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SERGIO REIS FERRADOZA TUTELAS DE URGÊNCIA LEGENDA Ø Texto escrito em AZUL – acrescentado pelo NCPC e não tem correspondência ao CPC/73. Art. 114 do CPC/15. O litisconsórcio será necessário por disposição de lei ou quando, pela natureza da relação jurídica controvertida, a eficácia da sentença depender da citação de todos que devam ser litisconsortes. Ø Texto taxado – suprimido pelo NCPC Art. 2º do CPC/73: Nenhum juiz prestará a tutela jurisdicional senão quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC 2 Ferradoza Ø Texto em vermelho – texto ou expressão modificado pelo NCPC Art. 139 do CPC/73. São auxiliares do juízo, [...] Art. 149 do CPC/15. São auxiliares da Justiça, [...] PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC 3 Ferradoza ESCORÇO HISTÓRICO DAS CAUTELARES E ANTECIPAÇÃO DE TUTELA PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC SERGIO REIS FERRADOZA Ø O principal fundamento em que se alicerça as medidas cautelares no CPC/73, é na possibilidade do retardo na entrega da prestação jurisdicional; Ø Justiça tardia não é sinônimo de justiça; Ø De que valeria uma sentença favorável no final, se o réu dilapidou o patrimônio em momento anterior? Ø De que valeria a execução no caso da dilapidação do patrimônio? Ø O processo cautelar tem a finalidade de proteger e resguardar esse bem envolvido no processo. 5 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø Numa visão jurídico-processual, o processo apresenta vários atos interligados; v Início: - A formação processual pela distribuição; - Se efetiva com a citação do réu v Meio (iter): - marcado pela prática dos atos instrutórios; - provas produzidas; 6 meio início fim PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza - audiências; - convencimento do magistrado; - petições; - despachos; - atuação de auxiliares da justiça; v Fim: - sentença devidamente fundamentada. 7 meio início fim tempo mínimo razoável PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø Com a proibição da autotutela pelo Estado, como contrapartida ele assumiu a responsabilidade de p roporc ionar a adequada tu te la j u r i sd i c iona l , consubstanciada pelo princípio da inafastabilidade, insculpido no art. 5º, XXXV, da CF. XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito; Ø Para instrumentalizar esta prestação jurisdicional é utilizado o processo, porém, quando este é realizado através de seu procedimento ordinário, pode não se apresentar com a efetividade e a eficácia necessárias. 8 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø Desta feita, para obtenção de um instrumento efetivo e eficaz surgiu a tutela antecipatória, para que o autor não tenha que suportar o ônus ocasionado pelo tempo do processo, vez que, não pode o autor que tenha razão ser prejudicado pela demora do processo. ANTES DE 1.994: Ø A tutela antecipada ocorria apenas como liminar em alguns processos como, por exemplo: • ações possessórias; • busca e apreensão (Decreto Lei nº 911 de 01.10.69); 9 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza • cautelar de busca de apreensão de menores; • ação de despejo (Lei nº 8.245/91, art. 59, § 1º); • mandado de segurança (Lei nº 12.016/09); • ação declaratória de inconstitucionalidade; • ação civil pública, entre outras. APÓS 1994: Ø Com a reforma realizada no CPC, a antecipação da tutela passou a constituir um novo instituto como aplicação de regra geral, inserido nos art. 273 e 461, do CPC, através da Lei nº 8.952/94. Ø A nova lei generalizou a aplicação da antecipação de tutela a todos os processos de conhecimento. 10 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 273. O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da alegação e: I - haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório do réu. § 1° Na decisão que antecipar a tutela, o juiz indicará, de modo claro e preciso, as razões do seu convencimento. § 2° Não se concederá a antecipação da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. 11 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza § 4º A tutela antecipada poderá ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em decisão fundamentada. § 5º Concedida ou não a antecipação da tutela, prosseguirá o processo até final julgamento. Ø A partir de 1994, o sistema passou a conviver com 2 regimes distintos: O DA TUTELA CAUTELAR (fumus boni juris e do periculum in mora) e, TUTELA ANTECIPADA (verossimilhança da alegação e no fundado receio de dano ou no abuso do direito de defesa). Ø A nova proposta trouxe dificuldades na aplicação. Qual instituto aplicar? Ø Comum era requerer CAUTELAR quando na verdade o que se pretendia era a satisfação imediata do direito e vice-versa. 12 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø Esta incerteza levava ao indeferimento da medida. Ø Em 2.002, a Lei nº 10.444/02 ampliou o instituto da tutela antecipada, modificando o art. 273, § 3º e acrescentando os §§ 6º e principalmente o 7º, do CPC, que teve o objetivo de clarear a aplicação dos 2 institutos: § 3º A efetivação da tutela antecipada observará, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588 (revogado em 2005), 461, §§ 4º e 5º (ação de fazer ou não fazer), e 461-A (ação entregar coisa certa) 13 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza § 6º A tutela antecipada também poderá ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar- se incontroverso. § 7º Se o autor, a título de antecipação de tutela, requerer providência de natureza cautelar, poderá o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em caráter incidental do processo ajuizado. 