,00 Dá-se à causa o valor provisório de R$ 10.560,00 (Dez mil quinhentos e sessenta reais). Nestes Termos Pede E espera Deferimento. Alvorada, 29 de abril de 2016. P.p advogado OAB/RS
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