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www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 1 Espero encontrá-los nas redes sociais: @ProfPenante @franciscopenantejr www.facebook.com/franciscopenantejr CERS no Bolso CLASSIFICAÇÃO DAS SOCIEDADES EMPRESÁRIAS PRIMEIRA: ATO CONSTITUTIVO SOCIEDADES CONTRATUAIS SOCIEDADES ESTATUTÁRIAS Contrato social Estatuto social Cotas Ações Duplo vínculo Vínculo único N/C; C/S; LTDA C/A; S/A www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 2 SOCIEDADE SÓCIO 1 SÓCIO 2 SÓCIO 3 SEGUNDA: ALIENAÇÃO DA PARTICIPAÇÃO SOCIETÁRIA SOC. DE PESSOAS SOC. DE CAPITAL Atributos pessoais - RELEVANTES IRRELEVANTES Ingresso de terceiros – AUTORIZAÇÃO UNÂNIME BASTA CAPACIDADE FINANCEIRA NÃO HÁ livre circulação de cotas LIVRE circulação de ações N/C, C/S C/A, S/A Exceção: Art. 1.057, CC LTDA TERCEIRA: RESPONSABILIDADE DOS SÓCIOS ILIMITADA LIMITADA N/C LTDA / S/A MISTA C/S C/A SÓCIOS COMANDITADOS SÓCIOS COMANDITÁRIOS SÓCIOS COMUNS SÓCIOS DIRETORES I I L L www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 3 OBSERVAÇÃO SOBRE O NOME EMPRESARIAL DAS SOCIEDADES MISTAS: Na FIRMA das sociedades EM COMANDITA (C/S e C/A), somente poderão constar os nomes dos acionistas “diretores” e dos sócios “comanditados”. Caso conste o nome de sócios “comuns” ou “comanditários”, estes também responderão ILIMITADAMENTE pelas obrigações sociais, conforme preconiza o art. 1.157, caput e parágrafo único, CC. Autonomia Patrimonial RCPJ RPEM Personalidade Jurídica SOC. SIMPLES SOC. EMPRESÁRIA Autonomia negocial Autonomia Processual Autonomia Patrimonial Benefício de Ordem Patrimônio pessoal sócios CREDOR 1º 2º Patrimônio social www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 4 #AgarraessaIdeia Independentemente do tipo societário empresário por ela utilizado, a SOCIEDADE responderá sempre de forma ILIMITADA pelas obrigações sociais. A limitação ou não limitação da responsabilidade diz respeito AO PATRIMÔNIO PESSOAL DOS SÓCIOS. OBSERVAÇÃO ˃ LTDA: • Art. 1.052, CC. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada sócio é restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem SOLIDARIAMENTE pela integralização do capital social. OBSERVAÇÃO ˃ S/A: • Art. 1.088, CC. Na sociedade anônima ou companhia, o capital divide-se em ações, obrigando-se cada sócio ou acionista somente pelo preço de emissão das ações que subscrever ou adquirir. • Art. 1º, LSA. A companhia ou sociedade anônima terá o capital dividido em ações, e a responsabilidade dos sócios ou acionistas será limitada ao preço de emissão das ações subscritas ou adquiridas. DESCONSIDERAÇÃO PERSONALIDADE JURÍDICA www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 5 Verificada a utilização da PJ de maneira ABUSIVA, pressupõe-se como possível que a mesma venha a ser DESCONSIDERADA. Nesse caso, poderá o Juiz, a requerimento da parte ou do Ministério Público, determinar que os efeitos das relações de obrigações assumidas sejam estendidos aos bens particulares dos sócios e/ou administradores envolvidos nos atos abusivamente praticados. Art. 50, CC: Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio da finalidade ou pela confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministério Público quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica. DESCONSIDERAÇÃO DA PJ DESPERSONALIZAÇÃO DA PJ DPJ - Subteorias: TEORIA MAIOR (mais exigente) TEORIA MENOR (menos exigente) OBJETIVA • Confusão patrimonial. • Art. 50, CC. SUBJETIVA • Intenção de fraudar a lei ou prejudicar credores. • Basta a insolvência ou a insolvabilidade da PJ para sua implementação. Exemplo: Art. 28, § 5º, CDC. www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 6 DPJ – Previsão legal: DESCONSIDERAÇÃO DA PJ – PREVISAO LEGAL Lei 8.078/90 (art. 28, caput, § 5º) T. Maior e T. Menor Abuso de direito, excesso de poder, infração da lei, fato ou ato ilícito, violação dos estatutos ou contato social, falência, insolvência, enceramento, inatividade provocados por má administração. Lei 9.605/98 (art. 4º) T. Menor Personalidade for obstáculo ao ressarcimento de prejuízos causados à qualidade do meio ambiente. Lei 10.406/02 (art. 50) T. Maior Abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela confusão patrimonial. Lei 12.529/11 (art. 34, caput, único) T. Maior e T. Menor abuso de direito, excesso de poder, infração da lei, fato ou ato ilícito, violação dos estatutos ou contrato social, falência, insolvência, encerramento, inatividade provocados por má administração. Jurisprudência FALIMENTAR, TRABALHISTA E TRIBUTÁRIA Mesmo não contando com referência legal, vem aplicando a teoria da DPJ. Ex.: São comuns decisões judicias que autorizam a responsabilização do patrimônio pessoal dos sócios por obrigações trabalhistas. Obs.: Súmula 435, STJ. • REMISSÃO: • • Anotar como remissão do art. 50, CC: • Art. 28, CDC; • Art. 34, Lei 12.529/11; • Art. 4º, Lei 9.605/98; • Art. 135, CTN; • Art. 2º, CLT; • Súmula 435, STJ. DPJ – Espécies: DESCONSIDERAÇÃO DA PJ - ESPÉCIES ORDINÁRIA Permite o atingimento do patrimônio pessoal dos sócios e/ou administradores por dívida da PJ. INVERSA Permite o atingimento do patrimônio da PJ por dívida de seus sócios. EXPANSIVA Permite o atingimento do patrimônio oculto através de interpostas pessoas. Tudo é feito através de sócios ocultos, seus reais investidores. INDIRETA Ocorre entre sociedades controladas e controladoras. Levante- se o obstáculo da sociedade controlada, para atingir a sociedade controladora, que usa da controlada para praticar atos fraudulentos ou abusivos. Quando a controlada é simples longa manus da controladora. Pressupostos para Desconsideração (RG): www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 7 ABUSO da personalidade jurídica, caracterizado pelo: 1. desvio de finalidade, ou pela 2. confusão patrimonial. OBS.: A desconsideração é momentânea. JURISPRUDÊNCIA: A DESCONSIDERAÇÃO INVERSA DA PJ: Apesar de a lei não regular expressamente o assunto, doutrina e jurisprudência, já há algum tempo, admitem a existência do instituto que se convencionou denominar de "desconsideração inversa da personalidade jurídica". A conveniência do instituto surge se o devedor esvazia o seu patrimônio, transferindo os seus bens para a titularidade da pessoa jurídica da qual é sócio. É artimanha comum, por exemplo, aos cônjuges ardilosos que, antecipando-se ao divórcio, retiram do patrimôniodo casal bens que deveriam ser objeto de partilha, alocando-os na pessoa jurídica da qual é sócio, pulverizando assim os bens deslocados. (...) Apesar de não haver norma vigente tratando expressamente do tema, como se disse, jurisprudência e doutrina já admitem tal espécie de "desconsideração" em situações excepcionais. A 3ª Turma do STJ, no REsp 948.117-MS, julgado em 22.06.2010, por meio da Ministra Nancy Andrighi ponderou: "considerando-se que a finalidade da “disregard doctrine” é combater a utilização indevida do ente societário por seus sócios, o que pode ocorrer também nos casos em que o sócio controlador esvazia o seu patrimônio pessoal e o integraliza na pessoa jurídica, conclui-se, de uma interpretação teleológica do art. 50 do CC/02, ser possível a desconsideração inversa www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 8 da personalidade jurídica, de modo a atingir bens da sociedade em razão de dívidas contraídas pelo sócio controlador, conquanto preenchidos os requisitos previstos na norma.” Obs.: Caso CAOA. Obs.: MARCAR artigos: 28, CDC; art. 50, CC; art. 34, Lei 12.529/11. JURSIPRIDÊNCIA RELACIONADA: DIREITO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AÇÃO DE DISSOLUÇÃO DE UNIÃO ESTÁVEL. DESCONSIDERAÇÃO INVERSA DA PERSONALIDADE JURÍDICA. POSSIBILIDADE. REEXAME DE FATOS E PROVAS. INADMISSIBILIDADE. LEGITIMIDADE ATIVA. COMPANHEIRO LESADO PELA CONDUTA DO SÓCIO. ARTIGO ANALISADO: 50 DO CC/02. 