14 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø Durante o caminho normal do processo, o CPC/73 permite ao magistrado proferir decisões de grande importância no curso do processo, antes da sentença podendo ser Ø Ambas as medidas carregam diferenças substanciais. Vejamos: 15 MEDIDAS CAUTELARES OU ANTECIPAÇÕES DE TUTELA PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza a) Quanto a finalidade das providências: 16 Tutela antecipada Ação cautelar O b j e t i v a a s s e g u r a r o resultado útil da ação principal, sem a pretensão de oferecer ao autor parte ou to ta l idade da resposta judicial a ser oferecida por ocasião da sentença. O autor pretende obter, antecipar no início ou no c u r s o d o p r o c e s s o resposta jurisdicional que a p e n a s l h e s e r i a apresentada por ocasião da sentença. É medida preventiva e assecurativa, preservando o direito do autor do risco da demora do processo É medida satisfativa, pois o juiz concede os efeitos que, sem ela, só poderia conceder no final. PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza 17 Garante que a coisa ou o direito disputado não pereça pelo decurso do tempo ou pela prática de atosoriginados pelo réu. Não quer a proteção do bem ou do direito a ser disputado na ação principal, mas, o de receber resposta satisfativa logo após o ingresso da ação. Magistrado investiga os fatos superficialmente – verdade formal – fumus boni juris. Magistrado investiga os fatos com mais rigor – verdade real - prova inequívoca da verossim. da alegação. - faz parte do processo principal. - depende de um processo principal. Tutela antecipada Ação cautelar PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza 18 - depoimento de testemunha em regime de urgência; - apreensão de bem em posse de devedor que ameaça aliená-lo; - retirada de cônjuge do ambiente domést ico, p e l a s a g r e s s õ e s sofridas. - c a s o e m q u e h á controvérsias; - abusos de direito de defesa; - casos protelatórios do réu. - É sempre um caso de urgência. - É quase sempre um caso de urgência. Tutela antecipada Ação cautelar PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza 19 Prevista no livro III do Código de Processo Civil ‘Do processo cautelar’ Arts. 796 ao 889 Prevista no artigo 273 do CPC Tutela antecipada Ação cautelar PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza b) Quanto a natureza da resposta do magistrado: 20 Tutela antecipada Ação cautelar Liminar tem natureza conservativa. Resposta judicial é mais profunda, ancorada em provas robustas; A resposta judic ial é ancorado na fumaça do bom direito É de índole satisfativa, pois, antecipa parte ou totalidade do que seria d e f e r i d o a p e n a s n a sentença. PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza c) Disposição processual: 21 Tutela antecipada Ação cautelar A tutela cautelar, no CPC/ 73 , nos l eva a uma duplicação de processos: 1. Processo cautelar 2. Processo principal A tutela antecipada é pedida nos próprios autos. Ela não é uma ação principal. É u m r e q u e r i m e n t o formulado pelo autor, incidentalmente na ação de conhecimento, ou em peça autônoma, sem pagamento de custas ou distribuição. PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza 22 Cautelar: Antecipação de tutela: AÇÃO PLUS Revisional Antecipação para depositar PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza CAUTELAR PRINCIPAL 30 DIAS Ø O pedido deve ser formulado e ter relação com algum dos pedidos que constam da inicial; Ø Não pode ser um pedido novo; Ø A antecipação de tutela pode ser requerida em qualquer espécie de demanda judicial de conhecimento: Ø O magistrado, mesmo antecipando a tutela, o julgamento final do processo não significa que a sentença será favorável ao autor; Ø Durante as fases processuais seguintes ao deferimento da antecipação de tutela, o magistrado pode ser convencido ao contrário, por isso da possibilidade da revogação.; 23 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza 24 EXCELENTÍSSIMO DR. JUIZ DE DIREITO DA ? ª VARA CÍVEL DA COMARCA DE ?. Qualificação AUTOR ... para propor AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER em face de (nome do Réu, ...) DOS PEDIDOS: 1. A citação da requerida, para que no prazo legal ofereça resposta, sob pena de confissão e revelia, nos termos do artigo 319 do CPC; EXCELENTÍSSIMO DR. JUIZ DE DIREITO DA ? ª VARA CÍVEL DA COMARCA DE ?. Qualificação AUTOR ...para propor AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER COM PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA em face de (nome do Réu, ...) DOS PRESSUPOSTOS DA A.T. DOS PEDIDOS: 1. 2. Deferimento do presente feito com antecipação da tutela inaudita alter pars, para realização da cirurgia, tendo em vista o quadro clínico ... da Requerente. PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Diferença entre o termo liminar e o termo cautelar PROCESSO CIVIL IV MEDIDAS CAUTELARES Ferradoza Ø Destefenni (2013, p. 485) faz a diferença no seguinte aspecto: Liminar é uma expressão utilizada para se referir ao momento em que a tutela jurisdicional é prestada. Dizer que houve concessão de liminar significa que foi prestada tutela logo no início da relação processual. Liminar, portanto, não se confunde com cautelar. PROCESSO CIVIL IV MEDIDAS CAUTELARES Ferradoza Ø Fredie Didier Jr (2008, p. 615) aduz: Por medida liminar deve-se entender medida in limini litis, ou. no início da lide, sem que tenha havido ainda a oitiva da parte contrária. Assim tem-se por liminar um conceito tipicamente cronológico, caracterizado apenas por sua ocorrência em determinada fase do procedimento, qual seja, o seu início. Liminar não é substantivo – não se trata de um instituto jurídico. Liminar á a qualidade daquilo que foi feito no início (in limine). Adjetivo, pois. PROCESSO CIVIL IV MEDIDAS CAUTELARES Ferradoza Ø Vejamos dispositivos processuais que conduzem a liminar como medida tomada anteriormente à citação: Art. 461, § 3º: Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficácia do provimento final, é lícito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificação prévia, citado o réu. A medida liminar poderá ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em decisão fundamentada. Art. 928. Estando a petição inicio juiz deferirá, sem ouvir o réu, a expedição do mandado liminar de manutenção ou de reintegraçãoal devidamente instruída,; no caso contrário, determinará que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o réu para comparecer à audiência que for designada. PROCESSO CIVIL IV MEDIDAS CAUTELARES Ferradoza NOVO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC SERGIO REIS FERRADOZA Ø O NCPC guiado pela tentativa de conciliação e de celeridade, extinguiu o processo cautelar, antes previsto em livro próprio. Ø Agora foi substituído pela previsão das denominadas tutelas de urgência e da evidência, que se submetem às mesmas disposições gerais. Ø Não há mais qualquer distinção entre o procedimento de antecipação de tutela ou cautelar. Ø Inclusive os requisitos gerais para a concessão delas independe de sua natureza, são iguais e estão previstos noa art. 300 do NCPC, embora seja distinto o procedimento das medidas requeridas em caráter antecedente, do procedimento requerido em caráter incidental. 