CCJ0058-WL-B-RA-05-A Eficácia dos Direitos Sociais e a Reserva do Possível

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Curso de Direito 
Turma A – Manhã - 2012.1 
Direitos Humanos 
WEB AULA 
Disciplina: 
CCJ0058 
Aula: 
005 
Assunto: 
A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível 
Folha: 
1 de 12 
Data: 
31/08/2013 
 
MD/Direito/Estácio/Período-04/CCJ0058/Aula-005/WLAJ/DP 
APRESENTAÇÂO DA DISCIPLINA: 
DIREITOS HUMANOS 
É do conhecimento de todos que a redemocratização no Brasil deslocou os direitos fundamentais para a 
centralidade do ordenamento jurídico em detrimento das chamadas razões de Estado. Nesse sentido, a 
Constituição passa a ser percebida como norma jurídica e, na sua esteira, desponta a tão propalada força 
normativa da Constituição. 
Destarte, estudar a eficácia dos direitos fundamentais nos dias atuais será a linha dominante do nosso 
aprendizado. Em conseqüência, faz parte da disciplina o entendimento da efetividade dos direitos fundamentais 
em suas diferentes dimensões, vale dizer, a primeira relativa aos direitos civis e políticos, a segunda relativa aos 
direitos sociais e econômicos e finalmente a terceira atinente aos direitos coletivos e difusos. A abordagem da 
disciplina inclui ainda as restrições impostas aos direitos fundamentais em decorrência da implementação dos 
sistemas constitucionais de emergência (estado de sítio e estado de defesa). 
BIBLIOGRAFIA 
 
Bibliografia básica 
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficácia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. 
BARROSO, Luís Roberto. A reconstrução democrática do direito público no Brasil. Rio de Janeiro: Renovar, 2007. 
SILVA NETO, Manoel Jorge e. Curso de direito constitucional. Rio de Janeiro: Lumen&Juris, 2008. 
 
Bibliografia Complementar 
ALEXY, Robert. Teoria da argumentação jurídica. Trad. de Zilda Hutchinson Schild Silva. São Paulo: Landy 
Livraria Editora e Distribuidora, 2001. 
BARROSO, Luís Roberto. Interpretação e aplicação da Constituição. São Paulo: Saraiva, 2003. 
ÁVILA, Humberto. Teoria dos princípios: da definição à aplicação dos princípios jurídicos. Rio de janeiro: 
Malheiros, 2004. 
ZIMMERMANN, Augusto. Curso de direito constitucional. Rio de Janeiro: Lumen&Juris, 2006. 
AVALIAÇÃO: 
A Avaliação é contínua, com ênfase nos aspectos colaborativos, incluindo tarefas grupais, e contempla o 
diagnóstico, o processo e os resultados alcançados por intermédio de avaliações diagnóstica, formativas e 
somativas, considerando os aspectos de autoavaliação. 
A avaliação somativa da aprendizagem é realizada presencialmente pelo aluno no Polo de EAD da Estácio 
e segue a normativa da universidade, se constituindo em AV1, AV2 e AV3, sendo realizada de acordo com o 
calendário acadêmico divulgado para o aluno. 
Durante o Curso, os alunos realizaram atividades propostas compostas de questões objetivas e discursivas 
referentes ao domínio cognitivo nos níveis de conhecimento, compreensão, aplicação, síntese e avaliação do 
conteúdo do Curso. Os exercícios discursivos são corrigidos e comentados pelo professor. Os exercícios objetivos 
possuem resposta automática, o que permite que o aluno saiba imediatamente a sua performance. 
 
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Direitos Humanos 
WEB AULA 
Disciplina: 
CCJ0058 
Aula: 
005 
Assunto: 
A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível 
Folha: 
2 de 12 
Data: 
31/08/2013 
 
MD/Direito/Estácio/Período-04/CCJ0058/Aula-005/WLAJ/DP 
OBJETIVO DA AULA 
Aula 5: A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
Ao final desta aula, você deverá ser capaz de: 
1. Analisar as dificuldades existentes na proteção judicial dos direitos humanos prestacionais (reserva do 
possível e ilegitimidade do Poder Judiciário para definir alocação de recursos públicos). 
 
