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* FONTES DO DIREITO CONCEITO DE FONTES DO DIREITO A expressão fonte vem do latim fontis nascente, significando tudo aquilo que origina, que produz algo. Assim, a expressão fontes do Direito indica, desde logo, as formas pelas quais o Direito se manifesta. A FONTE é reveladora de tudo o que estava oculto é a passagem do oculto ao Visível. Fonte do Direito é o Direito saído do oculto revelado ao mundo. CLASSIFICAÇÃO DAS FONTES FONTES ESTATAIS: LEI , JURISPRUDÊNCIA E PRINCÍPIOS. FONTES NÃO-ESTATAIS: COSTUME JURÍDICO E DOUTRINA. * FONTES ESTATAIS: LEGISLAÇÃO: é o conjunto das normas jurídicas emanadas do Estado, através de seus vários órgãos, dentre os quais realça-se com relevo o PODER LEGISLATIVO! POSSIBILIDADES LEGISLATIVAS (ART. 59 DA CF/88) É a norma Constitucional! (Emendas) Lei Complementar, Lei Ordinária, Leis Delegadas, Medidas Provisórias Decretos Legislativos e Resoluções ; Decretos Regulamentares. Outras normas de hierarquia inferior: Portarias e Circulares. * HIERARQUIA DAS NORMAS A estrutura do Ordenamento Jurídico organizado é HIERÁRQUICA! Por hierarquia legal entende-se que umas normas são superiores a Outras, isto é, algumas normas para serem válidas têm de respeitar O conteúdo FORMAL E MATERIAL da norma jurídica superior. Trata-se da estrutura piramidal de Hans Kelsen. No ápice está a Constituição Federal e seus princípios. A CF/88 espalha no Ordenamento Jurídico toda sua influência.É o Princípio da Constitucionalidade que obriga todas as demais normas que sigam seu fundamento de validade. * LEI COMPLEMENTAR E LEI ORDINÁRIA Com a CF/88 não há hierarquia entre elas, porém podemos dizer que o Legislador constitucional deu mais peso normativo à LC, reservando para Ela temas legislativos de maior relevo. Ex. Arts.133, 88, Art.5º, II, XIII, da CF/88. LEI COMPLEMENTAR As LC têm a função de tratar de certos assuntos que a constituição exigiu Um quorum mais qualificado, mais especial, mais solene. ARt. 69 CF/88 Quorum= Maioria Absoluta! Ex. Art. 93 CF que trata do Estatuto da Magistratura Art. 131 que disciplina a Advocacia Geral da União. Art.146 CF/88 Sempre que o legislador quis um quorum diferenciado ele exigiu que a Matéria fosse tratada por LC e isto está expresso na CF/88! * LEIS ORDINÁRIAS: São fruto da atividade típica do Poder Legislativo! Quorum = Maioria Simples. Ex. Código Civil – Lei n. 10.406/02; Código de Defesa do Consumidor Lei n. 8.078/90. LEIS DELEGADAS: São elaboradas pelo Presidente da República Que solicita a delegação ao Congresso Nacional. (Art. 68 da CF/88) MEDIDAS PROVISÓRIAS: Art. 62 da CF/88 Em caso de RELEVÂNCIA E URGÊNCIA o Presidente da República poderá adotar Medidas Provisórias Com força de lei devendo submetê-las ao Congresso Nacional. Ela vem ocupar o lugar que era do Decreto-Lei que hoje não mais existe. Mas, a CF/88 deixou a MP como norma de iniciativa privativa do Presidente da República. Art.84, XXVI, CF/88. * JURISPRUDÊNCIA Vale lembrar que o termo também é usado como sinônimo de Ciência Jurídica. Mas agora trabalharemos seu sentido mais usual em Direito. CONCEITO: É o conjunto das decisões reiteradas dos Tribunais a Respeito do mesmo assunto. Conjunto de decisões uniformes! Não confundir com decisões isoladas que são apenas precedentes. Em nosso sistema jurídico os juízes inferiores NÃO estão vinculados às Decisões dos Tribunais Superiores! Há ampla liberdade por parte dos Juízes que devem decidir de acordo com As circunstâncias do caso e de acordo com a formação de seu Convencimento. Porém, o sistema permite também a possibilidade do RECURSO das Decisões para os Tribunais. * Trata-se do princípio constitucional do Duplo Grau de Jurisdição. É certo que há influência psicológica e dogmática, porém está Garantida a liberdade da interpretação. FONTES NÃO-ESTATAIS COSTUME JURÍDICO: É uma norma NÃO ESCRITA que surge da prática longa diuturna e reiterada da sociedade. Distingue-se da lei no plano formal já que a lei é escrita. Art. 4º da Lei de Introdução às normas do direito brasileiro diz que quando a lei for omissa o caso será decidido de acordo com... A analogia, os costumes e os princípios gerais do Direito. Característica importante: convicção de obrigatoriedade! Ou seja a Prática reiterada para ser considerada costume jurídico deve ser Aceita pela comunidade como de cunho obrigatório. Ex. Cheque Pré-Datado pois a lei de cheques diz que “é ordem de pagamento à vista. * CLASSIFICAÇÃO DO COSTUME: SECUNDUM LEGEM : Segundo a lei! Quando a lei faz a previsão de que o Costume será observado. Segundo Venosa perde a característica De costume exatamente pela previsão legal. PRAETER LEGEM: Na falta da lei! Quando existe omissão da lei. Ele funciona preenchendo o ordenamento jurídico evitando a lacuna da lei. Ex. Cheque pré-datado. Art. 4º da LINDB Recurso bastante útil ao juiz em Caso de omissão da lei. CONTRA LEGEM: Quando contraria o disposto na lei! Isto pode Acontecer pelo desuso (quando a lei deixa de ser aplicada por já não Corresponder à realidade social) ou porque cria uma nova regra, apesar da lei vigente(seria uma verdadeira revolta dos fatos contra a Lei). A doutrina rejeita este último já que a própria lei define que a Lei só Poderá ser revogada por outra LEI. * DOUTRINA: É o resultado do estudo dos pensadores, juristas e filósofos do Direito! Professores, Advogados, Juízes, Promotores, Procuradores. Vivemos a era da ESPECIALIZAÇÃO, muitas informações em Velocidade exacerbada, neste contexto a doutrina especializada Assume papel preponderante. Torna-se essencial aclarar pontos, descobrir caminhos não pesquisados, Apresentar soluções justas diante de fatos novos.Trata-se da construção Do Sistema Jurídico e do aperfeiçoamento do Estado Democrático de Direito. Seu entendimento como fonte não é pacífico. * ANALOGIA: É uma forma típica de raciocínio jurídico pelo qual o juiz Estende um preceito legal a um caso não diretamente compreendido na descrição legal. A analogia será usada quando se requerer do caso uma interpretação mais complexa para se preencher a lacuna. PRINCÍPIOS GERAIS DO DIREITO: “são regras oriundas da abstração Lógica do que constitui o substrato comum do DIREITO.”São fonte inspiradora da atividade legislativa e administrativa do Estado. Ex. Dignidade da pessoa humana. Pacta sunt servanda (os pactos devem ser cumpridos) Nullum crimen, nulla poena sine lege (Não há crime sem lei anterior que o Defina) Auctori incumbit onus probandi (ao autor cabe o ônus da prova, quem Alega, Prova) * Na aplicação da lei o juiz atentará para os fins sociais desta(Interesse Coletivo e bem comum). EQUIDADE: é a justiça sendo efetivada no caso concreto, isto é, a Materialização da justiça. A justiça acontecendo!
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