Desmebrado Art.374

Prévia do material em texto

Autor:
MEIMES, Marco
RESUMO: Tarefa inusitada no âmbito do processo judicial é a tentativa de classificação dos mais variados tipos de fatos que são afirmados pelas partes em suas versões para deslindar a contenda. Sem delimitar os tipos de fatos e suas respectivas características, a legislação nos dá apenas pistas de qual posição devemos tomar frente a afirmações fáticas no decorrer do processo. E a importância dessas afirmações se faz presente quando percebemos que um simples fato afirmado pode representar muito mais do que aquilo que aparenta.
PALAVRAS-CHAVE: Direito Probatório. Fatos Controvertidos. Fatos Relevantes. Fatos Determinados. Fatos Incontroversos. Fatos Confessados. Fatos Notórios.
1 Prólogo
Um homem não toma as decisões que lhe aparecem durante sua vida sem confrontar as variáveis existentes, pois necessita se convencer do resultado mais coerente com o exame das circunstâncias apresentadas. Através de seus princípios, essência e instinto, o homem age pelas leis naturais em busca da verdade ou, no mínimo, para aproximar-se dela.
No processo jurisdicional não é diferente. As partes, nesse contexto, apresentam-se ao órgão de justiça oferecendo cada qual a sua versão para os fatos, geralmente antagônicas, uma em relação à outra. Enquanto isso, o juiz tem a missão de buscar o sentimento da "verdade", e convencer-se de que determinada versão é a mais aproximada dos fatos efetivamente ocorridos fora do processo.
É neste ponto que reside a importância das provas no processo jurisdicional. Pois para o juiz não bastam meras afirmações de fatos, mas sim a sua demonstração de existência ou inexistência mediante os meios de provas permitidos na ordem jurídica pátria. É no preciso exame das provas coligadas aos autos que o julgador poderá chegar - ou, ao menos, aproximar-se - da "verdade dos fatos", tão necessária à justiça buscada pela sociedade. Não é por outro motivo que "a arte do processo não é essencialmente outra coisa senão a arte de administrar as provas"(1).
Prova, portanto, é a somatória dos meios produzidos e aptos a demonstrar e convencer o espírito do julgador em um processo judicial(2), tendenciosa à parte que a realize. Muito se discute na doutrina se o objeto da prova são os fatos ou simplesmente as afirmações de fatos. Para Cândido R. Dinamarco:
"Provar é demonstrar que uma alegação é boa, correta e portanto condizente com a verdade. O fato existe ou inexiste, aconteceu ou não aconteceu, sendo portanto insuscetível dessas adjetivações ou qualificações. As alegações, sim, é que podem ser verazes ou mentirosas - e daí a pertinência de prová-las, ou seja, demonstrar que são boas e verazes."(3)
Mostra-se mais correto afirmar que o objeto da prova são as versões trazidas pelas partes e que pretendem demonstrar serem verdadeiras e culminantes para uma decisão judicial favorável. O que se provam não são os fatos, mas sim as afirmações que possam referir a fatos.(4)Isto quer dizer que mesmo fatos que estão dispensados de provas, como, por exemplo, os fatos notórios, são importantes para o convencimento judicial. Só porque prescindem de prova, não lhes é retirado o caráter de poder influenciar na decisão judicial.(5)
O estudo dos fatos no contexto do direito probatório pode revelar confusões atualmente praticadas pelos usuários do Direito, e que às vezes pode nos passar despercebidas. Muitos destes "tipos de fatos" não estão delimitados na legislação, tampouco tem seus requisitos insculpidos, tornando-se obscuros e até pouco utilizados, quando, em verdade, deveriam ser mais aprofundados e estudados, até mesmo porque a capacidade do juiz de julgar vai muito além das hipóteses previstas em lei. Neste sentido, sem a pretensão de esgotar o tema no presente artigo, necessário estabelecer as distinções entre os diversos tipos de fatos oportunos à matéria processual civil.
2 Os "Fatos"
2.1 Fatos Controvertidos
São os fatos concretos da prova. Quando uma parte afirma um fato e este é negado pela parte adversa, ou não admitido, fica determinada a necessidade de prová-lo através dos meios autorizados por lei. A menos que se exclua por outras razões, como se verá a seguir, os fatos sobre os quais paira negação da parte contrária (ou ao menos o silêncio, quando esta não tinha o ônus de se manifestar), são considerados controvertidos, e, como consequência, sobre eles deve recair a prova.