30 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø Todas as medidas cautelares nominadas previstas no CPC/73 estão extintas, mas EM MOMENTO ALGUM FOI EXTINTO A CAUTELARIDE. Ø Doravante, TODAS SERÃO INOMINADAS, sejam tutelas de urgência cautelares ou satisfativas. Ø O juiz vai deferir uma ou outra, segundo análise dos requisitos gera is , po r tan to , con fe r indo ao ju lgador amp la discricionariedade (poder geral de cautela) Ø Pela Exposição de Motivos do NCPC, “a simplificação do sistema, além de proporcionar-lhe coesão mais visível, permite ao juiz centrar sua atenção, de modo mais intenso, no mérito da causa,” permitindo que cada processo tenha o maior rendimento possível. 31 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø Ou seja, com a simplificação e discricionariedade do juiz, é possível que o juiz deixe de considerar o processo como um fim em si mesmo, deslocando o foco de sua atenção para o direito material. Ø Evita-se o formalismo exagerado na apreciação da liminar e se concentra mais no direito material. Ø Com este excesso de discricionariedadedo magistrado, HÁ DOUTRINADORES QUE AFIRMAM QUE O NCPC, quando se tratar da extinção dos procedimentos cautelares específicos, criou uma insegurança jurídica ante a imprevisibilidade dos procedimentos e com a a m p l i a ç ã o d o s p o d e r e s d o m a g i s t r a d o (discricionariedade). Ø O NCPC confere ao magistrado escolher qual a medida a ser utilizada já que não há mais medidas nominadas. 32 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø Com isso, o magistrado concentra poderes em demasia. Ø Isso fere de morte o Princípio do Devido Processo Legal, base de todo o sistema processual. Ø Princípio constitucional que assegura a todos o direito a um processo justo e com todas as regras previstas em lei, bem como todas as garantias constitucionais. Art. 5º da CF/88. [...] LIV. Ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal, LV - Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes 33 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø É considerado o princípio fundamental do processo civil, tendo em vista que dele derivam todos os demais princípios. Ø Este princípio adequa a atuação do magistrado a um padrão de valores definidos pela Constituição Federal. Ø Este princípio pode ser visto formalmente ou materialmente: FORMALMENTE: o processo deve seguir as normas previstas em lei, não cabendo inovação durante o andamento do processo. O brocardo jurídico “não pode mudar as regras a meio do jogo“ tem perfeito cabimento neste sentido. 34 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza MATERIALMENTE: O devido processo legal garante que as normas sejam aplicadas com razoabilidade e proporcionalidade, além de serem adequadas para o caso. Ø Em analisando o NCPC, vê-se que a discricionariedade autorizada, vai em desencontro deste princípio do devido processo legal. Ø Noutro ponto, é passível de anulação a decisão quando redigida em desencontro ao princípio do devido processo legal. Ø O u t r o p r i n c í p i o f e r i d o p e l o N C P C é o d o CONTRADITÓRIO. 35 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza 36 Ø Tal princípio, considera o processo sob o prisma da igualdade para ambas as partes do processo. Ø O contraditório consiste na necessidade de ouvir a outra pessoa perante a qual será proferida a decisão, garantindo-lhe o pleno direito de defesa e de pronunciamento durante todo o curso do processo. Ø Princípio absoluto e sua inobservância anula o processo. CF, art. 5º. [...] LV – aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza 37 Ø Contraditório na juntada de documentos aos autos: PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 398 do CPC/73: Sempre que uma das partes requerer a juntada de documentos aos autos, o juiz ouvirá, a seu respeito, a outra, no prazo de 5 dias. Art. 437 do CPC/15. § 1o Sempre que uma das partes requerer a juntada de documento aos autos, o juiz ouvirá, a seu respeito, a outra parte, que disporá do prazo de 15 dias para adotar qualquer das posturas indicadas no art. 436. 38 Ø O princípio do contraditório reclama que se oportunize à parte não só de falar sobre as alegações do outro litigante, como também de fazer a prova contrária. Ø O NCPC ressalta o caráter absoluto do princípio do contraditório também no artigo 10: PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 436 do CPC/15. A parte, intimada a falar sobre documento constante dos autos, poderá: I - impugnar a admissibilidade da prova documental; II - impugnar sua autenticidade; III - suscitar sua falsidade, com ou sem deflagração do incidente de arguição de falsidade; IV - manifestar-se sobre seu conteúdo. 39 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 10 do NCPC: O juiz não pode decidir, em grau algum de jurisdição, com base em fundamento a respeito do qual não se tenha dado às partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matéria sobre a qual tenha que decidir de ofício. 40 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø NUMA OUTRA ANÁLISE, pode-se verificar que, com a EXTINÇÃO DAS CAUTELARES NOMINADAS, o juiz tornou-se livre para conceder a tutela necessária, apenas com análise dos requisitos previstos no art. 300 do NCPC: Ø PARA A GRANDE MAIORIA DOS DOUTRINADORES, ESTA É UMA ANÁLISE MAIS COERENTE por ser o Novo Código contemporâneo e dinâmico quanto a aplicação e extensão de seus preceitos. Art. 300 do NCPC. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo. 41 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø Agora o NCPC prevê possibilidade de deferimento de tutela antecipada ou cautelar somente com 2 requisitos: o perigo de dano e a fumaça do bom direito. Ø Isso leva a crer, que o procedimento cautelar de longe foi extinto e sim ampliado pelo NCPC. ELE SE TORNOU MAIS ABRANGENTE. Ø AS CAUTELARES NOMINADAS FORAM EXTINTAS, MAS A CAUTELARIDADE CONTINUOU NO NCPC. Ø Agora, o pedido da tutela de urgência será realizado antecipadamente ou no curso da relação processual. Ø A nomenclatura não mais será importante, sendo suficiente apenas o preenchimento dos devidos requisitos das cautelares para ambos os procedimentos . Ø Os requisitos das cautelares estão previstos no art. 300 do NCPC: 42 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 273 do CPC/73. O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença d a v e r o s s i m i l h a n ç a d a alegação e: I - haja fundado receio de dano i r reparáve l ou de d i f íc i l reparação; ou Art. 300 do NCPC. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos q u e e v i d e n c i e m a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo. Fumus boni juris: Ø Se parece com o direito líquido e certo, mas; • é um decréscimo do direito líquido e certo; • é um decréscimo da verossimilhança; • é algo ainda superficial e conclama a produção de provas; • elementos que evidenciem a plausibilidade do direito. Periculum in mora: Ø Deve ser demonstrado que se não houver intervenção judicial poderá haver o perecimento da coisa; Ø Que a demora natural do processo põem em risco o resultado do processo principal. 43 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø PORTANTO, as novas medidas que realizarão a função das cautelares antigas, embora não possuam nomenclatura específica, o NCPC obriga o Judiciário a conceder tutela ao direito de uma das partes analisando apenas 2 requisitos. Ø Não há mais engessamento ou necessidade de se buscar nomenclatura para a cautela pleiteada. Ø Por fim, temos que mesmo o NCPC concedendo ao magistrado poderes em demasia, é uma forma de adequação da norma jurídica à realidade social para que possa ser concedida a tutela necessária à vasta gama de direitos hoje existentes. Ø Ademais, não há como prever novas medidas de urgência que possam surgir dentro das peculiaridadesde cada caso. 44 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza TUTELA SATISFATIVA E CAUTELAR NO NCPC PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC SERGIO REIS FERRADOZA Ø No atual CPC, o procedimento cautelar é marcado pela P R O V I S O R I E D A D E D A S D E C I S Õ E S E N à O SATISFATIVIDADE. Ø Por sua vez, a antecipação de tutela, conforme prevê o atual CPC, tem o caráter satisfativo. Ø O fim buscado pela cautelar no CPC/73 é tutelar algum direito das partes ou o próprio resultado do processo, prevenindo, protegendo o bem da vida, quando presentes o perigo da demora e a “fumaça do bom direito”. 46 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø Didier Jr (2015, p. 563) aduz que no NCPC a tutela cautelar é TEMPORÁRIA, por ter sua eficácia limitada no tempo, durando o tempo necessário para a preservação a que se propõem. Ø Ao mesmo tempo que ela é temporária, ela não é provisória, pois nada virá em seu lugar da mesma natureza. Ø Provisório pode ser trocado por outra coisa definitiva que goza da mesma natureza, ex.: uma casa pode ser substituída por um apartamento. 47 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø A tutela oferecida pode ser definitiva ou provisória. 48 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza TUTELA DEFINITIVA TUTELA PROVISÓRIA O b t i d a c o m b a s e e m cognição exauriente, com garantia do devido processo legal, contraditório e a ampla defesa. É a tutela que se pretende ver concedida após a cognição sumária. Pode ser sat is fat iva ou cautelar. Não-satisfativa, assecuratória ou cautelar. A satisfativa visa efetivar o direito material objeto da demanda. A não-sa t is fa t i va v i sa conservar o direito pleiteado a fim de neutralizar os efeitos do temporal no processo. Ø O NCPC não trás dispositivo específico sobre a temporariedade, mas, por ser constitucional, continua prevalecendo. 49 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 807 do CPC/73. As medidas cautelares conservam a sua eficácia no prazo do artigo antecedente e na pendência do processo principal; MAS PODEM, A QUALQUER TEMPO, SER REVOGADAS OU MODIFICADAS. ESTABILIZAÇÃO DA TUTELA ANTECIPADA CONCEDIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE NO NCPC PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC SERGIO REIS FERRADOZA ESTABILIZAÇÃO DA TUTELA ANTECIPADA CONCEDIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE Ø Inovação do NCPC é a possibilidade de estabilização da tutela antecipada concedida em caráter antecedente. Ø Para que isso aconteça, não pode haver impugnação. Ø Concedendo a liminar, e não havendo oposição do réu, ela se estabiliza e autoriza desde logo a extinção do processo. 51 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 304 do NCPC. A tutela antecipada, concedida nos termos do art. 303, torna-se estável se da decisão que a conceder não for interposto o respectivo recurso. Ø Esta medida terá caráter satisfativo, se não impugnada, uma vez que a decisão que conceder tal medida não gerará os efeitos da coisa julgada material. Ø O direito francês adota esta possibilidade (référé-provision, artigo 809 do Code de procédure civile), o qual permite que o processo se limite à tutela provisória. Ø O réu em não tendo mais argumentos, não procrastinará a demanda. 52 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 304 do NCPC. A tutela antecipada, concedida nos termos do art. 303, torna-se estável se da decisão que a conceder não for interposto o respectivo recurso. § 1o No caso previsto no caput, o processo será extinto. Ø O réu SÓ PODERÁ REVER, REFORMAR OU INVALIDAR A DECISÃO ESTABILIZADA ATRAVÉS DE UM NOVO PROCESSO, MEDIANTE A PROPOSITURA DE AÇÃO AUTÔNOMA e desde que isso ocorra DENTRO DO PRAZO DE 2 ANOS. Ø A decisão que extinguiu o processo não faz coisa julgada diante da inexistência de cognição exauriente. 53 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 304, § 5º do NCPC: O direito de rever, reformar ou invalidar a tutela antecipada, previsto no § 2º deste artigo, EXTINGUE-SE APÓS 2 ANOS, CONTADOS DA CIÊNCIA DA DECISÃO QUE EXTINGUIU O PROCESSO, nos termos do § 1º. Ø A estabilidade da decisão reforça que para ser afastada ou modificada, somente por decisão que A REVIR, REFORMAR OU INVALIDAR, PROFERIDA EM AÇÃO AJUIZADA POR UMA DAS PARTES. Ø Isso significa que as cautelares no NCPC podem ter características de satisfativas, já que concedidas poderão alcançar a estabilidade, caso não haja demanda específica. 54 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 304, § 6º do NCPC: A decisão que concede a tutela não fará coisa julgada, MAS A ESTABILIDADE DOS RESPECTIVOS EFEITOS SÓ SERÁ AFASTADA POR DECISÃO QUE A REVIR, REFORMAR OU INVALIDAR, PROFERIDA EM AÇÃO AJUIZADA POR UMA DAS PARTES, nos termos do § 2º deste artigo. OS PROCEDIMENTO PREVISTOS NO LIVRO V “DA TUTELA PROVISÓRIA“ PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC SERGIO REIS FERRADOZA Ø O parágrafo único do art. 294 do NCPC TRÁS A TUTELA DE URGÊNCIA COMO GÊNERO, e conta com 2 ESPÉCIES: TUTELA CAUTELAR E TUTELA ANTECIPADA. 