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PODER CONSTITUINTE Quem é o titular do Poder Constituinte? O povo é o titular do Poder Constituinte. Quem exerce o Poder Constituinte? Quem o exerce são os representantes do povo. Quais são as formas de expressão do Poder Constituinte: Criar uma Constituição; Garantir uma Constituição; Eliminar uma Constituição. O Poder Constituinte divide-se em 2 tipos, sendo: 1) Poder Constituinte Originário Considerado como de 1º Grau, cria uma nova constituição, suas características são: Inicial – instaura nova ordem jurídica, não existe outra (s) anterior (es). Ilimitado – não é limitado por direito anterior. Autônomo – tem autonomia para estruturar nova Constituição. Incondicionado e soberano – nada o precede, assim não o limitando. Permanente – não se esgota com realização de nova Constituição, se renovando posteriormente. Lembrando que as Constituições podem ser outorgadas ou promulgadas. 2) Poder Constituinte Derivado Considerado como de 2º Grau, tem por competência reformar, alterar a Constituição. Suas características são: Constituído – é precedido por outro; Limitado e Condicionado – obedece as regras impostas pelo Poder Constituinte Originário; A reforma constitucional se dá através de EMENDA CONSTITUCIONAL, tendo o Congresso Nacional poder competente para executar essa tarefa, conforme consta da nossa CF/88. CLÁUSULAS PÉTREAS Dispositivo constitucional que não pode ser alterado nem mesmo por Proposta de Emenda à Constituição (PEC). As cláusulas pétreas inseridas em nossa C.F. de 1988 estão dispostas em seu artigo 60, § 4º. São elas: a forma federativa de Estado; o voto direto, secreto, universal e periódico; a separação dos Poderes; e os direitos e garantias individuais. TEORIA DAS MAIORIAS Simples – metade + 1 (ou nº inteiro acima) do quórum presente; Absoluta – metade + 1 (ou nº inteiro acima) do quórum total; Qualificada – fração da totalidade do quórum, ex. ¾, ½, etc. Quórum – Quantidade mínima de pessoas para determinado ato. Exemplo, num quórum de 500 pessoas, qual a quantia de votos necessários utilizando as teorias? Simples – Estando presentes 200 pessoas, será necessário 100 votos, mais 1 voto, assim totalizando 101. Absoluta – Necessário 251 votos, sendo necessário 250 votos, mais 1 voto. Qualificada – Caso a fração fosse por exemplo ¾, seriam necessários 375 votos. EFICÁCIA DA NORMA EFICÁCIA diferente de APLICABILIDADE 1) Normas de Eficácia Plena São aquelas que produzem todos os efeitos no momento em que entram em vigor, independente de norma infraconstitucional. Portanto tem aplicabilidade direta, imediata e integral. Características de aplicabilidade: Direta – são auto-aplicáveis, pois não precisam de outra norma para surtir efeitos. Não necessitam ser integradas por normas infraconstitucionais. Imediata – produzem efeito imediatamente, desde sua entrada em vigor. Integral – não podem sofrer limitação de seu conteúdo por norma infraconstitucional. A norma infraconstitucional não pode reduzir sua abrangência. Exemplos: Art. 5º CF/88 – Homens e mulheres são iguais em direitos e obrigações, nos termos desta Constituição. Art. 13 CF/88 – A língua portuguesa é o idioma oficial da República Federativa do Brasil. Aplicabilidade direta, imediata e integral. 2) Normas de Eficácia Contida São aquelas que podem produzi efeitos no momento em que entram em vigor, no entanto uma norma infraconstitucional poderá limitar sua abrangência. Portanto tem aplicabilidade direta, imediata e não integral. Características da aplicabilidade: Direta – são auto-aplicáveis, pois não precisam de outra norma para surtir efeitos. Imediata – produzem efeito imediatamente, após sua entrada em vigor. Não integral – podem sofrer limitação de seu conteúdo por norma infraconstitucional ou até por disposição constitucional. A norma infraconstitucional não pode reduzir sua abrangência. Exemplos: Art. 5º, XXVII – Aos autores pertence o direito exclusivo de utilização, publicação ou reprodução de suas obras, transmissível aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar. Art. 9º, I – É assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerce-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender. §1º A lei definirá os serviços ou atividades essenciais e disporá sobre o atendimento das necessidades inadiáveis da comunidade. 