CCJ0021-WL-C-AMMA-02-A Constituição Brasileira de 1988-01

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DIREITO CONSTITUCIONAL III
Aula 2- CONSTITUCIONALISMO E NEOCONSTITUCIONALISMO
Tema da Apresentação
PLANO DE ENSINO – AULA 1
DIREITO CONSTITUCIONAL III
Conteúdo Programático desta aula
A Constituição de 1988 como um texto dirigente e compromissório
O Neoconstitucionalismo
Tema da Apresentação
Fim da Segunda Guerra Mundial
Queda do muro de Berlim
Revolução francesa
Estado Absoluto
Estado Moderno
(Estado Liberal)
Estado Contemporâneo
( Estado Social)
Estado contemporâneo
(Estado atual)
Transformações do Estado Moderno
Tema da Apresentação
AS DIFERENTES VERSÕES DE ESTADO ANTILIBERAL
“WELFARE
STATE”
ESTADO
SOCIALISTA
MARXISTA
ESTADO
NACIONAL
 SOCIALISTA
Constituição de Weimar de 1919:
Estado Democrático de
Direito
Revolução comunista de 1917:
Principais vertentes(leninismo, 
stalinismo e trotskismo) 
Regimes totalitários - década de 20:
Nazismo da Alemanha de Hitler e 
Fascismo da Itália de Mussolini 
Tema da Apresentação
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 Plasmada nesta concepção negativista e minimalista do Estado, a ideologia liberal se atrelou apenas ao catálogo de direitos de participação política e aos círculos de liberdades do indivíduo, aí incluída a livre iniciativa. Não se pode falar ainda em direitos sociais e trabalhistas, aliás o trabalho humano era percebido como simples mercadoria e o desemprego como mera fatalidade estrutural do capitalismo.
Estado Moderno: Estado Liberal de Direito
Tema da Apresentação
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 Sem embargo de sua importância para a consolidação do conceito de Estado de Direito, entendemos que o Estado Liberal circunscreveu, em essência, uma era histórica que se entremostrou insuficiente na busca da igualdade material, vale dizer, aquelas condições mínimas de vida digna e capaz de gerar a igualdade de oportunidades para todos os cidadãos. 
Os interesses da burguesia sacrificaram outros direitos, deslocando para o epicentro do liberalismo a livre iniciativa. 
Estado Moderno: Estado Liberal de Direito
Tema da Apresentação
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A expressão ‘estado de direito’, com a qual os juristas da segunda metade do século passado designaram o estado constitucional moderno, pode ser entendida de diferentes maneiras, mas dois são os significados principais: 1) estado de direito é o estado limitado pelo direito, ou seja, o Estado cujo poder é exercido nas formas do direito e com as garantias pré-estabelecidas; (...) 2) estado de direito é o Estado que tem como função principal e específica a instituição de um estado jurídico, ou seja, de um estado no qual, segundo a definição kantiana do direito, cada um possa coexistir com os outros segundo uma lei universal. (Norberto BOBBIO, 1995:135).
Tema da Apresentação
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O ESTADO LIBERAL
A mera igualdade formal e a idéia de
estatalidade mínima geram um 
verdadeiro quadro de miséria humana
Tema da Apresentação
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A CONSTRUÇÃO DE UM MITO: O ESTADO DE BEM-ESTAR SOCIAL 
A passagem do modelo de estado mínimo ao feitio liberal clássico para o tipo de Estado de Bem-Estar Social impõe a reconsideração do fenômeno da soberania. Enquanto o modelo liberal incorporava uma idéia de soberania como poder incontrastável, próprio a uma “sociedade de indivíduos livres e iguais" para os quais importava apenas o papel de garantidor da paz social atribuído ao Estado: o modelo de welfare state adjudica a ideia de uma comunidade solidária onde ao poder público cabe a tarefa de produzir a incorporação dos grupos sociais aos benefícios da sociedade contemporânea. 
Tema da Apresentação
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A CONSTRUÇÃO DE UM MITO: O ESTADO DE BEM-ESTAR SOCIAL 
 
Nesta função de patrocínio da igualdade transfere-se ao Estado um novo atributo que contrasta com este poder ordenador, qual seja a solidariedade. O caráter solidário do poder estatal, para muitos, substitui a sua característica soberana para incorporá-lo na batalha cotidiana de superação das desigualdades e de promoção do bem-estar social, percebido como um benefício compartilhado pela humanidade toda.
Cf. BOLZAN DE MORAIS, Jose Luis. As crises do estado e da constituição e a transformação espacial dos direitos humanos, Col. Estado e Constituição. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 29. 