 
==XXX== 
 
 
Livros Recomendados: 
VER: Bibliografia. 
 
 
RESUMO AULA (WALDECK LEMOS) 
Fonte: Web-Aula Estácio. 
5ª AULA – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
TELA_01: 5ª AULA – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
TELA-02: Objetivo desta Aula: 
Vídeo-01: Fonte: 
 
Ao final desta aula, você será capaz de: 
 
1. Analisar as dificuldades existentes na proteção judicial dos direitos humanos prestacionais (reserva do 
possível e ilegitimidade do Poder Judiciário para definir alocação de recursos públicos). 
 
Clique aqui para ver o estudo dirigido desta aula. 
 
ESTUDO DIRIGIDO DA AULA 
 
1. Leia o texto condutor da aula. 
2. Acesse os links indicados. 
3. Leia os dois textos de complementação de conteúdo. 
4. Leia a síntese da aula. 
5. Realize os exercícios de autocorreção. 
 
 
 
Ora se é verdade que a democracia liberal, vazada no pensamento individualista burguês e sob influência 
do racionalismo iluminista, lançou cimentos indestrutíveis à limitação do arbítrio estatal e à garantia dos direitos 
 
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Disciplina: 
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Aula: 
005 
Assunto: 
A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível 
Folha: 
3 de 12 
Data: 
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civis e políticos, por outro, não menos verdade é o impulso que o welfarismo deu na evolução dos direitos 
fundamentais ao fixar um novo catálogo de direitos positivos, voltado precipuamente para o bem-estar social de 
toda a sociedade. No vídeo acima, você vê situações do cotidiano relacionadas aos direitos sociais, em especial à 
pobreza, à falta de moradia e ao abandono. 
TELA_03: 5ª AULA – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
 
Retomando nosso percurso 
 
 A eficácia dos direitos sociais fica muito comprometida tendo em vista sua 
natureza de posições jusfundamentais de caráter positivo que demandam uma ação prestacional por parte do 
Estado. De fato, existem muitos outros fatores que comprometem a efetividade dos direitos sociais, como por 
exemplo: 
 
1) Uma crescente inflação de direitos fundamentais (direito ao sono, direito ao turismo, direito a não se 
submeter a trabalho aborrecido, etc.); 
2) A baixa densidade normativa dos direitos sociais que dependem da ação interpretativa do operador do 
direito; 
3) O caráter programático dos direitos sociais que se submetem à regulamentação superveniente do 
legislador ordinário. 
 
Tais fatores vêm induvidosamente reduzindo a eficácia jurídica dos direitos sociais. Daí muitos autores não 
considerarem os direitos sociais como verdadeiros direitos fundamentais. À margem das controvérsias existentes 
quanto à conveniência de se consagrarem os direitos sociais e econômicos como legítimos direitos fundamentais, 
é necessário admitir que nosso constituinte optou por lhes reconhecer status privilegiado em nossa ordem 
constitucional. 
TELA_04: 5ª AULA – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
 
Direitos de segunda geração e a CRFB 
 
 Os direitos da segunda geração correspondem ao ideal de Igualdade 
preconizado na Revolução Francesa. 
 
Assim, os direitos de segunda geração aparecem destacados em um capítulo próprio dentro do Título II da 
Constituição de 1988, destinado justamente aos direitos e garantias fundamentais. Formalmente, portanto, 
qualquer tentativa de desclassificar a jusfundamentalidade dos direitos sociais no ordenamento jurídico brasileiro 
carece de fundamento. 
 
ATENÇÃO! 
 