56 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza TUTELA DE URGÊNCIA TUTELA CAUTELAR TUTELA ANTECIPADA (SATISFATIVA) GENÊRO ESPÉCIES Art. 294 do NCPC. A TUTELA PROVISÓRIA pode fundamentar-se em URGÊNCIA OU EVIDÊNCIA. Ø Por outro lado, o NCPC, incluiu também as TUTELAS DE EVIDÊNCIA den t ro do L iv ro V, “DA TUTELA PROVISÓRIA“. Ø Portanto temos previstos no NCPC procedimentos para: 57 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza TUTELA DE EVIDÊNCIA TUTELA DE URGÊNCIA TUTELA CAUTELAR TUTELA ANTECIPADA (SATISFATIVA) TUTELA DE EVIDÊNCIA O PROCEDIMENTO JUDICIAL PARA CONCESSÃO DE TUTELA DE URGÊNCIA CAUTELAR PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC SERGIO REIS FERRADOZA Ø O NCPC prevê possibilidade de ser deferir a TUTELA POR MOTIVO DE URGÊNCIA, nos mesmos moldes do art. 273 do CPC que prevê o instituto da Tutela Antecipada. 59 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 273 do CPC/73. O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da alegação e: I - haja fundado receio de dano i r repa ráve l ou de d i f í c i l reparação; ou Art. 300 do NCPC. A tutela de u rgênc ia se rá conced ida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo. Ø As tutelas de urgência são necessárias para a efetividade processual. Ø Por meio do deferimento das tutelas de urgência, o resultado processual poderá ser preservado, além de evitar que o réu se aproveite da demora processual a fim de obter vantagens. Ø Em momento algum ela poderá ser deferida quando houver perigo de irreversibilidade. 60 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 273 § 2º N ã o s e c o n c e d e r á a antecipação da tutela quando h o u v e r p e r i g o d e irreversibilidade do provimento antecipado. Art. 300 do NCPC: § 3o A tutela de urgência de natureza antecipada não será concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos da decisão. Ø Para evitar a irreversibilidade, o juiz pode impor ao autorque ele ofereça caução em igual valor do resultado econômico da medida judicial – caução real ou fidejussória. 61 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 804 do CPC/73. É lícito ao juiz conceder liminarmente ou após justificação prévia a medida cautelar, sem ouvir o réu, quando verificar que este, sendo citado, poderá torná-la ineficaz; caso em que poderá determinar que o requerente preste caução real ou fidejussória de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer. Art. 300 do NCPC: § 1o Para a concessão da tutela de urgência, o juiz pode, conforme o caso, exigir caução real ou fidejussória idônea para ressarcir os danos que a outra parte possa vir a sofrer, podendo a caução ser DISPENSADA se a parte e c o n o m i c a m e n t e H I P O S S U F I C I E N T E n ã o puder oferecê-la. Ø O NCPC prevê em rol não fechado, as possibilidades de tutela de urgência a serem buscadas pelo autor. Ø Em suprimindo as cautelares nominadas do CPC/73, legislou-se o poder geral de urgência conferido aos magistrados (poder geral de cautela). Ø Agora o que interessa não é mais o nome, mas os preenchimento dos requisitos, mesmo assim, o NCPC, previu algumas possibilidades: arresto, sequestro, arrolamento de bens, registro de protesto contra alienação de qualquer bem. 62 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 301 do NCPC. A tutela de urgência de natureza cautelar pode ser efetivada mediante arresto, sequestro, arrolamento de bens, registro de protesto contra alienação de bem e qualquer outra medida idônea para asseguração do direito. ARRESTO Ø Previsto no CPC/73 nos art. 813 a 821. 63 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza CONCEITO Apreensão judicial de bens indeterminados do devedor – tantos quantos forem necessários – para garantia da futura e x e c u ç ã o p o r q u a n t i a c e r t a o u cumprimento de sentença da mesma natureza. OBJETIVO Buscar a satisfação da dívida. (valor dos bens arrestados = valor da dívida). 64 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza REQUISITOS CREDOR QUALIFICADO: portador de título executivo (judicial ou extrajudicial); DEVEDOR DESQUALIFICADO: residência incerta, é insolvente e tenta alienar bens, põem bens em nome de terceiros etc. OBJETO Quaisquer BENS PENHORÁVEIS (móveis, imóveis, créditos, marcas comerciais, patentes de invenção). Bens públicos não é objeto da penhora. SEQUESTRO Ø Previsto no CPC/73 nos art. 813 a 821. 65 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza CONCEITO Sequestro é a medida cautelar que assegura futura execução para entrega de coisa e que consiste na apreensão de bem determinado, objeto do litígio para lhe assegurar entrega, em bom estado, ao que vencer a causa. (HUMBERTO JÚNIOR, 2009, p. 564) OBJETIVO a apreensão incidirá sobre bem determinado, a ser disputado pelas partes no curso da ação principal, podendo originar a prática de atos de satisfação no ambiente da execução para entrega de coisa certa. 66 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza MOTIVOS PARA SEQUESTRAR Receio de que a coisa pereça na posse do requerido; Por negligência; Por rixa estabelecida entre os litigantes. OBJETO Art. 822 do CPC/73: I - de bens móveis, semoventes ou imóveis, quando Ihes for disputada a propriedade ou a posse, havendo fundado receio de rixas ou danificações; II - dos frutos e rendimentos do imóvel reivindicando, se o réu, depois de condenado por sentença ainda sujeita a recurso, os dissipar; III - dos bens do casal, nas ações de separação judicial e de anulação de casamento, se o cônjuge os estiver dilapidando; ARROLAMENTO DE BENS Ø Previsto no CPC/73 nos art. 855 a 860. 67 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza CONCEITO Procede-se o arrolamento de bens sempre que houver fundado receio de extravio ou de dissipação de bens. OBJETIVO Acautelar ou conservar os direitos do requerente, com a descrição e o depósito dos bens, e não a transferência da posse definitiva dos bens objetos da constrição cautelar, nem conferir propriedade deles, pois constituem o objetivo da ação principal. 68 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza OBJETO Bens móveis, imóveis e até mesmo documentos. DIFERENÇA ENTRE ARROLAMENTO E SEQUESTRO Sequestro incide sobre COISA DETERMINADA. Arrolamento NÃO HÁ UMA PRECISA DEFINIÇÃO DA COISA A SER ALCANÇADA PELA MEDIDA, incidindo a uma universalidade de coisas. REGISTRO DE PROTESTO CONTRA ALIENAÇÃO DE BENS 69 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 867 do CPC/73. Todo aquele que desejar prevenir responsabilidade, prover a conservação e ressalva de seus direitos ou manifestar qualquer intenção de modo formal, poderá fazer por escrito o seu protesto, em petição dirigida ao juiz, e requerer que do mesmo se intime a quem de direito. Art. 726 do NCPC. Quem tiver i n te resse em man i fes ta r formalmente sua vontade a o u t r e m s o b r e a s s u n t o juridicamente relevante poderá notificar pessoas participantes da mesma relação jurídica para da r - l hes c i ênc ia de seu propósito. 