3) Normas de Eficácia Limitada São as normas que não produzem seus efeitos no momento em que a Constituição é promulgada, pois dependem de uma norma infraconstitucional, ou Emenda Constitucional para que possam surtir efeitos. Sua aplicabilidade é indireta, mediata, reduzida e vinculante. Características da aplicabilidade: Indireta – não são auto-aplicáveis, pois necessitam de outra norma para surtir efeitos. Mediata – não produzem efeitos imediatamente, somente após a promulgação da norma regulamentar. Reduzida – sua aplicação e efeitos dependerão das disposições contidas na norma regulamentar. Vinculante – a norma regulamentar não poderá ferir a norma constitucional, sob pena de ser declarada inconstitucional. Podem ser de: Princípio institutivo ou organizativo – são aquelas que traçam esquemas gerais para a criação de órgãos, institutos ou regulamentos. Exemplos: Art. 142, § 1º - Lei complementar estabelecerá as normas gerais a serem adotadas na organização, no preparo e no emprego das Forças Armadas. (LC 97/1999) Art. 5º, XXXII – O Estado promoverá, na forma da lei, a defesa do consumidor. (Lei 8.078/90) Princípio programático – tem por objetivo estabelecer programas a serem implementados pelo Estado, ou seja traçar um plano de governo. Exemplos: Art. 196 - A saúde é direito de todos e dever do Estado, garantido mediante políticas sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e de outros agravos e ao acesso universal e igualitário às ações e serviços para sua promoção, proteção e recuperação. Art. 205 - A educação, direito de todos e dever do Estado e da família, será promovida e incentivada com a colaboração da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exercício da cidadania e sua qualificação para o trabalho. DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Direitos = princípios São elencados, sua aplicação é imediata. São princípios e normas estabelecidos e colocados à disposição dos cidadãos. Garantias = instrumento São os instrumentos de que a sociedade dispões para obtenção dos seus direitos (remédios constitucionais). Meio pelo qual se faz valer o direito. Ex. Habeas Corpus, Habeas Data, Mandado de Injunção. O Artigo 5º é composto de 78 incisos e 4 parágafos. Seu Caput trata do direito à vida, liberdade, igualdade, intimidade e propriedade. A intimidade não está expressa no Caput, porém é compreensível nos incisos. Ao longo de toda constituição, não só no artigo 5º, existem princípios explícitos e implícitos. Destinatários dos Direitos e Garantias Fundamentais Brasileiros e estrangeiros residentes, estrangeiro não residentes (trabalhadores) no País. Direitos sociais garantidos. Direitos garantidos também aos não residentes. Os estrangeiros de passagem ou a passeio são também abrangidos, por força dos princípios da Constituição, das Leis nacionais e dos tratados internacionais. Tem também como outros destinatários: PF + PJ + Estado – Direito da Legalidade e de Propriedade, inciso II e XXII. PF + PJ – Inviolabilidade de domicilio e assistência Jurídica gratuita, inciso XI E LXXIV. PF – Direito de Locomoção e Inviolabilidade da Intimidade, inciso LXXII e Art. 14, I. PJ – Direito de existência de Associações e partidospolíticos, inciso XIX e ARt. 17. Compreensão dos Parágrafos do Art. 5º §1º As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tem aplicação imediata. Existe uma eficácia jurídica relativa, pois não se aplica a todos incisos. Relatividade já reconhecida pelo STF, segundo jurisprudência ¨Não há, no sistema Constitucional Brasileiro, Direitos ou Garantias que se revistam de caráter absoluto...¨ §2º Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do Brasil seja parte. O mencionado paragrafo traduz um rol de direitos e garantias meramente exemplificativo e não taxativo, uma vez que outros além dos mencionados de forma explicita no texto constitucional podem existir ou ainda serem criados. (NUMERUS ABERTUS) Não há como exaurir todos os direitos e garantias previstos na Constituição como um todo, assim não há uma enumeração taxativa e sim exemplificativa. Uma lei pode ampliar o rol de direitos e garantias fundamentais. Ex. ECA, Meio Ambiente. §3º Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas constitucionais. Confere peso de Emenda Constitucionais desde 2004 aos tratados internacionais de Direitos Humanos. Outros tratados que não tenham como tema Direitos Humanos, ou que não cumpram o protocolo de votação, integram sim nosso ordenamento jurídico, porém não com equivalência de Emenda Constitucional, mas em forma de Lei Ordinária Federal. Tratados de Dir. Humanos pós EC 45/04 - §3º Art. 5º CF/88 Antes da EC 45/04 Outros tratados de Direito Internacional §4º O Brasil se submete à jurisdição de Tribunal Penal Internacional a cuja criação tenha manifestado adesão. O referido parágrafo representa uma exceção ou mesmo o abrandamento a soberania jurídica da República Federativa do Brasil, considerando que o nosso Estado, enquanto soberano, não se submete a jurisdição de nenhum outro Estado soberano. Observa-se, no entanto que, a submissão brasileira a esse tipo de tribunal só pode ocorrer mediante adesão expressa. O TPI é um organismo internacional independente, não subordinado a nenhum Estado Soberano, assim, o presente paragrafo não traduz a ideia de submissão do Estado Brasileiro a um Estado estrangeiro. Os Direitos Sociais são tratados do Art. 6º ao 11. DIREITOS INDIVIDUAIS ¨Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo- se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:...