Revisão OAB 2º fase Memoriais Aula 07 07

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REVISÃO 2º FASE OAB
AULA RESPOSTA A ACUSAÇÃO (RESTO) E MEMORIAIS
RESPOSTA À ACUSAÇÃO
A apresentação da Resposta à acusação e as consequências da não apresentação dependerão da modalidade citatória ocorrida:
	- Citação Pessoal: O Réu será declarado revel e o Juiz nomeará Adv. Dativo, dando a integralidade do prazo para apresentação de defesa.
Obs.: A revelia no processo penal não há presunção de veracidade dos fatos alegados na denúncia/queixa-crime pelo silêncio do acusado. Na esfera penal há presunção de inocência.
A revelia importa na dispensa de intimação pessoal do réu revel para os atos subsequentes do processo, salvo a sentença. Vale lembrar que o advogado do réu continuará sendo intimado, já que a defesa técnica é obrigatória.
- Citação por hora certa: Neste caso pela ausência da resposta, o Réu será declarado revel e o Juiz nomeará Adv. Dativo, dando a integralidade do prazo para apresentação de defesa.
- Citação por Edital: Neste caso, deve o Juiz, diante da não apresentação da resposta, suspender o processo e a prescrição nos termos do art. 366, CPP. 
Obs.: Situação Prisional: A mera suspensão do processo e da prescrição pela não apresentação da resposta, não justifica a decretação automática da preventiva, para tanto, é necessário que estejam presentes os requisitos dos arts. 312 e 313, CPP.
Obs².: Antecipação probatória: Para o STJ (súmula 455), o mero decurso do tempo não justifica a antecipação probatória durante a paralisação do processo na hipótese do art. 366,CPP. Logo, a antecipação probatória vai se justificar nas hipóteses de iminente perecimento das provas.
Obs³.: Tempo de suspensão da Prescrição: De acordo com a súmula 415 do STJ, interpretando o art. 366, CPP, deve o Juiz suspender o processo e a prescrição pelo tempo abstratamente previsto em lei para o crime praticado prescrever (art. 109, CP). Superado este prazo e mantida a ausência, o processo permanecerá suspenso, mas a prescrição voltará a correr normalmente.
Ex: Crime de Homicídio – prescrição = 20 anos.
Edital-----------(processo e prescrição suspensos)-------------|20 anos|-----------(processo suspenso, prescrição volta a contar)-------------------|40 anos|.
ABSOLVIÇÃO SUMÁRIA
É a sentença que antecipa o mérito da causa, reconhecendo a inocência do réu sem a necessidade da realização de audiência de instrução e julgamento e, tendo aptidão para coisa julgada material.
Obs.: A resposta à acusação já foi apresentada.
- Hipóteses de absolvição sumária (Art. 397, CPP), havendo certeza de:
	* negativa de autoria;
	* inexistência do fato;
	* presença de excludente de tipicidade, licitude e/ou culpabilidade (salvo a inimputabilidade [art. 397, II, CPP]– caberá aplicação de medida de segurança).
Obs.: O art. 397 do CPP admite interpretação extensiva para englobar a negativa de autoria e a inexistência do fato como fundamentos da absolvição sumária.
Obs².: As hipóteses de extinção da punibilidade (art. 107, CP) foram elencadas no art. 397, CPP como fundamento da absolvição sumária. Na resposta escrita à acusação, vamos apresenta-las como preliminar de mérito e no pedido da peça, vamos requerer a declaração da extinção da punibilidade.
Obs³.: Não podemos confundir as hipóteses do art. 397 do CPP que justificam a absolvição sumária e estão pautadas em uma análise de certeza com as hipóteses de absolvição do art. 386, CPP que são aplicáveis ao final da audiência de instrução., no desfecho do processo.		
- Sistema Recursal
O recurso cabível contra sentença absolvitória é a APELAÇÃO, que está desprovida de efeito suspensivo, de forma que, se o réu estava preso, será imediatamente libertado. (art. 593, I, CPP).
Extinção da punibilidade - Se o juiz (singular) declarar ou denegar a extinção da punibilidade caberá RECURSO EM SENTIDO ESTRITO (art. 581, VIII e IX, CPP).
Denegação da absolvição sumária – neste caso, por meio de uma decisão interlocutória simples, o Juiz vai marcar audiência de instrução e julgamento. Esta decisão é irrecorrível, mas a defesa poderá impetrar HC com a finalidade de trancar o processo. (art. 648, I, CPP).
- Realização da Audiência de Instrução/ Debates e Julgamento
O prazo é de 60 dias p/ realizar audiência de instrução e julgamento, estando o réu preso ou solto. Segundo a doutrina (lei silente), contados a partir do recebimento da inicial acusatória.
Obs.: Audiência UNA – atualmente, teremos a concentração dos atos nesta audiência (art. 400, CPP), admitindo-se, contudo, o desmembramento em razão da complexidade do caso ou do volume de atos que precisam ser praticados. 
Obs².: Estrutura da audiência:
I – Instrução (produção probatória) – art. 400, CPP:
	I.I Oitiva da vítima. 