Tema da Apresentação
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A VIRADA KANTIANA
 A REAPROXIMAÇÃO ENTRE O DIREITO E A ÉTICA
 SURGIMENTO DA SEGUNDA DIMENSÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
Tema da Apresentação
ESTADO DEMOCRÁTICO SOCIAL DE DIREITO 
Liberdade por intermédio do Estado e não mais liberdade perante o Estado
Estatalidade positiva para possibilitar ações prestacionais sociais
Justiça
Social
Vida
Digna
Igualdade 
Material 
Proteção
Hipossufi-
cientes
Tema da Apresentação
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* RESERVA DO POSSÍVEL FÁTICA:
LIMITAÇÕES ORÇAMENTÁRIAS
 DO ESTADO
* RESERVA DO POSSÍVEL JURÍDICA:
ILEGITIMIDADE DO PODER JUDICIÁRIO
PARA PARTICIPAR DO ORÇAMENTO 
Tema da Apresentação
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A crise da Soberania
1 – pretensões universais da humanidade;
2 – superação da supremacia da ordem estatal por outros loci de poder, e.g., organizações supranacionais e ordem econômica privada ou pública
Atitude centrífuga de dispersão dos loci de atuação política na sociedade, seja no âmbito interior, seja no âmbito exterior.
Uma soberania pós-moderna cujas fronteiras, próprias do modelo moderno do Estado nacional, seriam flexíveis, onde sem que se saiba ao certo onde se iniciam e onde terminam, se é que se iniciam ou terminam, em algum lugar demarcado, p. 27 
Tema da Apresentação
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A crise da Soberania
 Autonomização do poder econômico das empresas transnacionais = esvazia de poder autoridades eleitas e, portanto, gera a consequente fragilização do modelo democrático, no contexto das sociedades periféricas
 Infantilização da cidadania/Fantochização da Democracia
Cf. ob.cit, p. 29.
Tema da Apresentação
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Direitos Humanos e Democracia
A amplitude da atividade judicial tem como fundamento a interpretação dos princípios constitucionais. Destarte, o poder judiciário tem ampla área de atuação para declarar direitos e/ou edificar soluções para os casos concretos que lhe são apresentados. Para os autores substancialistas, como Mauro Cappelletti, Ronald Dworkin e John Rawls, o Poder Judiciário deve, diretamente, garantir os direitos fundamentais. 
Tema da Apresentação
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 Reserva do Possível Fática= Crise da matriz energética de base petroquímica
 Estratégias de fuga = menor incidência tributária, logo, menor arrecadação fiscal e crescimento do déficit público
 Contexto de guerra fiscal em níveis internacionais e intraestatais na forma federal 
Tema da Apresentação
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 Democratização do acesso ao espaço público da política
X
Burocratização das estratégias de política pública de cunho social
Tema da Apresentação
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 Base antropológica do EBE= Compreensão coletiva, compartilhada e compromissada de ser-estar no mundo.
Adoção de estratégias clientelistas de distribuição das respostas estatais e dos serviços públicos
Constituição do consenso social desde um processo de infantilização dos atores
Tema da Apresentação
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DENNINGER (2003:30): A tensa relação entre o velho ideal de uma igualdade de todos os cidadãos baseada no estado- nação e o novo ideal de coexistência de uma pluralidade de identidades étnicas, culturais e linguísticas tornou-se imediatamente clara no debate sobre a modificação da lei fundamental para incluir a proteção às minorias e dispositivos sustentando interesses minoritários. Isso iria, com efeito, lançar fora o estado constitucional baseado numa cidadania nacional comum em favor de uma comunidade política multicultural e multinacional.
Tema da Apresentação
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A ORDEM ESTATAL PÓS-MODERNA
Com o fim da bipolaridade estratégica e da competição ideológica entre liberalismo capitalista e o comunismo, a ideologia que se impôs em escala planetária não foi, a da democracia baseada no welfare state, (...) Foi a do laissez-faireabsoluto, com a alegação de que a liberdade de mercado levaria à liberdade política e à democracia. Eticamente justificou-se (...) mas a própria noção de Estado-providência tornou-se condenada como inepta à competitividade, num momento em que o desemprego
 era aceito como fatalidade estrutural. 
ALVES, J.A. LINDGREN. A declaração dos direitos humanos na pós-modernidade. Revista no., Rio de Janeiro. Disponível em http:/www.no.com.br. Acesso em 27 de julho de 2004
Tema da Apresentação
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Crise do constitucionalismo contemporâneo: processo de desconstitucionalização promovido pela doxa neoliberal
Perda da exclusividade do Estado e a fantochização da democracia: Alternativa: elementos da democracia participativa plebiscitária
Tema da Apresentação
Situado no pensamento axiológico-indutivo que tem na sua base o principialismo, o pensamento tópico-problemático (Theodor Viehweg: Tópica e jurisprudência), além de considerar os fatos. 
NEOCONSTITUCIONALISMO
Tema da Apresentação
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