Faz-se mister salientar que o silêncio da parte não retira o caráter de controvérsia de um fato, tampouco legitima o juiz a dispensar a prova, o mesmo ocorrendo com a declaração de não saber. Isso porque, como se verá posteriormente, a incontrovérsia só ocorre quando aquele que tinha o ônus de se manifestar, não o faz.(6)
2.2 Fatos Relevantes
A influência na causa determina a utilidade de um determinado fato. Se não possuir relação ou conexão nenhuma com a causa, é porque o fato é inútil, e, por conseguinte, não exercerá nenhuma influência sobre a decisão da causa. São relevantes os fatos pertinentes e que possuam direta influência sobre a causa posta em juízo(7). Em suma, não há necessidade de provar os fatos inúteis, isto é, que não influenciam no resultado prático da demanda(8).
É justamente sob esta premissa que surge o § 2º do art. 331 do Código de Processo Civil:
"Art. 331 - (...)
§ 2º - Se, por qualquer motivo, não for obtida a conciliação, o juiz fixará os pontos controvertidos, decidirá as questões processuais pendentes e determinará as provas a serem produzidas, designando audiência de instrução e julgamento, se necessário."
A fixação dos pontos controvertidos da lide é o procedimento judicial que serve para enquadrar as partes aos fatos relevantes da demanda; através dele, o juiz emoldura o processo, de modo a delimitar sobre quais pontos deverão recair as provas. Embora pouco utilizado na forma como concebido, trata-se de instrumento de grande valia para a condução do processo, sendo necessário enfrentá-lo, inevitavelmente, em algum momento processual, mesmo que na hora de sentenciar.
Uma vez fixado os pontos controvertidos da demanda, estará o juiz legitimado a indeferir provas postuladas pelas partes, se pretenderem provar fatos irrelevantes. Entre os fatos inúteis e irrelevantes, podem-se citar os fatos impossíveis, tais como tentar provar que a mesma pessoa estava em dois lugares diferentes ao mesmo tempo.
2.3 Fatos Determinados
No âmbito processual civil, não se concebe exigir provas de fatos indeterminados ou indefinidos(9). Os fatos a serem expostos pelas partes devem ser distintos, individualizados e caracterizados no tempo e no espaço. Neste sentido, prevê o art. 286 do Código de Processo Civil que "o pedido deve ser certo e determinado"(10).
Portanto, em suas exposições fáticas, incumbe às partes trazer aos autos fatos devidamente caracterizados, portanto suscetíveis de provas. No próprio saneamento do feito, poderá o julgador descartar os fatos que entender serem indeterminados ou indefinidos, permitindo, a priori, às partes emendar a resenha fática.
Neste sentido, cumpre mencionar julgado do Tribunal de Justiça do Rio Grande do Sul, a apelação cível nº 70005795315, da relatoria do Ilustre Desembargador Adão Sérgio do Nascimento Cassiano, que na oportunidade afirmou que "não há narrativa de fatos certos nem de fundamentos jurídicos que os qualifiquem para fundar o pedido de indenização de danos materiais e de danos morais. Há alegações de situações genéricas".(11)No caso citado, foi determinado o indeferimento da petição inicial.
Em suma, é ônus das partes expor fatos determinados em juízo. Quer dizer que, do contrário, estão sujeitas ao indeferimento da petição inicial, no caso da parte autora, e das demais consequências previstas na lei, se na qualidade de réu da ação.
2.4 Fatos Incontroversos
Torna-se incontroverso o fato quando a parte que tinha o ônus de se manifestar sobre determinada declaração,silencia.Ou seja, é o silêncio da parte que tinha a incumbência de não silenciar que torna o fato incontroverso. Previsto no art. 334, inciso III, do Código de ProcessoCivil(12), o fato incontroverso pode recair tanto em desfavor do autor como do réu, sempre quando um silenciar quando tinha o ônus de se manifestar quanto à declaração do outro.
Embora não esteja previsto em nenhum dispositivo do Código de Processo Civil, o silêncio ganha relevância quando se fala de fatos incontroversos, inclusive sendo considerado um meio de prova. Isso ocorre porque ele é capaz de influenciar e convencer o juiz em suas decisões, tanto quanto qualquer outro tipo de prova.(13)Imaginemos uma situação onde o autor de uma ação refere na sua petição inicial que o réu lhe pagou determinado título após o prazo de vencimento, exigindo, assim, os competentes encargos moratórios. Em contestação, o réu afirma apenas que o valor principal não estaria correto, silenciando quanto ao atraso no pagamento. O fato "pagamento após o vencimento" fica considerado como incontroverso.