 
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4 de 12 
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 Com efeito, mantendo-se o argumento apenas no plano topográfico-literal, cumpre observar que 
nosso constituinte, na divisão do Título II da Constituição, reconhece a existência de quatro “espécies”de direitos 
fundamentais: os direitos e deveres individuais e coletivos (Capítulo I), os direitos sociais (Capítulo II), os direitos 
de nacionalidade (Capítulo III) e os direitos políticos (Capítulos IV e V). 
TELA_05: 5ª AULA – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
 
Brasil e Portugal 
 
Questão diversa da colocada é saber se todos os direitos fundamentais merecem o mesmo tratamento 
jurídico. Vejamos uma comparação entre o ordenamento jurídico de Portugal e do Brasil (clique nas palavras em 
laranja para acessar o texto constitucional, e clique em avançar para ver o restante da animação): 
 
Link: 
http://www.parlamento.pt/Legislacao/Paginas/ConstituicaoRepublicaPortuguesa.aspx 
 
Clique para avançar => 
 
Brasil 
 
Já no Brasil a questão é bem mais complicada. Nossa Constituição, ao estabelecer o regime dos direitos 
fundamentais, o fez por meio de dois parágrafos colocados ao final do artigo 5°, que abrange todo o Capítulo I 
(Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos) do Título II (Dos Direitos e Deveres Fundamentais). Nesses dois 
parágrafos encontra-se prevista a aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais (§1°) e a abertura material do 
elenco de direitos fundamentais, tanto para outros direitos decorrentes dos princípios adotados pela própria 
Constituição, quanto para aqueles previstos em tratados internacionais em que o Brasil seja parte (§2°). 
 
Clique para avançar => 
 
Portugal 
 
Não é o que acontece, por exemplo, em Portugal, onde a Constituição expressamente estabelece um 
regime jurídico para os direitos, liberdades e garantias (previstos no Título II da Parte I – artigos 24° ao 57°), e 
outro para os direitos e deveres econômicos, sociais e culturais (Título II da Parte I – artigos 58° ao 79°). 
TELA_06: 5ª AULA – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
 
Retomando a problemática na CRFB 
 
Uma vez que a aplicabilidade imediata – que torna desnecessária a edição de norma integrativa para sua 
incidência nas relações concretas – foi reconhecida por um parágrafo inserido no artigo 5°, que trata dos direitos e 
deveres individuais e coletivos, uma leitura precipitada poderia levar à conclusão de que esta característica não se 
aplicaria às outras categorias de direitos fundamentais (direitos sociais, de nacionalidade e políticos). 
 
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A Noção de Aplicabilidade 
 
Mas, ao estabelecer que “as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação 
imediata”, sem especificar as espécies de direitos fundamentais que possuiriam este regime, ou excluir qualquer 
delas, o constituinte deixou claro que a aplicabilidade imediata é atributo de todos eles. 
 
 
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Aplicabilidade X Tratamento 
 
No entanto, reconhecer aplicabilidade imediata a todos os direitos fundamentais reconhecidos pelo 
ordenamento jurídico pátrio não pode significar que mereçam todos o mesmo tratamento, justamente por causa 
das diferenças e dificuldades que cada um deles apresenta. 
 
Comentários do Professor 
 
Especificamente quanto aos direitos sociais, é comum afirmar-se que, por implicarem custos que devem 
ser arcados pelo Estado para a sua satisfação, dentro de um panorama de escassez de recursos, o poder judiciário 
não poderia interferir no âmbito das escolhas relacionadas à alocação dos recursos públicos. Desta maneira, tais 
direitos não seriam aptos a gerar verdadeiros direitos subjetivos à prestação material relacionada àquele direito. É 
por isso que vamos conhecer em seguida os conceitos de reserva do possível (fática e jurídica) que permeiam a 
eficácia dos direitos sociais. 
TELA_07: 5ª AULA – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
 
Conceito de reserva do possível fática 
 
Em virtude de sua própria natureza de prestações estatais positivas, a eficácia dos direitos sociais fica à 
mercê da chamada reserva do possível fática, vale explicar, a dependência real dos recursos disponíveis no 
orçamento público. 
 
