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1 As As medidas cautelaresmedidas cautelares e a e a tutela antecipada tutela antecipada da lideda lide no processo do no processo do trabalhotrabalho Curso de Prática Curso de Prática Trabalhista para Jovens Trabalhista para Jovens Advogados IAdvogados I ESA ESA -- SantosSantos 2 TEMA 1 AS MEDIDAS CAUTELARES NO PROCESO DO TRABALHO 3 1) INTRODUÇÃO - reduzido uso no processo do trabalho - normas insuficientes na CLT -> art. 659, IX e X, da CLT - aplicação subsidiária do CPC -> art. 769 da CLT 4 CLT. Art. 659. Competem privativamente aos juízes do trabalho: IX- conceder medida liminar, até decisão final do processo, em reclamações trabalhista que visem tornar sem efeito transferência disciplinada pelos parágrafos do artigo 469 desta Consolidação. X- conceder medida liminar, até decisão final do processo, em reclamações trabalhistas que visem reintegrar no emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado.. 5 2) CONCEITO de medida cautelar atos que visam proteger ou assegurar: - a propositura de uma ação - a produção de provas - a execução da sentença ou de outro título executivo * Objetivo: evitar lesão grave e de difícil reparação ao direito da parte 6 3) Pressupostos do processo cautelar Fumus boni iurusÆ possível existência do direito pleiteado Periculum in moraÆ perigo de dado em decorrência da demora na prestação jurisdicional 7 4) PODER GERAL DE CAUTELA - art. 798/CPC Æ Juiz poderá determinar as medidas que julgar necessárias - Juiz pode determinar medida cautelar de ofício?Æ art. 2o/CPC - Limites Æ - necessidade de fundado receio - se for o caso de MC Específica, não poderá conceder MC Atípica 8 - CPC. Art. 798. “... Poderá o juiz determinar a medidas provisórias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra lesão grave e de difícil reparação.” 9 5) Medidas cautelares ESPECÍFICAS (típicas, nominadas) e medidas cautelares INESPECÍFICAS (atípicas, inominadas) a) Medidas cautelares ESPECÍFICAS: - Medida cautelar de arresto (arts. 813 a 821) - Medida cautelar de seqüestro (arts. 822/825) - Medida cautelar de busca e apreensão (arts. 839 a 841) - Medida cautelar de exibição (arts. 844 a 845) - Medida cautelar de antecipação de prova (arts. 846 a 851) - Medida cautelar de atentado (arts. 879 a 881) 10 b) Medidas cautelares ATÍPICAS - Não previstas especificamente no CPC - Concessão baseada no Poder Geral de Cautela arts. 798/799 do CPC - art. 799/CPCÆ-autorizar ou vedar a prática de certos atos - ordenar a guarda judicial e depósito de bens - impor caução 11 6) Classificação quanto ao momento da propositura -- PREPARATÓRIAPREPARATÓRIA -- INCIDENTALINCIDENTAL 12 7) COMPETÊNCIA - Art. 800 do CPC • Se incidental => Juízo da causa principal • Se preparatória => Juízo competente para conhecer da causa principal • Se a causa está no Tribunal => requerimento diretamente no Tribunal 13 CPC. Art. 800. “As medidas cautelares serão requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatórias, ao juiz competente para conhecer da ação principal. Parágrafo único. Interposto o recurso, a medida cautelar será requerida diretamente ao tribunal.” 