Obs.: a ausência injustificada ocasiona, na ação pública, a condução coercitiva da vítima, entretanto, na ação privada, a ausência injustificada da vítima ocasiona a perempção (art. 60, III, CPP), levando a extinção da punibilidade.
I.II Oitiva das testemunhas – 1º serão ouvidas as testemunhas de acusação (máx. 08) e depois as de defesa (máx. 08). (art. 401, CPP).
Obs.: A inversão da ordem ocasiona nulidade do processo.
I.III Interpelação do perito e do assistente técnico
Obs.: Para que o perito seja ouvido, deverá ser notificado com antecedência mínima de 10 dias da realização da audiência (art. 159, 5ª, I, CPP).
I.IV Acareações
I.V Reconhecimento de pessoas/objetos
I.VI Interrogatório do Réu
II - Debates Orais:
Obs.: Distribuição: 
1º acusação, fala por 20 min, prorrogáveis por mais 10 min.
|_ Assistente de acusação: é a vítima ou quem venha a sucedê-la (art. 268 e ss, CPP), se habilitando no processo para auxiliar o MP e tendo direito a fala por meio do seu advogado pelo tempo de 10 min. Improrrogáveis.
2º Defesa, fala por 20 min, prorrogáveis por mais 10 min.
|_ Se o assistente de acusação falar, o advogado de defesa poderá falar por 30 min, prorrogáveis por mais 10 min. (critério de isonomia – art. 403, CPP).
III - Sentença:
Se o juiz não se sentir a vontade de sentenciar em audiência, os autos lhe serão conclusos e ele irá dispor de 10 dias, prorrogáveis por mais 10 dias.
Obs.: Base principiológica:
P. da oralidade (palavra falada) – atualmente, ênfase aos atos orais.
|_> Princ. Decorrentes: Princ. da concentração (por ele os atos instrutórios serão reunidos em audiência UMA que admite, contudo, desmembramento); Princ. da imediatidade (por ele, as provas serão produzidas perante a autoridade judicial); Princ. da identidade física do Juiz (por ele, o juiz que preside a instrução deverá sentenciar a causa, ressalvadas as hipóteses de caso fortuito, força maior ou as escusas legais – art. 399, 2º, CPP).
Obs.: Mitigação do Princ. da oralidade – Eventualmente, os debates orais podem ser substituídos por memoriais (alegações escritas), nas hipóteses legalmente disciplinadas: 1: complexidade da causa; 2: pluralidade de réus; 3: surgimento de prova nova em audiência; 4: O STJ que o juiz pode autorizar a substituição, inclusive fora das hipóteses disciplinadas em lei (art. 403, 3ª, e art. 404 do CPP).
Obs.: Na OAB o examinador pode adotar as seguintes estratégias: 
1ª – Considerando que a acusação apresentou memoriais, apresente a peça cabível.... (memorial);
2ª – Considerando que a instrução está encerrada, apresente a peça cabível....(memorial).
PROCEDIMENTO DA SUBSTITUIÇÃO DOS DEBATES POR MEMORIAIS
O juiz vai suspender a audiência após interrogatório do réu;
O juiz vai notificar acusação p/ apresentar memoriais no prazo de 05 dias (contados da data de notificação);
Juiz notifica a defesa para apresentar memoriais no prazo de 05 dias (contados da data de notificação);
Os autos serão conclusos ao juiz p/ proferir sentença no prazo de 10 dias, prorrogáveis por mais 10 dias.
TÉCNICA REDACIONAL DA PEÇA
I – Estudo do Memorial:
Conceito: É a peça cabível ao final da instrução processual e que antecede a prolação da sentença. 
Prazo: 05 dias contados da respectiva notificação ou intimação.
Capacidade postulatória: a peça será subscrita por advogado sob pena de nulidadedo processo, afinal a defesa técnica é obrigatória.
Conteúdo:
Preliminares de natureza processual – nulidade do processo- (art. 564, CPP);
Preliminares de mérito – extinção da punibilidade – (art. 107, CP);
Teses de mérito principal (art. 386, CPP): (absolvição)
Teses pautadas na certeza da inocência. (art. 386, I, III, IV, VI, CPP);
Teses pautadas na dúvida da culpa – debilidade probatória (ex. art. 386, II, V, VII, CPP).
Obs.: A tese da inimputabilidade, seja ela absoluta ou relativa, pode ser validamente apresentada em memoriais, o que não pode ocorrer na resposta escrita à acusação. 
Mérito secundário (dosimetria da pena) – Como ao final do processo corremos o risco da condenação do réu, em memoriais, poderemos pleitear:
Afastamento de qualificadora, causas de aumento de pena, agravante;
Reconhecimento de atenuante e causa de diminuição de pena.
Obs.: Em memoriais, ordinariamente, não se faz requerimento de diligências, pois, usualmente, o momento adequado é a resposta escrita à acusação.
Redação:
1º Item: Endereçamento: a peça é endereçada ao juiz de 1º grau que preside o processo. Ex.: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ...