Esfera programática 
 
Assim sendo, a juridicidade para além do núcleo essencial dos direitos sociais é remetida para a esfera 
programática, cuja concretização efetiva fica ao talante do legislador ordinário, responsável pela formulação de 
políticas públicas em função da disponibilidade de recursos financeiros do Estado. 
 
Restrições do entendimento 
 
Em consequência, a reserva do possível fática limita a concretização dos direitos sociais em sua plenitude, 
atuando mesmo como verdadeira barreira financeira à sua eficácia social. De observar-se, pois, que a questão da 
reserva do possível fática desafia a dogmática constitucional contemporânea que se vê impelida a construir 
fórmulas hermenêuticas avançadas, como, por exemplo, o conceito de núcleo essencial dos direitos 
constitucionais. Nesse passo, a nova hermenêutica advoga a tese de que o poder judiciário não depende de 
interposição legislativa superveniente para concretizar direitos subjetivos sociais atrelados a um núcleo essencial 
garantidor das condições mínimas de vida digna dos hipossuficientes. 
 
Eficácia X Recurso 
 
Na verdade, a dificuldade representada pela “reserva do possível” não pode inibir a percepção de que os 
direitos sociais são sim direitos subjetivos. Atento às disparidades econômicas existentes no seio da sociedade 
brasileira, o direito constitucional não pode condicionar a realização dos direitos sociais à existência de recursos 
financeiros do Estado brasileiro. Ou seja, submeter a eficácia dos direitos sociais à reserva do possível fática 
significa reduzir a eficácia destes direitos à zero, desqualificando-se em sua jusfundamentalidade material 
assegurada pela nossa Carta Ápice. 
 
Explica mas não justifica... 
 
No âmbito do neoconstitucionalismo, não pode prevalecer a tese da insuficiência financeira do Estado como 
justificativa de impedir a criação jurisprudencial do direito. Não se pode olvidar que a norma constitucional tem por 
escopo moldar a realidade, e não apenas regulamentá-la. Não faria nenhum sentido hermenêutico negar ao poder 
judiciário a possibilidade de concretizar os direitos sociais em nome da tão propalada dificuldade contramajoritária. 
 
Dificuldade contramajoritária 
 
 
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Assunto: 
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Data: 
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Vale explicar a dificuldade que se impões ao poder judiciário em virtude de seu défict democrático, na 
medida em que juízes não são legitimados pelo voto popular, logo não podem impor sua vontade política sobre a 
dos verdadeiros representantes do povo. Na formulação de políticas públicas, a criação do direito pelos juízes fica 
também limitada pela dificuldade contramajoritária, ou seja, juízes não são eleitos pelo povo e portanto não 
podem querer impor sua vontade política sobre o legislador e o administrador democráticos. Esse conceito é 
simples, porém muito importante no direito constitucional contemporâneo. 
TELA_08: 5ª AULA – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
 
Legislativo X Judiciário 
 
Em conseqüência, não pode prosperar a tese da reserva do possível fática como obstáculo intransponível à 
efetividade dos direitos sociais, notadamente nesses tempos de interpretação moral da Constituição e da 
dogmática pós-positivista que reaproxima o direito da ética. De outra banda, há que se reconhecer que a 
superação da tese da reservado possível fática (e, na sua esteira, da impossibilidade financeira do Estado) deve 
se limitar à garantia do conteúdo mínimo das normas constitucionais, sem o que correríamos o risco de 
transformar a Constituição brasileira em mera folha de papel, tal qual preconizado por Lassale. 
 
 
Antes de continuar esta aula, leia o texto Outras considerações sobre o conceito de reserva do 
possível fática, também disponível na Biblioteca da Disciplina. 
 
