D. Fundametais (ART.5º)

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DIREITO CONSTITUCIONAL
DIREITOS FUNDAMENTAIS (ART. 5º)
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
A Constituição de 1988, em seu Título II, classifica o gênero “direito e garantias fundamentais” em cinco espécies: 
Direitos individuais e coletivos
Direitos sociais.
Direitos à nacionalidade. 
Direitos políticos. 
Partidos políticos.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:
Titularidade dos direitos fundamentais – os direitos fundamentais são aplicáveis aos brasileiros natos e naturalizados e aos estrangeiros residentes ou em trânsito no país.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
I - homens e mulheres são iguais em direitos e obrigações, nos termos desta Constituição;
Igualdade entre homens e mulheres – homens e mulheres devem ser tratados de forma igual quando estiverem em situação de igualdade e devem ser tratados de forma diferenciada quando estiverem em situação de desigualdade.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
II - ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei;
Princípio da legalidade – submissão à “lei” (lato sensu), várias espécies normativas;
Princípio da reserva legal – submissão necessariamente à lei formal (feita pelo Congresso Nacional por meio do processo forma de elaboração de lei).
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
IV - é livre a manifestação do pensamento, sendo vedado o anonimato;  
Direito Relativo – nem sempre é livre a manifestação de pensamento;
Vedação ao anonimato – é vedado o anonimato, obrigando a manifestação responsável (identificada), possibilizando a responsabilidade civil e penal do agressor.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
VI - é inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteção aos locais de culto e a suas liturgias;  
País laico - o Brasil passou a ser um país laico, isto é, sem religião oficial, permitindo a liberdade espiritual. 
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
VIII - ninguém será privado de direitos por motivo de crença religiosa ou de convicção filosófica ou política, salvo se as invocar para eximir-se de obrigação legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestação alternativa, fixada em lei;
Escusa de consciência - possibilita que o indivíduo recuse cumprir determinadas obrigações ou praticar atos que conflitem com suas convicções religiosas, políticas ou filosóficas.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
Privação dos direitos políticos – a escusa de consciência sem o cumprimento da prestação alternativa dá em ensejo, de acordo com a doutrina majoritária à suspensão de direitos políticos;
Doutrina clássica – de acordo com a doutrina clássica, entretanto, é uma hipótese de perda de direitos políticos (Alexandre de Moraes).
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XI - a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinação judicial;  
Domicílio – o termo casa deve ser entendida no sentido de domicílio (em acepção mais ampla que no direito civil), incluindo:
qualquer compartimento habitado permanente ou habitual (casa, barco, trailer etc.);
qualquer  aposento ocupado de habitação coletiva (quarto de hotel, pensão etc.)
qualquer compartimento privado onde alguém exerce profissão ou atividade (escritório, consultório etc.). 
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
Horários de violação de domicílio
Teorias sobre “dia”
06:00 as 18:00
06:00 as 20:00 (CPC – horário para o cumprimento dos atos processuais)
Teoria físico-astronômica – da aurora ao crepúsculo.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
Possibilidade de violação de domicílio durante o dia por ordem judicial – o STF fixou o entendimento de que é possível a violação de domicílio profissional durante o dia por ordem judicial para fins de colocação de escuta ambiental.
Requisitos –
Domicílio profissional;
Ordem judicial;
Colocação de escuta ambiental.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XII - é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas, salvo, no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal;  
Caráter relativo.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XVII - é plena a liberdade de associação para fins lícitos, vedada a de caráter paramilitar;
Liberdade de criação de associação – é livre a criação de associação para fins lícitos.
Caráter paramilitar – associação paramilitar que tem como pilares hierarquia, disciplina e utilização de armas.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XVIII - a criação de associações e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorização, sendo vedada a interferência estatal em seu funcionamento;
Liberdade de criação de associações e cooperativas;
Vedada a interferência do Estado em seu funcionamento.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XIX - as associações só poderão ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por decisão judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trânsito em julgado;
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XX - ninguém poderá ser compelido a associar-se ou a permanecer associado;
Liberdade de associação – livre a filiação, a manutenção da filiação e o cancelamento da mesma.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, têm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente;
Necessidade de autorização - para representação dos associados é necessária autorização expressa.