No entanto, importante esclarecer que, sobre os fatos incontroversos, podem recair provas em contrário. No caso acima exemplificado, na fase de instrução processual poderia sobrevir um ofício do banco, em que se comprovaria nos autos mediante o extrato bancário que, em verdade, o título foi pago no dia do vencimento, prejudicando aquilo que se tinha como incontroverso. Quer-se dizer que o silêncio de quem tinha o ônus de se manifestar gera uma presunção iuris tantum, passível, portanto, de prova em contrário.
Muitas vezes questiona-se se, na réplica, o autor tem o ônus de se manifestar em relação aos fatos arrolados pelo réu na sua contestação. Afinal, o silêncio na réplica tornaria incontroversos os fatos deduzidos pelo réu na contestação? Acreditamos que seria de rigor excessivo admitir esta hipótese, pois, em verdade, o autor não tem o ônus de "não silenciar" em réplica; mas, por cautela, prima pelo razoável impugnar na primeira oportunidade as manifestações fáticas trazidas pela contraparte.
2.5 Fatos Confessados
São os fatos tidos como verdadeiros em virtude da confissão, que é meio de prova estatuído pelo art. 348 do Código de Processo Civil, in verbis:
"Art. 348 - Há confissão, quando a parte admite a verdade de um fato, contrário ao seu interesse e favorável ao adversário. A confissão é judicial ou extrajudicial."
Reza o art. 334, inciso II, do CPC: "Não dependem de provas os fatos: (...) II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrária". Em verdade, não se mostra muito técnico dizer que os fatos confessados não dependem de provas, justamente porque a confissão é, em si, um meio probatório arrolado na lei processual, como visto acima. Desta forma, entende-se deste dispositivo que os fatos confessados não dependem de outros meios de prova.
No clássico conceito de Chiovenda, "confissão é a declaração, por uma parte, da verdade dos fatos afirmados pelo adversário e contrários ao confitente"(14). Esclarece Darci Guimarães Ribeiro, no entanto, que se a outra parte não tinha o ônus de afirmar e provar, não pode ser configurada a confissão(15). Exige-se, aqui, uma declaração (e não mera admissão) ou uma exteriorização, seja oral ou escrita, que revele ao juiz a verdade de um fato que tenha sido alegado por uma das partes e, mesmo contrariando seus interesses, é admitido pela contraparte (confitente)(16).
A confissão é indivisível, nos termos do art. 354 do CPC(17), não podendo ser aceita em parte e rejeitada em parte, com a exceção dos fatos novos.É irretratável por essência, embora não conste na lei processual esta característica. Pode ser judicial (espontânea ou provocada), quando obtida dentro de um processo como meio de prova; ou extrajudicial, quando ocorrer fora do âmbito judicial, porém tendo o mesmo valor probante que a primeira(18). Por fim, nos termos do art. 351 do CPC(19), não é aceita a confissão sobre fatos indisponíveis.
2.6 Fatos Notórios
Muitos divergem quanto ao conceito de "fato notório". Para alguns, são os fatos alegados e que fazem parte da cultura "normal" de determinada região e época. Já para os que são mais restritivos, seriam os fatos dos quais todos os integrantes da relação jurídica processual estariam de acordo de que são por eles conhecidos(20).
Por ser tema de grande abrangência, e até generalidade, o conceito de "fato notório" certamente deve respeitar o limite do espaço e do tempo em que vivem os litigantes. Isto é, a notoriedade somente pode ser concebida como meio de prova quando limitado a um determinado local (região) da qual pertencem os envolvidos, assim como no tempo do processo.
Além disso, o conceito em questão deve levar em consideração os fatos conhecidos pelo "homem médio", assim entendido como seu nível de cultura média na sociedade e no tempo em que vive.Portanto, conceitua-se "fato notório" como sendo o fato conhecível por um homem de cultura média, no tempo em que transcorre o processo.
A legislação processual civil, através do art. 334, inciso I(21), prevê o fato notório, indicando estar dispensado de prova (notorianomegentprobationem). Mas, em função do princípio da livre apreciação das provas pelo juiz (previsto no art. 131 do Código de Processo Civil(22)), entendemos que é o juiz quem delimita em cada caso se determinado fato alegado é notório ou não. E deve fazê-lo no momento da fixação dos pontos controvertidos da lide (art. 331, § 2º, do CPC), permitindo, assim, o contraditório e a ampla defesa.
3 Conclusão
Após este breve estudo sobre alguns dos fatos importantes no âmbito do processo civil, esperamos ter trazido ao leitor estímulo à compreensão das características próprias de cada tipo, estejam eles arrolados na legislação, ou mesmo como fruto de construções doutrinárias respeitadas. No dia a dia notamos inúmeras confusões permeando o direito probatório e, neste prisma, a inteligência dos fatos é meio eficaz de sanar estas dificuldades.