Outras considerações sobre o conceito de reserva do possível fática 
 
Para além desse espectro mínimo ou essencial, o debate democrático sobre a escassez 
relativa de recursos financeiros e suas respectivas políticas públicas deve ser conduzido pelo 
legislador e administrador democráticos. Ou seja, não cabe ao poder judiciário penetrar na esfera de 
discricionariedade de escolhas políticas feitas pelos representantes do povo. 
Em suma, ainda que sob um cenário de escassez de recursos financeiros regido pela reserva 
do possível fática, o magistrado pode garantir um direito subjetivo relativo ao conteúdo mínimo de um 
direito social. Conforme amplamente visto antes, a temática é complexa e perpassa pela análise da 
legitimidade ou não do poder judiciário para superar a sua assim chamada dificuldade 
contramajoritária de modo a substituir a vontade do legislador democrático em nome da proteção do 
núcleo constitucional intangível. Não se pode olvidar que a tarefa de formular políticas públicas é da 
competência dos poderes legislativo e executivo, logo a efetividade dos direitos sociais deve estar 
atrelada a tais poderes. 
No entanto, por outro lado, há que se reconhecer que não seria correto deixar, no atual 
contexto político brasileiro, os direitos fundamentais, notadamente os de segunda dimensão sob a 
absoluta subordinação à reserva do possível fática. A hermenêutica pós-positivista tem a missão de 
garantir a eficácia social dos direitos fundamentais, especialmente quando em jogo o conteúdo 
mínimo destes mesmos direitos. 
Em conclusão, o conceito de núcleo essencial dos direitos fundamentais deve projetar a 
imagem pós-positivista de um direito superador da lei que garante sindicabilidade instantânea, sem 
dependência da reserva do possível fática e nem de interposição legislativa superveniente. Esta é a 
razão pela qual acreditamos que a tão propalada crise do welfare state a partir do conceito da reserva 
do possível fática deve ser interpretada com parcimônia, na medida em que se tem plena consciência 
dos avanços da dogmática contemporânea, cuja latitude científica é capaz de assegurar a fruição dos 
direitos estatais prestacionais em sua essencialidade mínima. 
 
 
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Turma A – Manhã - 2012.1 
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Disciplina: 
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Aula: 
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Assunto: 
A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível 
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Data: 
31/08/2013 
 
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TELA_09: 5ª AULA – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
 
Conceito de reserva do possível jurídica 
 
Para além da questão da reserva do possível fática, existe ainda, no âmbito do direito constitucional 
brasileiro, a reserva do possível jurídica, ou seja, mais uma limitação à plena efetividade dos direitos sociais, e 
desta feita com base em prescrição constitucional que atribui ao poder legislativo a competência para aprovar as 
leis orçamentárias (plano plurianual, lei de diretrizes orçamentária e lei do orçamento anual), cuja iniciativa é 
privativa do Presidente da República. 
 
 
 
ATENÇÃO! 
 
Isso significa dizer que o poder judiciário não tem legitimidade constitucional para participar da elaboração 
orçamentária, salvo naquilo que tange à sua autonomia financeira. 
 
Em outros termos, a fixação de políticas públicas (escolha de prioridades dentro do orçamento público) se 
encontra no campo discricionário dos poderes legislativo e executivo, responsáveis pela elaboração das leis 
orçamentárias que regulam os gastos públicos. Não cabe ao poder judiciário superar a reserva do possível jurídica, 
criando direitos a prestações positivas sem que haja expressa previsão legislativa e/ou administrativa para tanto. 
TELA_10: 5ª AULA – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
 
Explorando o conceito 
 
Em última instância, a reserva do possível jurídica pretende atuar como óbice ao positivismo 
jurisdicional, expressão cunhada por Pedro de Vega García (segundo Gilberto Bercovici) e que significa a 
criação jurisdicional do direito, isto é, o ativismo judicial no qual o juiz age como legislador positivo ao fixar sua 
decisão judicial, independentemente da existência ou não da letra da lei. In verbis: 
 
“Os tribunais constitucionais, de defensores da Constituição, tornaram-se os donos da 
Constituição: para eles só é constituição aquilo que o tribunal constitucional diz que é. Acaba havendo um 
processo de formalização excessiva, em que se discutem os acórdãos do tribunal, não se discute a democracia, 
não se discute a questão política e este é o problema fundamental. Afinal (...) o Direito Constitucional é o direito do 
político, é a ligação do político com o jurídico (...) não podemos achar que as soluções serão alcançadas pelo 
Judiciário, limitando o Direito Constitucional às decisões judiciais”. 
TELA_11: 5ª AULA – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
 
 
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Assunto: 
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8 de 12 
Data: 
31/08/2013 
 
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Concluindo esta aula... 
 