Mandado de segurança coletivo – NÃO há representação e, portanto, não é preciso autorização expressa.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XXII - é garantido o direito de propriedade;
Sentido amplo – bens móveis, imóveis, corpóreos, incorpóreos etc.
Capitalismo – é permitida a propriedade privada dos meios de produção.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XXIII - a propriedade atenderá a sua função social;
Condicionada à função social – deve ser revertida à função social.
Imóvel rural – a função social está ligada, dentre outras coisas, à produtividade, proteção ao meio ambiente, às leis de trabalho e proporciona o bem estar dos proprietários e trabalhadores da terra.
Imóvel urbano – a função social está ligada ao plano diretor.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
IMÓVEL RURAL
Art. 184. Compete à União desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrária, o imóvel rural que não esteja cumprindo sua função social, mediante prévia e justa indenização em títulos da dívida agrária, com cláusula de preservação do valor real, resgatáveis no prazo de até vinte anos, a partir do segundo ano de sua emissão, e cuja utilização será definida em lei.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
IMÓVEL URBANO
Art. 182. (...)
§ 2º - A propriedade urbana cumpre sua função social quando atende às exigências fundamentais de ordenação da cidade expressas no plano diretor. (INDENIZAÇÃO EM DINHEIRO - § 3º)
§ 4º - Para proprietário de solo urbano não edificado, subutilizado ou não utilizado:
(...)
III - desapropriação com pagamento mediante títulos da dívida pública com prazo de resgate de até dez anos.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
Confisco – consiste na expropriação, sem direito à indenização.
Hipótese – é permitido o confisco de terras utilizadas para cultura ilegal de plantas psicotrópicas.
Finalidade – uma vez confiscadas, serão destinadas ao cultivo de produtos alimentícios e medicamentosos.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XXIV - a lei estabelecerá o procedimento para desapropriação por necessidade ou utilidade pública, ou por interesse social, mediante justa e prévia indenização em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituição;
Motivo de interesse público – necessidade / utilidade pública / interesse social.
Indenização – justa, prévia e em dinheiro (salvo exceções constitucionais).
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XXXI - a sucessão de bens de estrangeiros situados no País será regulada pela lei brasileira em benefício do cônjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que não lhes seja mais favorável a lei pessoal do "de cujus";
Legislação aplicável – aplicação da lei mais benéfica.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:
a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder;
Direito de petição – direito de peticionar aos órgãos públicos em busca de sanar violação de direito ou em busca de informações.
Titularidade – pode ser exercido por qualquer pessoa, inclusive estrangeiros.
Pagamento – é um direito que independe de taxa, mas não necessariamente gratuito.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal;
Direito de certidão – é o direito de obter certidões em repartições públicas para defesa de direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal.
Pagamento - é um direito que independe de taxa, mas não necessariamente gratuito.
Remédio constitucional para a sua defesa – caso não seja concedida a certidão no prazo legal (15 dias), o remédio cabível é o mandado de segurança e não o habeas data.
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DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS
XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito;
Oba.: Não é obrigatório esgotar a via administrativa para só depois recorrer à via judicial. Porém tem exceções.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XXXVI - a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada;
Direito Adquirido: direito adquirido na vigência da lei anterior. 
Ato Jurídico Perfeito: o já consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou.
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Coisa Julgada: a decisão judicial definitiva, da qual não caiba recurso.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XXXIX - não há crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prévia cominação legal;
Crime – para uma conduta ser considerada criminosa, é necessária uma lei anterior que defina o ato como criminoso.
Pena – para alguém ser punido, é necessário que exista lei anterior estabelecendo a pena.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XL - a lei penal não retroagirá, salvo para beneficiar o réu;
Lei penal mais benéfica – a lei penal mais benéfica retroage.
Lei penal mais maléfica – a lei penal mais maléfica não retroage.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XLII - a prática do racismo constitui crime inafiançável e imprescritível, sujeito à pena de reclusão, nos termos da lei;
Racismo x injúria racial – não confundir o racismo com a injúria racial.
Entendimento do STF – o STF amplia o sentido de racismo para discriminação que impliquem “distinções entre os homens por restrições ou preferências oriundas de raça, cor, credo, descendência ou origem nacional ou étnica”.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
 XLIII - a lei considerará crimes inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia a prática da tortura , o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evitá-los, se omitirem;
Inafiançável – que não cabe fiança;
Pena de reclusão – regime fechado, aberto ou semiaberto (mais árdua do que a de detenção).
