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147 OFERTA PÚBLICA OU COLOCAÇÃO DE TÍTULOS NO MERCADO _____________________________ 147.1 CONCEITO, OBJETIVIDADE JURÍDICA E SUJEITOS DO CRIME O art. 359-H apresenta o seguinte tipo penal: “ordenar, autorizar ou promover a oferta pública ou a colocação no mercado financeiro de títulos da dívida pública sem que tenham sido criados por lei ou sem que estejam registrados em sistema centralizado de liquidação e de custódia”. A pena é reclusão, de um a quatro anos. O bem jurídico protegido é a Administração Pública, as finanças públicas, a boa gestão tributária e também a moralidade e a probidade administrativa. Secundariamente, protege o sistema financeiro nacional e os investidores. Sujeito ativo é o funcionário público competente para promover a oferta pública ou a colocação no mercado financeiro de títulos da dívida pública, vale dizer, os chefes dos poderes dos entes da federação, o Presidente da República, Governador de Estado ou do Distrito Federal, Prefeito Municipal, e também ministros e secretários, de Estado e de Município, diretores de órgãos públicos e de entidades que tenham autorização legal para emissão dos referidos títulos. Sujeito passivo é o Estado. 147.2 TIPICIDADE 2 – Direito Penal III – Ney Moura Teles 147.2.1 Conduta e elementos do tipo As condutas incriminadas são ordenar – determinar, impor, mandar –, autorizar – permitir, conceder permissão, anuir, concordar – e promover – organizar e executar. Haverá crime único quando o mesmo agente ordenar, autorizar e promover. Dizem respeito as condutas com a oferta pública ou a colocação no mercado financeiro de títulos da dívida pública. Os títulos da dívida pública originam-se de empréstimos contraídos pelo Estado, que tem o poder de dispor do capital alheio, por meio de empréstimo, comprometendo-se a reembolsar os credores. Os entes da federação podem lançar títulos públicos, sob forma nominativa e ao portador, desde que observem, rigorosamente, as normas legais sobre a dívida pública, os princípios informadores do Direito Financeiro a que se sujeitam os créditos públicos e as normas especiais. São títulos da dívida pública, dentre outros, as apólices, os bônus do tesouro, cupões, obrigações, bilhetes etc. São, portanto, importante instrumento de captação de recursos junto aos particulares para fazer face às necessidades de investimentos estatais. O que a norma incrimina é a ordem, autorização ou promoção de oferta pública ou colocação no mercado financeiro de títulos que não tenham sido criados por lei, ou de títulos que não estejam registrados em sistema centralizado de liquidação e de custódia. No primeiro caso, a conduta será típica porque os títulos não tiveram sua origem em lei, Federal, Estadual ou Municipal, conforme seja o caso. Isto é, não foram criados por decisão do Poder Legislativo. No segundo caso, ainda que tenha havido a prévia lei criadora dos títulos a conduta será incriminada se os títulos não tiverem sido levados ao registro em sistema centralizado de liquidação e custódia. Sistema de liquidação e custódia é uma organização constituída para registrar e negociar títulos e valores mobiliários e que busca garantir maior segurança e agilidade nas operações do mercado financeiro, como é a Central de Custódia e de Liquidação Financeira de Títulos (Cetip), empresa que registra e negocia títulos e valores mobiliários de renda fixa, criada pelas instituições financeiras e pelo Banco Central do Brasil em 1986. O crime é doloso. O agente deve estar consciente de que os títulos não foram Oferta Pública ou Colocação de Títulos no Mercado - 3 criados por lei, ou que não estão registrados em sistema centralizado de custódia e de liquidação e, ainda assim, com vontade livre ordenar, autorizar ou promover sua oferta pública ou a colocação no mercado financeiro, não exigindo o tipo qualquer outro fim. 147.2.2 Consumação e tentativa Nas modalidades típicas ordenar e autorizar, a consumação ocorre no instante da realização da conduta, não se admitindo a forma tentada. Emitida a ordem, concedida a autorização, o delito estará consumado. Já na forma de promover a oferta ou a colocação dos títulos no mercado financeiro, consuma-se o crime no momento em que chega ao conhecimento público a oferta ou quando são levados ao mercado financeiro para negociação. Possível, aí, a tentativa. 147.3 AÇÃO PENAL A ação penal é de iniciativa pública incondicionada, possível a suspensão condicional do processo penal.
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