Por isto, vale insistir na intelecção de que não é lícito ao poder judiciário criar jurisdicionalmente norma 
outorgando determinado direito social sem que haja sua previsão em lei orçamentária prévia. Há que se 
considerar nesse sentido, que a Constituição atribuiu ao legislador e/ou administrador democráticos a tarefa de 
decidir sobre a destinação de recursos públicos que deságua diretamente na questão orçamentária. 
 
 
Antes de encerrar esta aula, leia o texto O magistrado e a reserva do possível jurídica, também 
disponível na Biblioteca da Disciplina. 
 
O magistrado e a reserva do possível jurídica 
 
O magistrado não pode imiscuir-se no jogo democrático do processo político propriamente dito, 
desconsiderando a reserva do possível jurídica e substituindo a vontade majoritária pela sua própria. 
Eis aqui o cerne da reserva do possível jurídica: impedir que magistrados – mediante sua atividade 
jurisdicional normal - tenham o poder de fixar políticas públicas, agindo como legisladores positivos, 
pois não têm autorização constitucional para participar do processo legislativo atinente ao orçamento 
público. 
No entanto, o leitor deve compreender, com agudeza de espírito, que na proteção do núcleo 
essencial dos direitos sociais, isto é, naquele seu conteúdo mínimo garantidor da igualdade de 
oportunidades, aos juízes não faltará legitimidade constitucional - com base no artigo 5 § 1º de nossa 
Carta Ápice - para gerar prestações estatais positivas, na medida em que tal núcleo não pode ficar na 
dependência de condições macroeconômicas ou de atividade parlamentar legiferante superveniente. 
Há que se garantir o núcleo essencial a despeito de qualquer que seja a qualificação da reserva do 
possível. É a aplicação do princípio da mínima efetividade fazendo valer a proteção do conteúdo 
jurídico mínimo ou essencial do direito, sem o qual estaria completamente esvaziado. 
Entendemos que há um rol de direitos sociais que integra o núcleo essencial da dignidade da 
pessoa humana e por isso mesmo são direitos subjetivos diretamente sindicáveis perante o poder 
judiciário com validade erga omnes.Concordamos com Ingo Sarlet quando explicita que a liberdade de conformação do legislador 
encontra seu limite no momento em que o padrão mínimo para assegurar as condições materiais 
indispensáveis a uma existência digna não for respeitada, isto é, quando o legislador se mantiver 
aquém desta fronteira. (Cf ob.cit.p.311). A nosso juízo, esta é a pedra angular do direito internacional 
contemporâneo, isto é, conceber um núcleo constitucional mínimo, englobando aqueles direitos 
fundamentais imprescindíveis para a garantia de uma vida digna para todos os cidadãos brasileiros. 
Como bem salienta Norberto Bobbio citado por Patrícia Glioche os direitos do homem são aqueles 
que pertencem, ou deveriam pertencer, a todos os homens, ou dos quais nenhum homem pode ser 
despejado. (Cf. Direito penal internacional, p. 149). Esta nobre tarefa somente será plenamente 
atingida quando doutrina, jurisprudência e legisladores forem capazes de delinear os contornos 
daquilo que seria o mínimo existencial, as condições mínimas garantidoras da igualdade de 
oportunidades e não a mera igualdade formal perante a lei. Esta é a tônica da nossa próxima aula, 
qual seja os desafios da construção hermenêutica do mínimo existencial. 
 
