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Direito Civil VI Sucessão testamentária Estrutura do Tópico • 1. conceito • 2. Normas reguladoras da sucessão testamentária • 3.Restrições a liberdade de dispor • 4. Características do testamento • 5. CAPACIDADE TESTAMENTARIA ativa e passiva 1. conceito • A sucessão testamentária é aquela em que a transmissão hereditária se opera por ato de ultima vontade, revestido da solenidade requerida por lei, prevalecendo as disposições normativas daquilo que for jus cogens (direito cogente, no caso, sucessão legitima), bem como o que for omisso o testamento. • Urge esclarecer que no ordenamento jurídico existe a possibilidade das duas modalidades de sucessão (legitima e testamentária) coexistirem, pois poderá uma sucessão ser legitima, obedecendo ao comando legal na parte em que não houver testamento ou não prevalecer a manifestação de ultima vontade, e, testamentária na parte em que se obedece a vontade do de cujus. Conceito (cont) • Segundo Maria Helena Diniz, o instituto não é muito utilizado no ordenamento nacional, tendo em vista que o legislador beneficiou na sucessão legitima, as pessoas mais próximas do testador. Logo, o testamento é utilizado para beneficiar os herdeiros facultativos como os colaterais, ou terceiro estranho ao seio familiar. Importante salientar que o testador pode inclui-los ou afastá-los se assim o desejar, não precisando para tanto alegar qualquer justificação. • Art. 1.850. Para excluir da sucessão os herdeiros colaterais, basta que o testador disponha de seu patrimônio sem os contemplar. • Como os colaterais são herdeiros facultativos, se o testador dispor de toda a sua herança, sem contemplá-los, estarão afastados da sucessão testamentária. 2. Normas reguladoras da sucessão testamentária • a) A lei vigente no momento da facção testamentária, que regula a capacidade testamentária ativa e a forma extrínseca do ato de ultima vontade. (capacidade do testador, forma do testamento publico, particular ou cerrado). Ex: O testador confeccionou o testamento nos moldes exigidos pela lei de seu tempo e depois a lei veio a ser alterada, neste caso, o testamento continuará sendo perfeitamente valido. • b) Lei que vigora ao tempo da abertura da sucessão, que rege a capacidade testamentária passiva (art. 1.787, CC) e rege a eficácia jurídica do conteúdo das disposições testamentárias (art. 1.897 a 1.911, CC). Ex: Se testador ao realizar testamento não beneficiou os colaterais, se uma alteração legislativa alterar o teor dos herdeiros necessários, incluindo estes, o testamento estará caduco, bem como a alteração da disposição testamentária pode gerar esse vicio. 3.Restrições a liberdade de dispor • Proibição de dispor de mais da metade de seus bens, havendo herdeiros necessários (arts. 1.789, 1.845 e 1.846, CC), exceto se forem deserdados ou excluídos da sucessão por indignidade; de fazer pactos sucessórios e doações causa mortis. • Pelo teor do art. 1.789 c/c 1.846, CC havendo herdeiros necessários ficará resguardado metade da herança, que constituirá a legitima, dos herdeiros, podendo dispor da parte disponível como quiser, desde que respeitada as formalidades legais. 3.Restrições a liberdade de dispor • Art. 1.789. Havendo herdeiros necessários, o testador só poderá dispor da metade da herança. • Art. 1846. Pertence aos herdeiros necessários, de pleno direito, a metade dos bens da herança, constituindo a legítima. • Art. 1.845. São herdeiros necessários os descendentes, os ascendentes e o cônjuge. • O herdeiro necessário, cuja reserva hereditária é resguardada pela legitima, será o descendente, o ascendente e o cônjuge, que só poderão ser afastados da sucessão mediante processo de indignidade ou deserdação. Segundo Maria Helena Diniz, o cônjuge casado nos regimes vistos no art. 1.829, I, CC (separação obrigatória, comunhão universal e parcial sem bens) não é considerado necessário. Calculo da legitima • Art. 1.847. Calcula-se a legítima sobre o valor dos bens existentes na abertura da sucessão, abatidas as dívidas e as despesas do funeral, adicionando-se, em seguida, o valor dos bens sujeitos a colação. • * A metade disponível será calculada sobre o total dos bens existentes ao falecer o testador, abatidas as dividas e despesas de funeral, ou seja, sobre o valor liquido da herança. Deduzidas as divididas, divide-se o produto ao meio, metade será a reserva dos herdeiros necessários (legitima) e a outra metade será a parte disponível. Colação • * Colação é o processo de conferencia dos bens da herança com outros transferidos pelo de cujus em vida a seus descendentes e cônjuge supérstite, No caso de doação faz-se necessário conferir a liberalidade, para saber se o testador em vida dispôs além da porção disponível. • • Art. 2.005. São dispensadas da colação as doações que o doador determinar saiam da parte disponível, contanto que não a excedam, computado o seu valor ao tempo da doação. 