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
CRIMES HEDIONDOS – são considerados crimes hediondos:
homicídio, quando praticado em atividade típica de grupo de extermínio, ainda que cometido por um só agente, e homicídio qualificado;
 latrocínio;
extorsão qualificada pela morte; 
extorsão mediante sequestro e na forma quali-ficada; 
estupro; 
atentado violento ao pudor; 
epidemia com resultado morte. 
falsificação, corrupção, adulteração ou alteração de produto destinado a fins terapêuticos ou medicinais. 
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
GRAÇA E ANISTIA
(perdão judicial)
 
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XLV - nenhuma pena passará da pessoa do condenado, podendo a obrigação de reparar o dano e a decretação do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, até o limite do valor do patrimônio transferido;
Princípio da pessoalidade da pena – a regra é que a pena não passa da pessoa do condenado, exceto a pena de perda de bens e ressarcimento de danos que podem ser repassadas aos sucessores no limite do patrimônio transferido.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XLVI - a lei regulará a individualização da pena e adotará, entre outras, as seguintes:
a) privação ou restrição da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestação social alternativa;
e) suspensão ou interdição de direitos;
Princípio da individualização da pena – cada um responde pelo crime da medida da sua culpabilidade.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XLVII - não haverá penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de caráter perpétuo;
c) de trabalhos forçados;
d) de banimento;
e) cruéis;
Obs.: Pena de banimento consiste na expulsão do brasileiro do Brasil. Não é permitida pela CF/88.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
XLVIII - a pena será cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado;
XLIX - é assegurado aos presos o respeito à integridade física e moral;
L - às presidiárias serão asseguradas condições para que possam permanecer com seus filhos durante o período de amamentação;
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LI - nenhum brasileiro será extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalização, ou de comprovado envolvimento em tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei;
LII - não será concedida extradição de estrangeiro por crime político ou de opinião;
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
REQUISITOS DA EXTRADIÇÃO
Reciprocidade – para haver extradição exige-se entre o país que pede e o que concede um tratado internacional ou um compromisso de reciprocidade.
Princípio da dupla tipicidade – a conduta considerada crime no país que pede, deve ser também considerada crime no Brasil.
Pena de morte – sendo o crime punido no exterior com pena de morte, a extradição só será possível se houver compromisso do país que pede o extraditando de comutar a pena de morte para privativa de liberdade não superior a 30 anos.
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DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS
EXTRADIÇÃO
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LVI - são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meios ilícitos;
Juntada de prova ilícita no processo – constatando o juiz que fora juntada no processo prova obtida por meios ilícitos deverá ele determinar que as mesmas sejam retiradas dos autos (desentranhamento).
Teoria dos frutos da árvore envenenada – dispõe que a prova ilícita originária contamina as demais provas dela decorrentes
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LVII - ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de sentença penal condenatória;
Inclusão do nome do réu no rol dos culpados – o princípio da presunção de inocência impede a inclusão do nome do réu no rol dos culpados antes do trânsito em julgado da sentença penal condenatória.
Prisão cautelar – esse princípio não impede a prisão cautelar (preventiva, temporária etc.).
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXI - ninguém será preso senão em flagrante delito ou por ordem escrita
e fundamentada de autoridade judiciária competente, salvo nos casos de transgressão militar ou crime propriamente militar, definidos em lei;
Espécies de prisão constitucionalmente permitidas:
Flagrante delito;
Ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciária competente;
Transgressão militar ou crime propriamente militar.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXII - a prisão de qualquer pessoa e o local onde se encontre serão comunicados imediatamente ao juiz competente e à família do preso ou à pessoa por ele indicada;
Vedação de sigilo de prisão e incomunicabilidade do preso – é vedado o sigilo da prisão, bem como não pode se manter o preso incomunicável.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXIII - o preso será informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistência da família e de advogado;
Direito à assistência – o preso tem direito à assistência da família e de advogado.