70 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza § 1o Se a pretensão for a de dar conhecimento geral ao público, mediante edital, o juiz só a deferirá se a tiver por fundada e necessária ao resguardo de direito. § 2o Aplica-se o disposto nesta Seção, no que couber, ao protesto judicial. 71 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza CONCEITO To d o a q u e l e q u e d e s e j a r p r e v e n i r responsabilidade, prover a conservação e ressalva de seus direitos ou manifestar qualquer intenção de modo formal, poderá fazer por escrito o seu protesto, em petição dirigida ao juiz, e requerer que do mesmo se intime a quem de direito. FINALIDADE É um aviso e não pode ter comando impeditivo de realização de negócio lícito. A finalidade é dar conhecimento a terceiros de que o requerente está em desacordo com a venda de bens do requerido, porque alega ter direitos sobre eles. Os compradores não poderão, depois de devidamente intimados, alegar ignorância ou má-fé. 72 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza PROCEDIMENTO São procedimentos un i la tera is não contenciosos que pode ocorrer na forma judicial ou extrajudicial. Não serve para obstar a realização do negócio, nem torná-lo inalienável. Ø O NCPC prevê também a tutela de urgência cautelar seja r e q u e r i d a D E F O R M A A N T E C E D E N T E A O AJUIZAMENTO DA DEMANDA PRINCIPAL OU, ENTÃO, NO CURSO DE UMA LIDE. Ø O procedimento para conceder A TUTELA ANTECIPADA REQUERIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE está compreendido entre os arts. 303 a 304 do NCPC. Ø O procedimento para conceder a TUTELA CAUTELAR REQUERIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE está compreendida entre os arts. 305 e 310 do NCPC. Ø 73 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC SERGIO REIS FERRADOZA PROCEDIMENTO TUTELA ANTECIPADA REQUERIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE (antiga tutela antecipada) Ø Sua previsão está no art. 303 a 304 do NCPC. Ø Em sendo o pedido do autor de natureza satisfativa (antiga tutela antecipada), o juiz vai agora adotar o procedimento referente à tutela antecipada requerida em caráter antecedente. 75 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADOCOM O NCPC Ferradoza Art. 303 do NCPC. Nos casos em que a urgência for contemporânea à propositura da ação, a petição inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e à indicação do pedido de tutela final, com a exposição da lide, do direito que se busca realizar e do perigo de dano ou do risco ao resultado útil do processo. Ø O novo procedimento abre 2 procedimentos: 76 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza O réu é citado para responder em 5 dias não contestar Produz-se o efeito material da revelia para a análise da tutela cautelar. contesta Adota-se o procedimento comum. 77 O RÉU CONTESTA ADOTA-SE O PROCEDIMENTO ÚNICO CITAÇÃO para audiência de conciliação AUDIÊNCIA PRELIMINAR DE CONCILIAÇÃO OU MEDIAÇÃO PRAZO PARA CONTESTAÇÃO 15 dias Mínimo 20 dias antes da audiência Ferradoza PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Antecedência mínima de 30 dias Ø No caso de ser EFETIVADA A TUTELA ANTECIPADA, o autor deve ADITAR A PETIÇÃO INICIAL EM 15 DIAS, OU OUTRO PRAZO A CABO DO JUIZ, complementando seus argumentos, juntada de novos documentos e confirmação do pedido de tutela final. 78 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 303 do NCPC. § 1º: I - o autor deverá aditar a petição inicial, com a complementação de sua argumentação, a juntada de novos documentos e a confirmação do pedido de tutela final, em 15 (quinze) dias ou em outro prazo maior que o juiz fixar; Ø O juiz pode determinar EMENDA da inicial em 5 dias, nos casos em que não houver elementos para sustentação da liminar requerida, sob pena de extinção do processo sem julgamento do mérito, nos termos do art. 485 do NCPC. Ø A tutela antecipada concedida em caráter antecedente, TORNA-SE ESTÁVEL, se não for interposto recurso. Ø Ela não faz coisa julgada, mas a estabilidade pode ser afastada por decisão que rever ou reformá-la, ou invalidá-la. Ø Por conseguinte, devera ́ haver a citação do requerido para contestar o pedido, no prazo de 5 (cinco) dias, indicando, também, as provas que deseja produzir em contraditório judicial. Tal prazo será contado da juntada do mandado cumprido aos autos ou da intimação do requerido, quando efetivada medida concedida por meio de liminar ou após prévia justificação (artigos 286 e 287, caput e § 2o, do Novo CPC). 79 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 303 do NCPC. § 6º: Caso entenda que não há elementos para a concessão de tutela antecipada, o órgão jurisdicional determinará a emenda da petição inicial em até 5 (cinco) dias, sob pena de ser indeferida e de o processo ser extinto sem resolução de mérito. Ø No caso de QUERER REVER, REVER OU REFORMAR A TUTELA ANTECIPADA ESTÁVEL, tem prazo decadencial de 2 anos contados da ciência da decisão que extinguiu o processo sem ter havido recurso do deferimento. Ø Por conseguinte, devera ́ haver a citação do requerido para contestar o pedido, no prazo de 5 (cinco) dias, indicando, também, as provas que deseja produzir em contraditório judicial. Tal prazo será contado da juntada do mandado cumprido aos autos ou da intimação do requerido, quando efetivada medida concedida por meio de liminar ou após prévia justificação (artigos 286 e 287, caput e § 2o, do Novo CPC). 80 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 304 do NCPC. § 6º: A decisão que concede a tutela não fará coisa julgada, mas a estabilidade dos respectivos efeitos só será afastada por decisão que a revir, reformar ou invalidar, proferida em ação ajuizada por uma das partes, nos termos do § 2o deste artigo. Art. 304 do NCPC. § 5º: O direito de rever, reformar ou invalidar a tutela antecipada, previsto no § 2o deste artigo, extingue-se após 2 (dois) anos, contados da ciência da decisão que extinguiu o processo, nos termos do § 1o. PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC SERGIO REIS FERRADOZA PROCEDIMENTO TUTELA CAUTELAR REQUERIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE (antiga ação cautelar preparatória) Ø O cognitivo, ajuizado caráter antecedente, deverá indicar a medida requerida, a lide e seu fundamento, bem como breve exposição do direito ameaçado ou do receio de lesão. Ø Por conseguinte, devera ́ haver a citação do requerido para contestar o pedido, no prazo de 5 (cinco) dias, indicando, também, as provas que deseja produzir em contraditório judicial. Tal prazo será contado da juntada do mandado cumprido aos autos ou da intimação do requerido, quando efetivada medida concedida por meio de liminar ou após prévia justificação (artigos 286 e 287, caput e § 2o, do Novo CPC). 