1. Ação de dissolução de união estável ajuizada em 14.12.2009, da qual foi extraído o presente recurso especial, concluso ao Gabinete em 08.11.2011. 2. Discute-se se a regra contida no art. 50 do CC/02 autoriza a desconsideração INVERSA da personalidade jurídica (...). 3. A desconsideração inversa da personalidade jurídica caracteriza-se pelo afastamento da autonomia patrimonial da sociedade para, contrariamente do que ocorre na desconsideração da personalidade propriamente dita, atingir o ente coletivo e seu patrimônio social, de modo a responsabilizar a pessoa jurídica por obrigações do sócio controlador. www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 9 4. É possível a desconsideração inversa da personalidade jurídica sempre que o cônjuge ou companheiro empresário valer-se de pessoa jurídica por ele controlada, ou de interposta pessoa física, a fim de subtrair do outro cônjuge ou companheiro direitos oriundos da sociedade afetiva. (...). REsp 1236916 / RS - RECURSO ESPECIAL - 2011/0031160-9 - Relator(a): Ministra NANCY ANDRIGHI (1118) - Órgão Julgador: T3 - TERCEIRA TURMA - Data do Julgamento: 22/10/2013. SOCIEDADES EMPRESÁRIAS TIPOS SOCIETÁRIOS EMPRESÁRIOS SOCIEDADE EM NOME COLETIVO (N/C) SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES (C/S) SOCIEDADE LIMITADA (LTDA) SOCIEDADE EM COMANDITA POR AÇÕES (C/A) SOCIEDADE ANÔNIMA OU COMPANHIA (S/A ou CIA) NORMA DIRETA NORMA SUBSIDIARIA N/C 1.039 – 1.044, CC 997 – 1.038, CC C/S 1.045- 1.051, CC 1.039-1.044, CC LTDA 1.052-1.087, CC 997 – 1.038, CC (ou Lei 6.404/76) C/A Lei 6.404/76 CC S/A ou CIA Lei 6.404/76 CC Direito Empresarial TIPO SOCIETÁRIO EMPRESÁRIO CARACTERÍSTICAS E DISTINÇÕES SOCIEDADE EM N/C Todos os sócios respondem S e I pelas obrigações sociais; Somente PF podem tomar parte; Será regida, subsidiariamente, pelas normas das Sociedades Simples; Sua administração compete, exclusivamente, a sócios. SOCIEDADE EM C/S Seu contrato social deve discriminar os sócios “comanditados” e “comanditários”; Será regida, subsidiariamente, pelas normas das sociedades em N/C; Aos sócios comanditados cabem os mesmo direitos e obrigações dos sócios das sociedades em N/C; Não pode o sócio comanditário praticar qualquer ato de gestão, nem ter o nome na firma social. www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 10 #AgarraEssaIdeia O sócio comanditado é o sócio que responde ilimitadamente pelas obrigações sociais. O sócio comanditário responde limitadamente. TIPO SOCIETÁRIO EMPRESÁRIO CARACTERÍSTICAS E DISTINÇÕES SOCIEDADE EM C/A Será administrada, exclusivamente, por sócio(s) diretor(es), o(s) qual(ais) responderá(ão) de forma subsidiária e I pelas obrigações da sociedade (se houver mais de um diretor, serão S responsáveis, após esgotados os bens sociais); Rege-se pelas normas relativas às Sociedades Anônimas; Será regida, subsidiariamente, pelas normas do Código Civil; A assembleia geral não pode, sem o consentimento dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar- lhe o prazo de duração, aumentar ou diminuir o capital social, criar debêntures, ou partes beneficiárias. SOCIEDADE LIMITADA Norma Aplicada.1 Ato Constitutivo.2 Nome Empresarial.3 Divisão de capital social.4 Responsabilidade dos sócios.5 Híbrida.6 Norma Aplicada: Arts. 1.052 a 1.087, CC Aplica-se subsidiariamente as Sociedades Limitadas as normas das Sociedades Simples (arts. 997 a 1.038, CC), podendo ainda ocorrer a aplicação subsidiária da Lei das S/A (Lei 6.404/76), www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 11 conforme art. 1.053, p.