14 8) Liminar art. 804/CPC inaudita altera parte a posteriori sem justificação com justificação prévia prévia 15 9) REVOGABILIDADE/MODIFICABILIDADE - art. 807/CPC - Podem ser revogadas ou modificadas a qualquer tempo 16 10) Procedimento da MC Atípica a) Petição inicialÆ art. 801/CPC - Autoridade a que é dirigida - Qualificação das partes - A lide e os seus fundamentos (só se for preparatória) - Exposição sumária do direto ameaçado e do receio de lesão - As provas que pretende produzir - (pedido) - (valor da causa) Æ art. 258/CPC 17 b) Prazo para propositura da ação principal - art.806/CPC -> 30 dias contados da efetivação da medida cautelar c) Citação para contestar - art. 802 Æ art. 841/CLT Æ notificação 18 d) Prazo para resposta do Requerido - art. 802/CPC -> 5 dias - no proc. do trabalho Æ contagem do prazo (art. 774/CLT) Em audiência? (arts 846/847/CLT) 19 - CLT. Art. 774: “Salvo disposição em contrário, os prazos previstos neste título contam-se, conforme o caso, a partir da data em que for feita pessoalmente, ou recebida a notificação...” - CLT. Art. 847: “Não havendo acordo, o reclamado terá vinte minutos para aduzir sua defesa...” 20 e) Cessação da medida cautelar - art. 808/CPC • Se não intentar a principal em 30 dias • Se a medida não for executada em 30 dias • Se o juiz declarar extinto o proc.principal c/ ou s/ o jugto do mérito. * Se por algum motivo for cessada a medida, o Reqte não poderá repetir o pedido, salvo por outro fundamento 21 f) Sentença no processo cautelar - Não poderá julgar o mérito da principal - Deve conter “relatório”, “fundamentação” e “dispositivo” - Se sumaríssimo -> dispensado o “relatório” (art. 825-I, CLT) 22 g) Coisa julgada - art. 810/CPC - O indeferimento não impede a propositura da principal, nem influi no julgamento desta - Salvo se houver declaração de decadência ou prescrição do direito do autor 23 h) Recorribilidade - Da sentençaÆ recurso ordinário (art. 825, a, CLT) - Da liminarÆ não cabe Æ Mandado de Segurança recurso imediato (art. 893, par.1o, CLT) 24 i) Indenização de prejuízo - art. 811/CPC * sentença na ação principal for desfavorável * se, obtida a medida “inaudita altera parte”, não promover a citação do Reqdo no prazo de 5 dias * Se o juiz julgar extinto o processo principal c/ ou sem o julgamento do mérito * Se o juiz acolher alegação de prescrição ou decadência 25 j) Modelo de petição inicial de MC Atípica Exmo. Sr. Dr. Juiz da _a Vara do Trabalho de _____ (qualificação do Autor), por seu advogado ao final assinado, ‘vem, mui respeitosamente, à presença de Vossa Excelência apresentar AÇÃO CAUTELAR INOMINADA em face de (qualificação do Réu): (causa de pedir) 1) Exposição do direito ameaçado 2) Exposição do receio de lesão grave e de difícil reparação 3) Exposição de qual será a ação principal a ser proposta 26 (pedido) (requerimentos finais) - Reqto de notificação do Reqdo - Reqto de provas - Valor da causa Termos em que, Pede deferimento. Data/Local ---------------------------------- advogado oab 27 11) As Medidas Cautelares TÍPICAS - A CLT não dispõe de artigos sobre a matéria, havendo a necessidade de aplicação subsidiária do CPC Æ art. 769/CLT - Previsão nos artigos 813 a 887 do CPC - MC Típicas a serem analisadas: - Arresto Æ arts. 813-821/CPC - Seqüestro Æ arts. 822-825/CPC - Produção antecipada de provasÆarts 846-851/CPC 28 11.1) Ação cautelar de ARRESTO a)Previsão legal: arts. 813 a 821/CPC b) ConceitoÆ apreensão judicial dos bens do devedor para garantir a futura cobrança da dívida Exemplo: situação do empregador que está tentando alienar seus bens para não pagar as dívidas trabalhistas 29 c) Diferença entre arresto e sequestro d) CabimentoÆ art. 813/CPC *Tentativa do devedor de se ausentar, alienar ou onerar seus bens para não pagar dívidas, inclusive mediante fraude e) RequisitosÆ art. 814/CPC - prova literal da dívida líquida e certa - prova documental ou justificação prévia de alguma das hipóteses de cabimento 30 - Sentença pendente de recurso equiparação à prova literal da dívida (art. 814, par. único, CPC) 31 f) Modelo de petição inicialde arresto EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA .... ª VARA DO TRABALHO DE .......... Processo no.