82 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 801 do CPC/73. O requerente pleiteará a medida cautelar em petição escrita, que indicará: I - a autoridade judiciária, a que for dirigida; II - o nome, o estado civil, a profissão e a residência do requerente e do requerido; III - a lide e seu fundamento; IV - a exposição sumária do direito ameaçado e o receio da lesão; V - a s p r o v a s q u e s e r ã o produzidas. Art. 305 do NCPC. A petição inicial da ação que visa à prestação de tutela c a u t e l a r e m c a r á t e r antecedente indicará a lide e s e u f u n d a m e n t o , a exposição sumária do direito que se objetiva assegurar e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo. Ø O prazo para citação do requerido contestar será de 5 dias. Ø Em contestação, deverá indicar as provas que deseja produzir em contraditório judicial. 83 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art . 802 do CPC/73 . O r e q u e r i d o s e r á c i t a d o , q u a l q u e r q u e s e j a o procedimento cautelar, para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido, indicando as p rovas que pre tende produzir. Art. 306 do CPC/15. O réu será citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido e ind icar as provas que pretende produzir. Ø Em não sendo contestado o pedido liminar, o juiz pode decidir em 5 dias. Ø Em havendo contestação, O PROCEDIMENTO PARA CONTINUIDADE DA DEMANDA SERÁ O COMUM previsto no art. 334 do NCPC. 84 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 803 do CPC/73. Não sendo contestado o pedido, presumir-se-ão aceitos pelo requerido, como verdadeiros, o s f a t o s a l e g a d o s p e l o requerente (arts. 285 e 319); caso em que o juiz decidirá dentro em 5 (cinco) dias. Art. 306 do CPC/15. Não sendo contestado o pedido, os fatos alegados pelo autor presumir-se-ão aceitos pelo réu como ocorridos, caso em que o juiz decidirá dentro de 5 (cinco) dias. Ø Outra alteração significativa nas cautelares é quanto a possibilidade de CONTINUIDADE DOS EFEITOS DA TUTELA CAUTELAR concedida de maneira antecedente, caso não haja impugnação de decisão ou liminar concedida. 85 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 806 do CPC/73. Cabe à parte propor a ação, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivação da medida cautelar, quando esta for c o n c e d i d a e m p r o c e d i m e n t o preparatório. Art. 308 do CPC/15. Efetivada a tu te la caute la r, o ped ido principal terá de ser formulado pelo autor no prazo de 30 (trinta) d i a s , c a s o e m q u e s e r á apresentado nos mesmos autos em que deduzido o pedido de tutela cautelar, não dependendo do adiantamento de novas custas processuais. Ø Este procedimento difere do CPC/73, haja visto que no antigo CPC, a previsão é deque a parte requerente dispõe de 30 (trinta) dias da efetivação da medida, para ajuizamento da ação principal. Ø Por conseguinte, a eficácia da liminar, dura somente 30 dias no CPC/73. Ø Tempo da propositura da ação principal. Ø POR SUA VEZ, NO NCPC ELA PERDURA ATÉ O FINAL DA DEMANDA. 86 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza CAUTELAR PRINCIPAL 30 DIAS CPC/73 INICIAL ADITAMENTO Se deferida, 30 DIAS NCPC Ø Efetivação não se confunde com deferimento da medida cautelar. Ø Efetivação ocorre quando o réu passa a sofrer os efeitos da restrição do direito em face do pronunciamento que lhe foi desfavorável. 87 1° de março Autor ingressa com cautelar Obtêm a liminar em 20 de abril. Cumpre a liminar no dia 21 de abril 22 de abril começa o prazo para propor principal PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza 88 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø Quando efetivada a tutela cautelar, o pedido principal terá de ser formulado pelo autor no prazo de 30 (trinta) dias (art. 308 do NCPC). Ø Agora no NCPC, o pedido será apresentado nos mesmos autos em que deduzido o pedido de tutela cautelar. Ø Não será mais necessário novo processo principal, quiçá o pagamento de novas custas processuais. Ø O CPC/73 prevê a necessidade de propor novo processo principal para discutir o mérito em 30 dias da efetivação (art. 806) 89 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Ø O NCPC criou uma espécie de ADITAMENTO DA INICIAL, quando requer que seja formulado o pedido principal. Ø Não obstante, o § 1º prevê a possibilidade de ser formulado o pedido juntamente com o pedido inicial. v Em breve observação, seria o mesmo procedimento hoje realizado pela antecipação de tutela do art. 273 do CPC, ou seja, o pedido principal + pedido de liminar, que pode ser uma cautelar, conforme o princípio da fungibilidade do § 7º do mesmo artigo. 90 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza INDEFERIMENTO DA TUTELA CAUTELAR Ø Caso a tutela cautelar não seja deferida, o requerente poderá novemente pleitear novo pedido. Ø Não é possível pleitear novo pedido quando o julgador reconhecer a prescrição ou a decadência. Art . 810 do CPC/73. O indeferimento da medida não obsta a que a parte intente a ação, nem influi no julgamento desta, salvo se o juiz, no procedimento cautelar, acolher a alegação de decadência ou de prescrição do direito do autor. A r t . 3 1 0 d o N C P C . O indeferimento da tutela cautelar não obsta a que a parte formule o pedido principal, nem influi no julgamento desse, salvo se o motivo do indeferimento for o reconhecimento de decadência ou de prescrição. PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC SERGIO REIS FERRADOZA PROCEDIMENTO TUTELA DE EVIDÊNCIA Ø O NCPC prevê possibilidade de se intentar A TUTELA DE EVIDÊNCIA. Ø Prevista no art. 311 do NCPC. Ø Em observado os incisos do art. 311 do NCPC, a TUTELA DE EVIDÊNCIA é o mesmo inciso II do art. 273 do NCPC, ou do § 6º do mesmo artigo quando ele trata dos pedidos incontroversos. 