ú., CC. Todavia, para que seja possível a aplicação subsidiária da Lei das S/A em relação a LTDA, será preciso que o contrato social desta mencione, expressamente, essa opção. Ato Constitutivo: É um contrato social. Nome Empresarial: Pode ser expresso a partir de FIRMA ou DENOMINAÇÃO. Divisão do Capital Social: É dividido em COTAS. Responsabilidade dos Sócios: Todos os sócios respondem de forma LIMITADA ao valor de suas respectivas cotas, sem embargo, haverá SOLIDARIEDADE entre eles pela INTEGRALIZAÇÃO DO CAPITAL SOCIAL. Híbrida: Pode assumir tanto a forma de SOCIEDADE DE PESSOAS, quanto a forma de SOCIEDADE DE CAPITAL. www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 12 Deliberação dos Sócios: Dependem da deliberação dos sócios, além de outras matérias indicadas na lei ou no contrato (exemplos): Modificação de contrato social; Destituição de administradores. #FiqueLigado Dependem da deliberação dos sócios (art. 1.071, CC): I - Aprovação das contas da Administração; II- A designação dos administradores, quando feita em ato separado; III - A destituição dos administradores; [...] QUÓRUM MÍNIMO PARA AS DELIBERAÇÕES DOS SÓCIOS (art. 1.076, I, CC): As deliberações para a modificação do contrato social ou para a incorporação, fusão e a dissolução ou a cessação do estado de liquidação, serão tomadas pelos votos correspondentes a, NO MÍNIMO, ¾ do capital social. 25% 25% 25% ¾ = 75% EXEMPLO OAB 2ª Fase – XII Exame OAB - PEÇA Pedro Régis, Bernardino Batista, José de Moura e Caldas Brandão são os únicos sócios da sociedade Laticínios Zabelê LTDA EPP. O primeiro sócio é titular de 70% (setenta por cento) do capital e os demais sócios possuem 10% (dez por cento) cada (...) Em 26/03/2012, Caldas Brandão ficou vencido na deliberação dos sócios, tomada em assembleia, que aprovou a ampliação do objeto social para incluir a atividade de beneficiamento e comercialização demilho. Profundamente insatisfeito com os novos rumos que a sociedade iria tomar e com os efeitos da www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 13 deliberação, o sócio dissidente manifestou aos demais sócios por escrito, em 15/04/2012, sua pretensão de retirar-se da sociedade, em caráter irrevogável, caso a decisão não fosse revertida. Os sócios afirmaram que não mudariam a decisão, e que não caberia outra alternativa a Caldas Brandão senão conformar-se com o ocorrido, em face do princípio majoritário das deliberações sociais (...) Trecho da correção: VÍDEO DISPONIBILIZADO AOS NOSSOS ALUNOS NA ANTEVÉSPERA DA PROVA: http://www.franciscopenante.com.br/oab/173/o-prof- penante-antecipa-novamente-a-prova-assistam-parte-da- aula-postada-aos-seus-alunos-na-antevesp QUÓRUM MÍNIMO PARA AS DELIBERAÇÕES DOS SÓCIOS (art. 1.076, II, CC): As deliberações para a designação de administradores (quando feita em ato separado); para a destituição de administradores; sobre o modo de sua remuneração, quando não estabelecido no contrato; e sobre o pedido de recuperação judicial, serão tomadas pelos votos correspondentes a MAIS DA METADE DO CAPITAL SOCIAL. Obs.: art. 1.063, 1º CC. QUÓRUM MÍNIMO PARA AS DELIBERAÇÕES DOS SÓCIOS (art. 1.076, III, CC): Para os demais casos previstos na lei ou contrato, se este não exigir quórum mais elevado, as deliberações serão tomadas pela maioria de votos dos presentes. MATÉRIAS QUÓRUM EXIGIDO A modificação do contrato social No mínimo ¾ do CS A incorporação, a fusão e