Aula de Direito Constitucional - Direitos Fundamentais - UNEB

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TEORIA DOS Direitos FUNDAMENTAIS
Direito Constitucional II
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1. DIREITOS FUNDAMENTAIS: conceitos, distinções e referências históricas
 Conceito difícil
Direitos pertencentes ou inerentes a pessoa humana ; 
 Positivados na Constituição;
Diferença entre direitos fundamentais, direitos naturais e direitos humanos.
A construção histórica e a abertura que o conceito comporta.
“A positivação de direitos fundamentais significa a incorporação na ordem jurídica positiva dos direitos considerados 'naturais' e 'inalienáveis' do indivíduo. Não basta uma qualquer positivação. È necessário assinalar-lhes a dimensão de direito fundamental colocado no lugar cimeiro das fontes de direito: as normas constitucionais. Sem esta positivação jurídica, 'os direitos do homem são esperanças, aspirações, ideais, impulsos, ou, até, por vezes, mera retórica política', mas não direitos protegidos sob a forma de normas( regras e princípios) de direito constitucional.”Canotilho,1997,p.347.
2. Gerações, Dimensões e FUNções dos direitos fundamentais
Gerações: três ou quatro gerações de direitos (Bobbio, Marshall e o contraponto de Jose Murilo de Carvalho);
Dimensões: crítica a cumulatividade das gerações. Sarlet,2012.
 Funções: de defesa ou de liberdade, de prestação social, proteção perante terceiros e não discriminação. 
 
“Os direitos fundamentais são princípios permanentes, precisamente porque abertos, de conteúdo móvel e passível de revisão e aprimoramento prático e conceitual, capazes de acompanhar e de provocar o crescente e cada vez mais célere processo de incremento da complexidade social. Fundamentos dinâmicos, sempre incorporadores de maior complexidade social, sua força inclusiva depende do aprendizado concreto do seu poder de exclusão. Toda inclusão produz novas exclusões. Propõe-se, desse modo, a lidar racionalmente com os excessos de racionalidade, hoje sabidamente irracionais, que ainda se encontram subjacentes a determinadas expectativas, perspectivas e práticas vinculadas tanto ao processo de criação do Direito, quanto ao de sua aplicação administrativa ou judicial” Menelick de Carvalho Netto,2003.
3. TEXTO E CONTEXTO EM TORNO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NA cf 1988.
Constituição federal de 1988: o contexto da ditadura militar, a desconfiança no legislador ordinário, a ansiedade e a pretensão de assegurar “direitos' no texto da constituição.
O texto do art. 5º ao 17°,compreendo os direitos individuais, sociais, nacionalidade, políticos e da existência, organização e participação dos partidos políticos.
Direitos e deveres individuais e coletivos (art. 5º) 
Direitos sociais( art. 6º a 11º)
Direitos de nacionalidade (art. 12° e 13°)
Direitos políticos ( art. 14º a 17º)
3. TEXTO E CONTEXTO EM TORNO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NA cf 1988.
Enumeração aberta, podendo agregar outros direitos dispostos no próprio texto constitucional ou em outras normas ( art. 5 § 2°)- Expressos e Dispersos.
O debate sobre a interpretação literal e a não inclusão dos direitos sociais no rol dos direitos fundamentais e como cláusula pétrea. 
Os tratados internacionais e o status constitucional ou supralegal.
3. TEXTO E CONTEXTO EM TORNO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NA cf 1988.
Os direitos fundamentais em espécie e os instrumentos processuais (ações constitucionais)
 A classificação de Canotilho:
a) direitos fundamentais formalmente constitucionais
b) direitos materialmente constitucionais (cláusulas aberta- art 5º § 2º da CF)
c) direitos fundamentais dispersos
d) direitos de natureza análoga
Os limites da classificação de Canotilho e a abertura que caracteriza dos direitos fundamentais e os inserem na complexidade social ( Carvalho Netto,2003)
4.Características dos Direitos fundamentais :
Relativos
Indisponíveis
Imprescritíveis
Irrenunciáveis
Aplicabilidade Imediata: 
art 5°§ 1°
Interdependentes e complementares
O debate sobre a universalidade dos DFs.
4.Características dos Direitos fundamentais :
Titularidade ampla: pessoa física e jurídica
Titulares: nacionais e estrangeiros, inclusive estrangeiro em trânsito. 
Eficácia vertical e horizontal ( Vinculação dos poderes públicos)
Os direitos fundamentais podem ser restritos ou suspensos temporariamente no caso de estado de sítio ou estado de defesa. ( art. 136 e 139 da CF)
5. Direitos fundamentais e a interpretação constitucional
Constituição: sistema aberto de princípios e regras ( comunidade de princípios).
Os limites das leis gerais e abstratas e a necessidade de interpretação e aplicação (a questão do método) 
A singularidade do caso concreto e a complexidade social
5. Direitos fundamentais e a interpretação constitucional
O Debate sobre o Conflito ( Colisão) de Direitos Fundamentais e o paradigma do Estado Democrático de Direito ( amarração paradoxal de princípios)
 Teoria Externa adotada pelo STF;
A proporcionalidade ( ponderação de princípios- Alexy) e a jurisprudência do STF;
A integridade dos princípios(Dworkin);