92 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 311 do NCPC. A tutela da evidência será concedida, independentemente da demonstração de perigo de dano ou de risco ao resultado útil do processo, quando: Ø Em observado os incisos do art. 311 do NCPC, a TUTELA DE EVIDÊNCIA é o mesmo inciso II do art. 273 do NCPC, ou do § 6º do mesmo artigo quando ele trata dos pedidos incontroversos. 93 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 311 do NCPC. I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório da parte; Art. 273 do CPC/73 II - Caracterização do abuso do d i re i to de defesa ou do manifesto propósito protelatório do réu. II - as alegações de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese f i rmada em julgamento de casos repetitivos ou em súmula vinculante; O JUIZ PODE DECIDIR LIMINARMENTE (Parágrafo único do art. 311 do NCPC) 94 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza III - se tratar de pedido reipersecutório fundado em prova documental adequada do contrato de depósito, caso em que será decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob cominação de multa; IV - a petição inicial for i n s t r u í d a c o m p r o v a documental suficiente dos fatos constitutivos do direito do autor, a que o réu não oponha prova capaz de gerar dúvida razoável. O JUIZ PODE DECIDIR LIMINARMENTE (Parágrafo único do art. 311 do NCPC) antiga verossimilhança prevista no caput do art. 273 do CPC/ 73 Ø O abuso do direito de defesa ou do manifesto propósito protelatório do réu se parece muito com a litigância de má-fé do art. 80 do NCPC: 95 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Art. 17 do CPC/73. Reputa-se litigante de má-fé aquele que: Art. 80 do NCPC. Considera- se litigante de má-fé aquele que: I - deduzir pretensão ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; II - alterar a verdade dos fatos; III -usar do processo para conseguir objetivo ilegal; IV - opuser resistência injustificada ao andamento do processo; V - proceder de modo temerário em qualquer incidente ou ato do processo; Vl - provocar incidentes manifestamente infundados. VII - interpuser recurso com intuito manifestamente protelatório. Ø O r é u s e c o m p o r t a p r o c e s s u a l m e n t e o u extraprocessualmente com o evidente propósito de retardar a marcha regular do processo, evitando soluções de conflitos de interesse; Ø Ex. de atos protelatórios: • Interpõem recursos infundados; • Retirar autos do cartório e devolvendo somente após intimação; • Arrolar testemunhas residentes e domiciliadas em comarcas diversas, solicitando expedição de cartas precatórias e, ao ouvi-las vê se que não sabem nada sobre o assunto. 96 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza Agora é sincrético DISPENSA DE UM PROCESSO CAUTELAR AUTÔNOMO NO NCPC PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC SERGIO REIS FERRADOZA DISPENSA DE UM PROCESSO CAUTELAR AUTÔNOMO Ø Outra inovação do NCPC É A DISPENSA DE UM PROCESSO CAUTELAR AUTÔNOMO. Ø As medidas provisórias no NCPC podem ser pleiteadas e deferidas nos autos da ação principal. Ø Agora, após a antecipação ou a liminar cautelar, o autor terá prazo para juntar novos documentos e formular o pedido de tutela definitiva. 98 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza 99 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza ANTECIPAÇÃO CAUTELAR 15 dias 30 dias Art. 303, I - o autor deverá aditar a p e t i ç ã o i n i c i a l , c o m a complementação de sua argumentação, a juntada de n o v o s d o c u m e n t o s e a confirmação do pedido de tutela final, em 15 dias ou em outro prazo maior que o juiz fixar; Art. 308. Efetivada a tutela cautelar, o pedido principal terá de ser formulado pelo autor no prazo de 30 dias, caso em que será apresentado nos mesmos autos em que deduzido o pedido de tutela cautelar, não d e p e n d e n d o d o adiantamento de novas custas processuais. Ø Ainda que os prazos sejam diferentes em ambas as hipóteses o pedido principal será formulado nos mesmos autos, sem necessidade de um novo processo ou do pagamentode novas custas processuais (parte final do art. 308 do NCPC). 100 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza BIBLIOGRAFIA PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC SERGIO REIS FERRADOZA BIBLIOGRAFIA BÁSICA CINTRA, Antônio Carlos de Araújo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cândido Rangel. Teoria geral do processo. 30 ed. Revista, atualizada e aumentada. São Paulo : Malheiros, 2014. CORREIA, Marcus Orione Gonçalves. Teoria geral do processo. 5 ed. São Paulo : Saraiva, 2009. BRASIL. Lei nº 5.569, de 11/01/1973. Código de Processo Civil. ______. Lei nº 13.105, de 16 de março de 2015. Novo Código de Processo Civil. 102 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza BIBLIOGRAFIA SUPLEMENTAR CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 20 ed. De acordo com a Lei nº 12.736/2012. São Paulo: Saraiva, 2012. GONÇALVES, Marcus Vinicius Rios. Direito processual civil esquematizado. 3 ed. rev. e atual. São Paulo; Saraiva, 2013. ROCHA, José de Albuquerque. Teoria geral do processo. 5° ed., rev., atual. e ampl. São Paulo: Malheiros Editores, 2001. THEODORO JÚNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil – Processo Execução e Cumprimento de Sentença, Processo Cautelar e Tutela de Urgência. Rio de Janeiro: Forense, 2009. 2 v. 103 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza THEODORO JÚNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil: Rio de Janeiro: Forense, 2003. DONIZETTI, Elpídio. Novo Código de Processo Civil Comparado. CPC/73 para o NCPC e NCPC para o CPC/73: São Paulo : Atlas, 2015. DIDIER JR, FREDIE. Curso de direito processual civil: introdução ao direito processual civil, parte geral e processo de conhecimento. 17. ed. – Salvador: Ed. Jus Podvim, 2015. 104 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza BIBLIOGRAFIA DE MATERIAIS DIDÁTICOS DO AUTOR DISPONÍVEIS NA INTERNET Teoria Geral do Processo, módulo 3 já comparado como o NCPN: http://www.ebah.com.br/content/ABAAAgzVcAK/teoria- geral-processo-modulo-3-ja-comparado-com-novo-codigo- processo-civil. Teoria Geral do Processo, módulo 2, conforme NPC: http:// www.ebah.com.br/content/ABAAAgxh0AA/teoria-geral- processo-modulo-2-conforme-novo-codigo-processo-civil Teoria Geral do Processo, módulo 1: http:// www.ebah.com.br/content/ABAAAgqPcAK/teoria-geral- processo-modulo-1 105 PROCESSO CIVIL DE 1973 COMPARADO COM O NCPC Ferradoza
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