a dissolução da sociedade, ou a cessação do estado de liquidação No mínimo ¾ do CS A designação dos administradores, quando feita em ato separado Mais da metade do CS A destituição dos administradores Mais da metade do CS O modo de remuneração dos administradores, quando não estabelecido no contrato Mais da metade do CS O pedido de concordata (RJ) Mais da metade do CS A aprovação das contas da administração Maioria de votos dos presentes, se o contrato não exigir maioria mais elevada A nomeação e destituição dos liquidantes e o julgamento das suas contas Maioria de votos dos presentes, se o contrato não exigir maioria mais elevada www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 14 ATENÇÃO: Ressalvado o disposto pelos arts. 1.061 e 1.063, 1º, CC, conforme ensina o art. 1.076, caput, CC. Art. 1.061. A designação de administradores não sócios dependerá da aprovação da unanimidade dos sócios, enquanto capital não estiver integralizado, e de dois terços, no mínimo, após a integralização. Art. 1.063. (...). §1º Tratando-se de sócio nomeado administrador no contrato, sua destituição somente se opera pela aprovação de titulares de quotas correspondentes, no mínimo, a dois terços do capital social, salvo disposição contratual diversa. OBSERVAÇÃO: As deliberações das sociedades LTDA compostas por MAIS de 10 sócios, deverão ocorrer, OBRIGATORIAMENTE, através de assembleia (art. 1.072, 1º, CC). NECESSARIAMENTE através de ASSEMBLEIA Sociedade LTDA composta por MAIS de 10 sócios. Poderá ocorrer por simples REUNIÃO Sociedade LTDA composta por ATÉ 10 sócios DELIBERAÇÃO #DicadoPenante Art. 1.010. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos sócios decidir sobre os negócios da sociedade, as deliberações serão tomadas por maioria de votos, contados segundo o valor das quotas de cada um. www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 15 Deliberações de acordo com a Lei e contrato (art. 1.072, 5º, CC) Vinculam a TODOS os sócios, ainda que AUSENTES ou DISSIDENTES. É o chamado “PRINCÍPIO MAJORITÁRIO DAS DELIBERAÇÕES SOCIAIS”. Deliberações que não estejam de acordo com a lei e o contrato (art. 1.080, CC) Tornam ILIMITADA a responsabilidade daqueles que expressamente a tenham aprovado. Capital Social (art. 1.055, CC) É dividido em cotas IGUAIS ou DESIGUAIS, devendo todos os sócios contribuir para sua formação com bens, dinheiro ou crédito. Pela exata estimação dos bens conferidos ao capital social, respondem SOLIDARIAMENTE todos os sócios, ATÉ O PRAZO DE CINCO ANOS, da data do registro da sociedade. Possibilidade de AUMENTO ou REDUÇÃO do capital social: • ATENÇÃO: Princípio da intangibilidade do capital social. • O capital social pode ser objeto de aumento ou redução, conforme arts. 1.081 – 1.084, CC. AUMENTO do capital social (art. 1.081, CC) • POSSIBILIDADE: Possível se totalmente integralizado. • DIREITO DE PREFERÊNCIA: Até 30 dias após a deliberação para o aumento (art. 1.076, I, CC), terão os sócios PREFERÊNCIA para participar daquele, na exata proporção de suas quotas. www.cers.com.br CURSO ONLINE PREPARATÓRIO PARA OAB – XVII EXAME Direito Empresarial Prof. Francisco Penante 16 REDUÇÃO do capital social (art. 1.082 e 1.031, CC) Hipóteses: Havendo perda irreparável (após a sua integralização);1 Se excessivo em relação ao seu objeto;2 No caso de retirada de um dos sócios, salvo se os demais sócios suprirem o valor das cotas daquele que se retirou. 3 Poder de decisão: Art. 1.072, caput c/c art. 1.010, §2°, CC É exercido por aquele que detiver a maioria de votos, contados segundo o valor das cotas. Administração: Pode ser administrada por uma ou mais pessoas, SÓCIOS ou NÃO.
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