2º Item: Espaçamento: 05 linhas
3º Item: Apontamento processual: ex.: Processo nº ...
4º Item: Espaçamento: 01 linha
5º Item: Preâmbulo: conteúdo: a qualificação será resumida, pois o réu foi qualificado na inicial acusatória e a assistência por advogado deve indicar procuração em anexo. Deve constar também o nome jurídico da peça (MEMORIAIS) e o fundamento legal -> arts. 403, par. 3º CPP c/c art. 404, CPP. 
Ex.: ..., já qualificado nos autos do processo em epígrafe, por meio do seu advogado que esta subscreve (procuração anexa), vem à presença de Vossa Excelência, com fundamento nos artigos 403, paragrafo 3º e 404 do CPP, apresentar MEMORIAIS, pelas razões de fato e de direito a seguir apontadas.
6º Item: Espaçamento: 01 linha
7º Item: Narrativa fática: Identificar partes, narrar o fato delituoso, informar possível fato que favoreça o acusado e narrar as etapas processuais já executadas.
Ex.: Narram os autos que José foi indiciado pela prática do crime de lesão corporal grave, por ter atingido Joaquim com uma barra de ferro, ocasionando lesão corporal de natureza grave, com debilidade permanente de membro, leia-se, do seu braço esquerdo (art. 129, parag. 1º, III, CP).
Sabe-se, como demonstrou o inquérito policial, que Joaquim é pessoa violenta, sendo vizinho de José por longos anos.
Numa quarta-feira, Joaquim, irritado pelo fato de José não ter recolhido o lixo em frente de sua residência, foi armado tirar satisfação com José. De imediato, sacou a arma de fogo e a apontou para José, fazendo menção de atirar.
José, habilidoso, pegou uma pequena barra de ferro que estava no chão da calçada e com um só golpe, conseguiu atingir Joaquim e o imobilizar, tomando-lhe a arma.
Concluída a investigação, José foi denunciado pelo crime de lesão corporal grave. Citado, o Juiz não concedeu prazo á apresentação da resposta escrita, marcando de imediato audiência de instrução e julgamento.
Na audiência, Joaquim ratificou todo o ocorrido. As testemunhas da acusação foram unânimes quanto à conduta de José, que repeliu a agressão de Joaquim, que por sua vez estava extremamente nervoso.
Encerrada a instrução, o Ministério Público apresentou Memoriais, sendo a defesa intimada para manifestação no dia 11 de novembro de 2016 (quarta-feira).
8º Item: Espaçamento: 01 linha
9º Item: Teses Jurídicas: Ex.:
Preliminares
Preliminarmente, é necessário o reconhecimento da nulidade processual, em razão da não concessão de prazo para a apresentação da resposta escrita á acusação (arts. 396 e 396-A, CPP).
Como é sabido, a resposta escrita concretiza o exercício do princípio constitucional da ampla defesa, e a sonegação do prazo é fato gerador de prejuízo, comprometendo a atividade técnica, nos termos do art. 564, III, “e”, “in fine” CPP, “verbis”:
Art. 564 “A nulidade ocorrerá nos seguintes casos:
	III.
“e”... e os prazos concedidos à acusação e à defesa.”.
Do Mérito
A responsabilidade criminal exige a ocorrência de um fato típico, ilícito e culpável. Para tanto, é necessário que a instrução processual revel, em grau de certeza, todos os elementos que integram o crime.
No caso em tela, percebe-se que o imputado, e, que, pese ter praticado um fato aparentemente típico, atuou impelido por uma justificadora, qual seja, a legítima defesa.
Nos termos do art. 23, CP, “entende-se em legítima defesa, quem, usando moderadamente dos meios necessários, repele injusta agressão, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem”.
José, ao atingir com um golpe Joaquim, estava, como revelou cabalmente a instrução processual, repelindo uma injusta agressão armada e para tanto, se valeu dos meios necessários e de forma moderada, afinal, com um só golpe conseguiu neutralizar o agressor, tomando-lhe a arma.
Neste caso, é solar o reconhecimento da causa de exclusão da ilicitude, de forma que a conduta não merece reprimenda penal, exigindo-se como única alternativa a absolvição do réu nos termos do art. 386, III, CPP. [art. 397, CPP – absolvição sumária]. 
10º Item: Espaçamento: 01 linha
11º Item: Análise dos pedidos: 
Ex.: DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer a Vossa Excelência:
Preliminarmente, a declaração de nulidade do processo, pelo prejuízo ocasionado em face da não concessão de prazo para apresentação da resposta escrita à acusação (art. 564, III, “e”, CPP);
No mérito, requer a absolvição do réu, nos termos do art. 386, VI do CPP, por estar cabalmente demonstrada a excludente de ilicitude da legitima defesa (art. 23 do CP).
12º Item: Espaçamento: 01 linha
13º Item: Parte autenticativa: Ex.:
Termos em que, pede deferimento.
Local ..., 17 de novembro de 2016.
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Advogado ..., OAB nº ...