Saber como utilizar cada tipo de fato durante um processo pode assegurar ao usuário do direito meios mais concretos para defesa dos interesses de seus constituintes, sobressaindo-se nas demandas aos que ignoram essas diferenças.Em termos de processo, a diferença se faz em detalhes, e o estudo específico dos fatos expressa justamente esta peculiaridade no âmbito do direito processual civil.
4 Referências Bibliográficas
BENTHAN, Jeremías. Tratado de las pruebas judiciales. E. Dumont (org.). Manuel Ossorio Florit (trad.). Buenos Aires: Valletta, 1971, v. 01.
CHIOVENDA, Giuseppe. Instituições de direito processual civil. Campinas: Bookseller, 1998.
DINAMARCO, Cândido Rangel. Instituições de direito processual civil. 5. ed. São Paulo: Malheiros, 2005, v. 3.
MELENDO, Santiago Sentis. La prueba - los grandes temas del derecho probatório. Buenos Aires: Ejea, 1978.
PORTO, Sério G. Prova: teoria e aspectos gerais no processo civil. In: Revista de estudos jurídicos - Unisinos, 1984, nº 39.
RIBEIRO, Darci Guimarães. Provas atípicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998.
WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avançado de processo civil.Volume 1:Teoria geral do processo e processo de conhecimento. 5. ed. São Paulo: RT, 2002.
Notas
(1)BENTHAN, Jeremías. Tratado de las pruebas judiciales. E. Dumont (org.). Manuel Ossorio Florit (trad.). Buenos Aires: Valletta, 1971, v. 01, p. 10.
(2)PORTO, Sério G. Prova: teoria e aspectos gerais no processo civil. In: Revista de estudos jurídicos - Unisinos, 1984, nº 39, p 10.
(3)DINAMARCO, Cândido Rangel. Instituições de direito processual civil. 5. ed. São Paulo: Malheiros, 2005, v. 3, p. 58.
(4)MELENDO, Santiago Sentis. La prueba - los grandes temas del derecho probatório. Buenos Aires: Ejea, 1978, p. 12
(5)RIBEIRO, Darci Guimarães. Provas atípicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998, p. 76.
(6) Idem, p. 83.
(7)Neste sentido: EXECUÇÃO. "CONTRATO DE TRANSAÇÃO E CONFISSÃO DE DÍVIDA E OUTRAS AVENÇAS". CERCEAMENTO DE DEFESA. AUSÊNCIA DE FUNDAMENTAÇÃO. - Dilação probatória desnecessária na espécie. Em regra, saber se os fatos relevantes à solução do conflito já se encontram suficientemente comprovados, de molde a dispensar a produção de prova em audiência e a permitiro julgamento antecipado da lide, é tema exigente do reexame e da análise do conjunto probatório, não admissível na sede angusta de recurso especial. - Não é nulo o julgado que se pronuncia sobre os pontos essenciais da controvérsia. O vício da omissão somente ocorreria se o julgador deixasse de se manifestar sobre matéria relevante ao deslinde da lide. - (...). Recurso especial não conhecido. (REsp 159.747/SP, Rel. Ministro Barros Monteiro, Quarta Turma, julgado em 18.10.05, DJ 12.12.05, p. 386).
(8)Frustra probatur quod probatum non relevant, do brocardo latino.
(9)RIBEIRO, Darci Guimarães, op. cit., p. 87.
(10)Necessário dizer que, conforme prevê o mesmo dispositivo legal, é lícito à parte formular pedido genérico nas hipóteses dos incisos arrolados: I - nas ações universais, se não puder o autor individuar na petição os bens demandados; II - quando não for possível determinar, de modo definitivo, as consequências do ato ou do fato ilícito; III - quando a determinação do valor da condenação depender de ato que deva ser praticado pelo réu.
(11)Ementa: APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE INDENIZAÇÃO. CAUSA DE PEDIR. FATOS E FUNDAMENTOS DO PEDIDO. IMPOSSIBILIDADE DE DEFESA E DE PRESTAÇÃO REGULAR DA JURISDIÇÃO. Se a inicial não descreve fatos determinados, mas apenas situações genéricas, que não podem ser qualificadas pelos fundamentos jurídicos, a defesa fica prejudicada, a instrução se torna impossível e a prestação jurisdicional fica completamente prejudicada. Situação dos autos em que a solução sentencial não poderia ser outra que não o indeferimento da inicial. Apelo desprovido. (Apelação Cível Nº 70005795315, Nona Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Adão Sérgio do Nascimento Cassiano, Julgado em 17.03.04).