Direito ao silêncio – o preso deve ser advertido do seu direito de permanecer em silêncio, sob pena de nulidade do inquérito.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXIV - o preso tem direito à identificação dos responsáveis por sua prisão ou por seu interrogatório policial;
LXV - a prisão ilegal será imediatamente relaxada pela autoridade judiciária;
LXVI - ninguém será levado à prisão ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisória, com ou sem fiança;
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXVII - não haverá prisão civil por dívida, salvo a do responsável pelo inadimplemento voluntário e inescusável de obrigação alimentícia e a do depositário infiel;
Prisão civil por dívida de alimentos – só pode ser preso o responsável pelo inadimplemento voluntário e inescusável de obrigação alimentícia.
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DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS
Depositário infiel
Pacto de São José da Costa Rica – O brasil firmou o compromisso de não mais prender o depositário infiel.
Súmula vinculante 25 – É ilícita a prisão civil por dívida do depositário infiel, qualquer que seja a modalidade do depósito.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXXV - o Estado indenizará o condenado por erro judiciário, assim como o que ficar preso além do tempo fixado na sentença;
Erro judiciário
Responsabilidade do Estado – responsabilidade objetiva (independe de dolo ou culpa);
Responsabilidade do juiz – responsabilidade subjetiva (depende de dolo ou culpa).
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXXVII - são gratuitas as ações de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na forma da lei, os atos necessários ao exercício da cidadania.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
GARANTIAS CONSTITUCIONAIS
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXVIII - conceder-se-á "habeas-corpus" sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder;
Proteção – direito de locomoção;
Hipóteses:
HC preventivo (salvo-conduto);
HC repressivo (alvará de soltura).
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público;
Prazo – 120 dias (prazo decadencial)
Caráter residual - Direito não amparado por habeas corpus ou habeas data (bem como mandado de injunção e ação popular).
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
Hipóteses:
Repressivo – quando o direito já foi violado;
Preventivo – quando o direito está ameaçado de violação.
Direito líquido e certo – está ligada a necessidade de prova documental
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXX - o mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por:
partido político com representação no Congresso Nacional;
organização sindical, 
entidade de classe 
ou associação legalmente constituída e em funcionamento há pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;
Requisito de 1 ano – aplicável apenas às associações.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXXI - conceder-se-á mandado de injunção sempre que a falta de norma regulamentadora torne inviável o exercício dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes à nacionalidade, à soberania e à cidadania;
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APLICAÇÃO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS
CLASSIFICAÇÃO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS QUANTO À EFICÁCIA (JOSÉ AFONSO DA SILVA)
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APLICAÇÃO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
MANDADO DE INJUNÇÃO
EFEITOS DA DECISÃO
POSIÇÕES: 
a) Concretista
Geral (erga omnes);
Individual:
b) Não Concretista 
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXXII - conceder-se-á "habeas-data":
a) para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter público;
b) para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
LXXIII - qualquer cidadão é parte legítima para propor ação popular que vise a anular ato lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o Estado participe, à moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de custas judiciais e do ônus da sucumbência;
Hipóteses cabíveis – para anular ato lesivo:
Ao patrimônio público
À moralidade administrativa
Ao meio ambiente
Ao patrimônio histórico
Ao patrimônio cultural
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
Legitimidade ativa – apenas o cidadão (que está no gozo dos direitos políticos).
Gratuidade para o autor de boa-fé – a ação popular é gratuita e isenta de ônus da sucumbência para o autor de boa-fé. Mas possui custas e ônus da sucumbência para o autor de má-fé.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
§ 1º - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata.
Aplicação imediata – significa dizer que produzem efeitos imediatos, desde a sua edição.
Relativização desse princípios – existem normas de direitos fundamentais, inclusive no art. 5º que não possuem aplicação imediata.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
§ 2º - Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do Brasil seja parte.
Enumeração aberta – os direitos fundamentais do art. 5º não excluem a existência de outros direitos fundamentais previstos na própria Constituição Federal, no direito infraconstitucional e em tratados internacionais.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
§ 3º Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas constitucionais.
Tratados recepcionados como emendas/ REQUISITOS:
Aprovados pelo Congresso Nacional;
Em dois turnos de votação;
Por maioria de 3/5 dos votos dos respectivos membros.
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DIREITOS FUNDAMENTAIS
§ 4º O Brasil se submete à jurisdição de Tribunal Penal Internacional a cuja criação tenha manifestado adesão.
Adesão – Tribunal Penal Internacional criado pelo Estatuto de Roma.