________ (qualificação do Autor), por seu advogado(a) , vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, propor AÇÃO CAUTELAR DE ARRESTO, em face de (qualificação do Réu), com fundamento no artigo 813 do CPC , de acordo com as razões a seguir aduzidas: ( HISTÓRICO) O requerente é credor do requerido da importância de R$ ...., através do processo trabalhista n.............., conforme sentença proferida em ______,que encontra-se a espera da decisão do recurso interposto pela requerida.... 32 O mencionado devedor, segundo é público e notório na cidade, está para transferir residência para a cidade de ...., ou está alienando seus bens........... Está, por isso, dispondo de todos os seus bens, já tendo alienado uma casa residencial de sua propriedade (doc. em anexo), só dispondo, agora, de um caminhão marca .... que, conforme declaração inclusa firmada pelo Sr. ...., já foi oferecido à venda. Efetivada que seja a venda deste veículo, o devedor não ficará com quaisquer outros bens livres e desembaraçados que possam garantir o crédito do requerente. 33 ( fundamentação) DO "FUMUS BONI JURIS" A razão do pedido encontra-se devidamente justificada através da documentação inclusa............. DO "PERICULUM IN MORA" Como o requerente, ainda, não ajuizou a execução provisória do processo, e com o objetivo de resguardar os seus interesses, uma vez que demonstrado acima que o requerido pretende frustrar a futura execução, vem requerer a Vossa Excelência o arresto do caminhão acima descrito, nos termos do art. 813, II, a e b do Código de Processo Civil, medida que requer em caráter preparatório à propositura do respectivo processo de execução, caso o devedor não venha a efetuar o pagamento do título no vencimento, nos termos do art. 806 da Lei Processual Civil. 34 (DO PEDIDO): Diante do exposto, requer: 1.Seja-lhe deferida a medida liminarmente, para que o requerido seja citado após a efetivação da medida. 2. A produção de todas as provas em direito admitidas. Dá-se á causa o valor de R$ .... Nestes Termos Pede Deferimento. Cidade, .... de .... de .... 35 11.2- A ação cautelar de SEQUESTRO a) Previsão legal: arts. 822-825 do CPC b) Conceito: apreensão judicial sobre bem objeto de litígio, com o fim de garantir o cumprimento da futura sentença c) Exemplo: seqüestro das ferramentas que ficaram em poder do empregador d) Aplicação subsidiária das regras aplicáveis ao arresto Æ art. 823/CPC 36 e) Modelo de petição inicial de Seqüestro EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR. JUIZ DA .... ª VARA DO TRABALHO DE .... Processo no.: (qualificação do Autor), por seu advogado(a) , vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, propor AÇÃO CAUTELAR DE SEQÜESTRO, em face de (qualificação do Réu) , de acordo com as razões a seguir aduzidas: ( histórico) O reclamante foi admitido na empresa “...” em .../,.../..., na função de..........., dispensado sem justa causa em ..../..../....... 37 ( fundamento) Ocorre, porém, que a reclamada, violando o ajustado, ficou em poder da ferramentas de trabalho......(especificar as ferramentas) Mencionar o “fumus bonis iuris” e “periculum in mora” (PEDIDO) Pelo acima exposto, tendo em vista o dano que o material em questão vem sofrendo e a certeza de que a reclamada não pretende devolvê-lo, repassando a outro funcionário, requer a V. Exa. que se digne determinar o SEQÜESTRO da “referidas ferramentas” (especificá-las), sendo o mesmo depositado em mãos do reclamante. 38 Que após a efetivação da medida, seja a ré citada para que, no prazo legal, conteste a presente, pena de revelia e que, ao final, seja julgada procedente, Requer ainda os benefícios da justiça gratuita. Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos, inclusive testemunhal, depoimento pessoal do Réu, sob pena de confissão. Atribui à presente causa o valor de R$ .... (....). Nestes termos Pedem Deferimento. Local/data 39 11.3) A ação cautelar de produção antecipada de provas a) Previsão legal: arts. 846 a 851/CPC b) Pode-se produzir antecipadamente (art. 846): - Oitiva de testemunhas - Depoimento da parte - Exame pericial 40 c) Requisitos para antecipação de oitiva de testemunha ou de depoimento da parte - art. 847/CPC * tiver que ausentar-se * se, por motivo de idade ou doença, houver justo receio de que ao tempo da prova já não exista ou esteja impossibilitado de depor 41 d) Requisitos para antecipação de produção de prova pericial - art. 849/CPC * fundado receio que venha a tornar-se impossível ou muito difícil a verificação de certos fatos na pendência da ação 42 f) Requisitos específicos da petição inicial - art. 848/CPC * exposição sumária da necessidade de antecipação * descrição precisa dos fatos sobre os quais recairá a prova 43 g) Modelo de petição inicial de cautelar de Produção Antecipada de Provas EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA .... ª VARA DO TRABALHO DE .......... (qualificação do Autor), por seu advogado(a) , vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, propor AÇÃO CAUTELAR DE PRODUÇÃO ANTECIPADA DE PROVAS, em face de (qualificação do Réu), com fundamento no artigo 844 do CPC , de acordo com as razões a seguir aduzidas: 44 (causa de pedir) 1- O Requerente pretende ajuizar Reclamação trabalhista em face da Reclamada, pleiteando horas extras e seus reflexos. 2- Entretanto, necessária é a oitiva da testemunha “João da Silva”(qualificação), que se encontra enferma, mas tem condições de prestar depoimento, esclarecendo-se que a enfermidade é grave, encontrando-se na iminência de atingir a sua fase terminal, como comprova o laudo médico anexo. 45 3- Caso a testemunha não seja ouvida de imediato, receia que não poderá prestar depoimento no futuro. 4- Ressalte-se que o fato a ser provado é a prestação de jornada de trabalho das 04:00h às 20:00h, de segunda a sábado, sem o gozo de intervalo para refeição e descanso. 46 (pedido) Ante o exposto requer-se que Vossa Excelência conceda liminar determinando a oitiva da referida testemunha, bem como, ao final do processo julgo a presente ação procedente, conferindo ao Requerente o direito de produção antecipada da prova requerida. 47 (requerimentos finais) Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos, inclusive testemunhal, depoimento pessoal do Réu, sob pena de confissão. Atribui à presente causa o valor de R$ .... (....). Nestes termos Pedem Deferimento. Local/data 48 TEMA II TUTELA ANTECIPADA DA LIDE NO PROCESSO DO TRABALHO 49 1) Diferença entre tutela antecipada e medida cautelar 2) Previsão legal -> art. 273/CPC 3) Aplicação subsidiária -> art. 769/CLT 4) Impossibilidade de concessão de ofício Æ art. 273, caput 50 TIPO: MEDIDA CAUTELAR DATA DE JULGAMENTO: 20/10/2005 RELATOR(A): PLINIO BOLIVAR DE ALMEIDA REVISOR(A): MARIA INES MOURA SANTOS ALVES DA CUNHA ACÓRDÃO Nº: 20050745489 PROCESSO Nº: 00052-2005-000-02-00-8 ANO: 2005 TURMA: 1ª DATA DE PUBLICAÇÃO: 08/11/2005 PARTES: REQUERENTE(S): PROLAB INDUSTRIA E COM COSMETICOS LTDA REQUERIDO(S): MAYRA MONTEIRO NEVES EMENTA: "Tutela Antecipada. Não houve requerimento da parte interessada conforme determina o artigo 273 do Código de Processo Civil. Ademais, não resta caracterizado o receio de dano irreparável ou abuso de direito de defesa, pressupostos para a concessão da medida antecipatória. Cautelar que se julga procedentepara suspender os efeitos da decisão até julgamento do recurso ordinário." 