 
 
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Na próxima aula vamos estudar o conceito de mínimo existencial. Não deixe de realizar os exercícios de 
autocorreção e de participar do fórum desta aula. Até lá! 
REGISTRO DE FREQUÊNCIA 
Registro de freqüência 
 
Olá, agora você irá responder às questões e exercícios referentes ao registro de frequência desta aula. Como 
você já sabe a sua presença é computada a partir da finalização das atividades e exercícios que compõem este 
registro, e o procedimento é o mesmo a cada aula. 
Lembre-se de que tais atividades e exercícios não valem ponto na avaliação da disciplina, mas são importantes 
para marcar sua presença na sala de aula virtual. 
IMPORTANTE: Para concluir esse registro, clique em Registrar frequência no final das questões. Somente 
aparecerá esta opção caso você tenha respondido a todas as questões. 
 
1. O emprego de argumento fundado na reserva do possível fática mira: 
 
a) Enfraquecer a efetividade dos direitos sociais; 
b) Fortalecer a efetividade dos direitos individuais; 
c) Enfraquecer a efetividade dos direitos estatais; 
d) Fortalecer a efetividade dos direitos fundamentais; 
 
Responder| Resposta correta 
 
2. Na concretização dos direitos sociais, a criação do direito pelo juiz a partir da solução do caso concreto encontra 
um grande óbice representado pela escassez de recursos orçamentários do Estado e que a melhor doutrina 
denomina de: 
 
a) Reserva do possível fática; 
b) Reserva do possível jurídica; 
c) Dificuldade contramajoritária; 
d) Dificuldade legislativa; 
 
Responder| Resposta correta 
 
3. Apresenta-se como obstáculo na plena concretização dos direitos fundamentais a questão da falta de 
legitimidade democrática do poder judiciário para fixar políticas públicas no lugar do legislador e/ou administrador 
eleitos pelo povo. Trata-se no caso da chamada: 
 
a) Reserva do possível fática; 
b) Reserva do possível jurídica; 
c) Dificuldade contramajoritária; 
d) Dificuldade legislativa; 
 
Responder| Resposta correta 
 
4. São fatores que comprometem a efetividade dos direitos sociais, EXCETO: 
 
a) a crescente inflação de direitos fundamentais; 
b) o caráter negativo dos direitos sociais que demandam apenas posturas de não intervenção do Estado; 
c) a baixa densidade normativa dos direitos sociais que dependem da ação interpretativa do operador do direito; 
d) o caráter programático dos direitos sociais que se submetem à regulamentação superveniente do legislador 
ordinário; 
 
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Data: 
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Responder| Resposta correta 
SLIDES 
Aula 5 - A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível: 
 
Professor Doutor Guilherme Sandoval Góes 
 
AULA 5 – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível 
 
Objetivos da Aula 
 
1. Analisar as dificuldades existentes na proteção judicial dos direitos humanos prestacionais (reserva do possível e 
ilegitimidade do Poder Judiciário para definir alocação de recursos públicos). 
 
DENTRE OUTROS DIREITOS SOCIAS NA CRFB/88: 
 
Artigo 6º 
 
São direitos sociais a educação, a saúde, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurança, a previdência social, a 
proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição. 
 
Artigo 7º, inciso IV 
 
Salário mínimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender às suas necessidades vitais básicas e 
às de sua família com moradia, alimentação, educação, saúde, lazer, vestuário, higiene, transporte e previdência social, 
com reajustes periódicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculação para qualquer fim; 
 
CARACTERÍSTICAS GERAIS DOS DIREITOS SOCIAIS 
 
 São direitos de Segunda Dimensão ou Geração. 
 
 São capazes de gerar um direito subjetivo diretamente sindicável perante o poder 
judiciário. 
 
 São considerados verdadeiros direitos fundamentais, isto é, têm jusfundamentalidade 
material. 
 
 Tem aplicabilidade imediata no que tange ao seu conteúdo jurídico mínimo (núcleo 
essencial). 
 
 Devem ser interpretados sob a ótica do modelo pós-positivista que reaproxima o 
direito da ética. 
 
 São direitos estatais prestacionais que ficam submetidos ao conceito de reserva do 
possível. 
 