4. Características do testamento • Trata-se de ato jurídico: • I) personalíssimo, • II) unilateral, • III) gratuito, • IV) solene • V) revogável, • VI) pelo qual alguém, segundo norma jurídica, dispõe no todo ou em parte, de seu patrimônio para depois de sua morte. I. personalíssimo • O testamento é ato privativo do actor successionis, não admitindo a sua confecção por procurador, nem mesmo com poderes especiais. • Art. 1.858. O testamento é ato personalíssimo, podendo ser mudado a qualquer tempo. II. unilateral • * Aperfeiçoa-se com a manifestação de vontade do testador, apenas, e presta-se à produção de vários efeitos por ele desejados e tutelados pelo ordenamento jurídico. Assim, do ponto de vista subjetivo, só a vontade do testador, pessoalmente manifestada, é suficiente para a formação do testamento. Saliente-se que a aceitação ou renuncia do testamento não é elemento ou condição essencial para a formação do testamento. III. gratuito • Pois não visa a obtenção de nenhuma vantagem para o testador. A imposição de encargo ao beneficiário não lhe retira tal característica. • A imposição de contraprestações ou favorecimentos pecuniários em troca da disposição testamentária poderá inclusive gerar a nulidade do testamento. IV. solene • Só terá validade se forem observadas todas as formalidades essenciais prescritas na lei. • A excessiva formalidade do testamento visa assegurar a sua autenticidade e a liberdade do testador. • Saliente-se que o STJ já decidiu que o descumprimento de formalidade no testamento deve ser acentuada ou minorada de forma a assegurar a vontade do testador e proteger o direito dos herdeiros (RT 798/232) OBS: para fins pedagógicos, testamento nulo é testamento nulo. V. revogável • * É essencialmente revogável, sendo invalida a clausula que proíbe sua revogação. Pode o testador revoga-lo total ou parcialmente quantas vezes desejar, sem necessidade de declinar os motivos de sua ação (salvo no caso de deserdação). O testamento só será irrevogável na parte em que, eventualmente, reconhecer um filho havido fora do matrimonio. • Art. 1.609. O reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento é irrevogável e será feito: • III - por testamento, ainda que incidentalmente manifestado; VI. produção de efeitos causa mortis. • * O testamento só produz efeitos após a morte do testador. Desse modo, até o falecimento do auctor successionis, fica sem objeto o ato em que a pessoa dispõe do patrimônio para depois de seu próprio óbito. A abertura da sucessão é requisito primordial para se cumprirem as disposições de ultima vontade. 5. CAPACIDADE TESTAMENTARIA ATIVA • É a capacidade para testar. Capacidade para fazer a declaração de ultima vontade • São incapazes para fazer testamento: • I) os menores de 16 anos, • II) os que não estiverem em seu perfeitojuízo (art. 1.860, CC), • III) os surdos-mudos que não puderem exprimir sua vontade ( art. 1.873, CC). À estes é reservado uma hipótese específica de testamento (cerrado/particular) • IV) as pessoas jurídicas (1.857, CC) 5. CAPACIDADE TESTAMENTÁRIA PASSIVA • A capacidade para adquirir por testamento rege-se pela regra geral de que são capazes para isso todas as pessoas, físicas ou jurídicas, existentes ao tempo da morte do testador (art. 1.798 e 1.799, CC). • São absolutamente incapazes para adquirir por testamento: a) os não concebidos até a morte do testador, salvo se a disposição testamentaria se referir a prole eventual de pessoa designada pelo testador, existente ao abrir-se a sucessão (art. 1.799, I, CC); • B)e as pessoas jurídicas de direito publico externo (art. 11, par 2, LICC). CAPACIDADE TESTAMENTÁRIA PASSIVA (CONT) • São relativamente incapazes para receber por testamento as pessoas arroladas no ar.t 1.801, CC. Anulam-se todas as disposições testamentárias em favor dos incapazes dos arts. 1.798 e 1.801, CC, ainda quando simulem a forma de contrato oneroso ou os beneficiem por interposta pessoa (art. 1.802, par único, CC) • Art. 1.801. Não podem ser nomeados herdeiros nem legatários: • I - a pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cônjuge ou companheiro, ou os seus ascendentes e irmãos; • II - as testemunhas do testamento; • III - o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cônjuge há mais de cinco anos; • IV - o tabelião, civil ou militar, ou o comandante ou escrivão, perante quem se fizer, assim como o que fizer ou aprovar o testamento. CAPACIDADE PASSIVA (CONT) • Art. 1.802. São nulas as disposições testamentárias em favor de pessoas não legitimadas a suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato oneroso, ou feitas mediante interposta pessoa. • Parágrafo único. Presumem-se pessoas interpostas os ascendentes, os descendentes, os irmãos e o cônjuge ou companheiro do não legitimado a suceder. • Art. 1.803. É lícita a deixa ao filho do concubino, quando também o for do testador.
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