51 TIPO: RECURSO ORDINARIO EM MEDIDA CAUTELAR DATA DE JULGAMENTO: 29/05/2007 RELATOR(A): CARLOS FRANCISCO BERARDO REVISOR(A): DORA VAZ TREVIÑO ACÓRDÃO Nº: 20070450930 PROCESSO Nº: 00555-2006-072-02-00-8 ANO: 2007 TURMA: 11ª DATA DE PUBLICAÇÃO: 26/06/2007 PARTES: RECORRENTE(S): SIND TRABS HOTEIS REST SIMILAR SP E REG RECORRIDO(S): Toil Restaurante Ltda EMENTA: RECURSO ORDINÁRIO EM AÇÃO CAUTELAR INOMINADA INCIDENTAL. ARTS. 796 E SEGUINTES DO CPC. Em regra não cabe medida cautelar com efeito satisfativo, isto é, como sucedâneo da ação principal (RJTESP 126/174). 52 5) Hipóteses de concessão da tutela antecipada a)a) Fundado receio de dano irreparável ou Fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparaçãode difícil reparação Prova + verossimilhança + fundado Inequívoca receio de dano 53 b) Abuso de direito de defesa ou manifesto b) Abuso de direito de defesa ou manifesto propósito protelatório do Réupropósito protelatório do Réu Prova inequívoca + Verossimilhança + Abuso de direito de defesa ou manifesto propósito protelatório do Réu 54 c) Pedidos incontroversos - art. 273, par. 6o - Pedidos cumulados e, entre eles, há um ou mais incontroversos 55 6) Revogabilidade/ modificabilidade - art. 273, par. 4o,CPC 7) Fungibilidade -> art. 273, par. 7o, CPC - Autor requer tutela antecipada, quando é caso de medida cautelar. Nessa situação o juiz pode conceder a medida cautelar cabível. 8) Da necessidade de reversibilidade - art. 273, par. 2o, do CPC 56 TIPO: MANDADO DE SEGURANÇA DATA DE JULGAMENTO: 04/04/2005 RELATOR(A): NELSON NAZAR REVISOR(A): SONIA MARIA PRINCE FRANZINI ACÓRDÃO Nº: 2005008395 PROCESSO Nº: 10904-2004-000-02-00-4 ANO: 2004 TURMA: SDI DATA DE PUBLICAÇÃO: 03/05/2005 PARTES: IMPETRANTE(S): GERDAU S/A IMPETRADO(S): ATO DO MM JUIZO DA 8ª VARA DO TRABALHO DE SAO PAULO LITISCONSORTE(S): MARCOS FERNANDO GARCIA EMENTA: Mandado de Segurança - Não cabimento - Tutela antecipada concedida em sentença. Não é cabível mandado de segurança visando impugnar antecipação de tutela concedida na sentença, por ser esta passível de ataque mediante recurso ordinário, com a possibilidade de ser-lhe conferido efeito suspensivo por meio de ação cautelar. Inteligência da Orientação Jurisprudencial n.º 51 da SDI-II, do C. TST. Segurança que se denega. 57 8) Exemplo de requerimento de tutela antecipada a) Baseado em pedido incontroverso Como se verifica da contestação, a Reclamada não contestou o pedido referente às diferenças de horas extras, tornando, pois, incontroverso tal pedido. Assim, na forma do artigo 273, par. 6o, do CPC, REQUER a concessão da tutela antecipada da lide em relação ao pedido de diferenças de horas extras 58 b) Baseado em fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação 1- Como comprova o “aviso prévio do empregador ao empregado”, devidamente assinado pelo Reclamada, inclusive com autenticação notarial, o Reclamante fora imotivadamente dispensado. 2- Ante a dispensa imotivada, resta clara a verossimilhança do pedido de “dação pela Reclamada das guias TRCT pelo código 01 para saque do FGTS”, já deduzido na inicial 59 3- Tendo em vista que a verba pleiteada tem nítido caráter alimentar e o Requerente encontra-se desempregado, como comprova a xerocópia de sua CTPS (anexa), existe o fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação, visto a impossibilidade do Requerente manter a sua subsistência e a de sua família. 4- Assim sendo, requer o Reclamante a concessão da tutela antecipada da lide em relação ao pedido de “dação pela Reclamada das guias TRCT pelo código 01 para saque do FGTS”, As medidas cautelares e a tutela antecipada da lide no processo do trabalho TEMA 1 TEMA II
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