 
 
Curso de Direito 
Turma A – Manhã - 2012.1 
Direitos Humanos 
WEB AULA 
Disciplina: 
CCJ0058 
Aula: 
005 
Assunto: 
A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível 
Folha: 
11 de 12 
Data: 
31/08/2013 
 
MD/Direito/Estácio/Período-04/CCJ0058/Aula-005/WLAJ/DP 
Desafios 
 
 *RESERVA DO POSSÍVEL FÁTICA: Falta de recursos financeiros do Estado para atender a 
todas as demandas sociais. 
 
 *RESERVA DO POSSÍVEL JURÍDICA: O poder judiciário não está autorizado 
constitucionalmente para participar da feitura das leis orçamentárias. 
 
Aula 5 – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível
DIREITOS HUMANOS
Aula 5 – A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível
DIREITOS HUMANOS
JURÍDICA
RESERVA 
DO
POSSÍVEL
FÁTICA
Falta de recursos financeiros 
do estado
Poder judiciário não 
participa do orçamento 
público
Os direitos sociais são 
dependentes de recursos 
financeiros
Representa um óbice pois 
enfraquece a efetividade 
dos direitos sociais
Também representa um 
óbice para a efetividade 
dos direitos sociais
 
 
• Uma crescente inflação de direitos fundamentais (direito ao sono, direito ao turismo, direito a não se submeter a 
trabalho aborrecido, etc.). 
• A baixa densidade normativa dos direitos sociais que dependem da ação interpretativa do operador do direito. 
• O caráter programático dos direitos sociais que se submetem à regulamentação superveniente do legislador 
ordinário. 
 
 
 
Obstáculos à eficácia dos direitos sociais 
 
OUTRO ÓBICE PARA A CONCRETIZAÇÃO DOS DIREITOS SOCIAIS: A DIFICULDADE CONTRAMAJORITÁRIA 
 
O Conceito de Dificuldade Contramajoritária do Poder Judiciário apresenta-se como obstáculo na plena 
concretização dos direitos fundamentais porque significa a falta de legitimidade democráticado poder judiciário para fixar 
políticas públicas no lugar do legislador democrático eleito pelo povo. 
Ou seja, o Poder Judiciário não se submete ao sufrágio popular logo tem um déficit democrático para legislar 
positivamente no lugar do legislador democrático. 
 
 
Curso de Direito 
Turma A – Manhã - 2012.1 
Direitos Humanos 
WEB AULA 
Disciplina: 
CCJ0058 
Aula: 
005 
Assunto: 
A eficácia dos direitos sociais e a reserva do possível 
Folha: 
12 de 12 
Data: 
31/08/2013 
 
MD/Direito/Estácio/Período-04/CCJ0058/Aula-005/WLAJ/DP 
Existe um conjunto de direitos sociais que integram o núcleo essencial da dignidade da pessoa humana 
 
Direito à Educação Básica = Direito à Saúde = Outros Direitos Sociais 
 
NÚCLEO ESSENCIAL 
 
PRINCÍPIO 
DA DIGNIDADE 
HUMANA 
 
A VIRADA KANTIANA 
 
 
 
No campo jurídico-constitucional, o Estado Social (Welfare State) refaz a modelagem garantista do Estado 
Liberal, pois agrega direitos de índole social ao texto da Constituição. Nesse sentido, realinha o eixo constitucional, 
deslocando-o para uma concepção de estatalidade positiva que rejeita a postura absenteísta. Volta-se, por conseguinte, 
para combater o déficit econômico-social dos hipossuficientes, vale explicitar, as classes menos favorecidas do tecido 
social, que no Brasil somente foram assinaladas a partir da Constituição de 1934. 
 
Ora se é verdade que a democracia liberal, vazada no pensamento individualista burguês e sob influência do 
racionalismo iluminista, lançou cimentos indestrutíveis à limitação do arbítrio estatal e à garantia dos direitos civis e 
políticos, por outro, não menos verdade é o impulso que o welfarismo deu na evolução dos direitos fundamentais ao fixar 
um novo catálogo de direitos positivos, voltado precipuamente para o bem-estar social de toda a sociedade. 
 
 
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