¨ Direito a vida; Direito a intimidade; Direito de igualdade; Direito de liberdade; Direito de propriedade. Saindo somente o direito a segurança e introduzindo o direito a intimidade. DIREITO A VIDA Maior bem tutelado pelo direito, inalienável. É nele que repousa a condenação do aborto, e considera o feto como um ser humano. Em decorrência de um primeiro desdobramento, do direito de não ser privado da vida de modo artificial, encontramos a proibição à pena de morte. Em um segundo desdobramento, o direito de uma vida digna, temos a proibição a penas de caráter perpétuo, trabalhos forçados, torturas, etc. Aborto, proibição ou permissão? Regra – proibição. Exceção – casos permitidos: necessário e sentimental, antecipação terapêutica do parto. Anencefalia, risco de vida da mãe, estupro. DIREITO A IGUALDADE Caput Art. 5º - ¨Todos são iguais perante a lei...¨ Tratar os iguais de maneira igual e aos desiguais de maneira desigual, na medida de suas desigualdades. Igualdade de gênero. Lei Maria da Penha. Limitação idade e altura em concursos para cargos públicos. DIREITO A LIBERDADE Vivemos em um país Laico, onde há liberdade de crenças, cultos e religiões. Art. 50, VI, VII e VIII ¨É inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteção aos locais de culto e suas liturgias¨. Laicidade – característica de Estados não confessionais, no estado laico, não há religião oficial, há uma posição neutra e respeitosa perante a religião. Laicismo – Estados laicistas também não são confessionais, mas há uma forma de ideologia que prega o racionalismo, tudo aquilo que não é racional, ou tem cunho de expressão religiosa é tido como não racional, e portanto dogmático. LAICIDADE é característica do Estado LAICO LAICISMO é a característica do Estado LAICISTA Estado LAICO é a divisão entre o Clero e o Estado, não a religião oficial. Estado LAICISTA é o Estado intolerante com a religião e seus princípios. Direito a liberdade de pensamento A liberdade de pensamento é de extrema importância para garantir o Estado Democrático e os Direitos Fundamentais e Individuais. Em virtude deste direito, todos os instrumentos ligados a liberdade de imprensa, de corresponder-se e comunicar-se, estão intimamente ligados a Liberdade de Pensamento, sendo vedada a censura e valendo suas regras. DIREITO A INTIMIDADE, VIDA PRIVADA, HONRA E IMAGEM No caso de violação a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem é assegurado o direito à indenização por dano moral ou material. O dano moral é indenizável quando há prova de agressão a seus valores. Vida privada, honra Imagem Documentos Telefonia Apreensão de computador fere o princípio da inviolabilidade, da intimidade. Ato que só ocorre mediante ordem judicial ou em flagrante delito. Direito a inviolabilidade do domicilio Interligado a proteção da Intimidade e da vida privada, além da proteção ao direito de propriedade, tendo o lar segurança jurídica na medida em que garante os direitos individuais, os conceitos de foro íntimo e a base familiar. Regra - Não é permitido adentrar domicilio sem consentimento do morador. Exceção – Salvo em caso de flagrante delito, desastre, para prestar socorro e por determinação judicial (durante o dia). Direito a inviolabilidade da correspondência Garante o direito ao sigilo da correspondência particular. Regra – É inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas (impressa, eletrônica). Exceção – Salvo por ordem judicial. Direito de locomoção Pode ser cerceado esse direito em circunstância que o individuo cumpra algum tipo de pena restritiva ou privativa de liberdade. Regra - É livre a locomoção em todo território nacional, permitido a qualquer pessoa nele entrar, permanecer ou sair com seus bens. Exceção – Circulação restrita em tempos de guerra, reserva legal aos estrangeiros que queiram entrar ou sair do país em tempo de paz. A obrigatoriedade do pagamento de pedágios, pode caracterizar limitação deste direito aos menos afortunados. Direito de reunião e associação É plena a liberdade de associação para fins lícitos, vedada a de caráter paramilitar. Direito a liberdade de profissão É livre o exercício de qualquer trabalho, oficio ou profissão, atendidas as qualificações profissionais eu a lei estabelecer. Está relacionado a sua utilização e função social, as propriedades ruaris devem ser produtivas, sob pena de Garante a proteção de um bem particular, assegurando a seu titular o direito a oposição de eventuais violações. É permitida a desapropriação em nome do interesse público. A utilização da propriedade está relacionada a sua utilização e função social. Ex. As propriedades rurais devem ser produtivas, sob pena de serem desapropriadas paraefeito de reforma agrária, além de maior tributação.
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