CCJ0022-WL-C-SIA-09-O Ato Infracional e a sua Apuração

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DIREITO DA CRIANÇA E DO ADOLESCENTE
Aula 09 – O ato Infracional e a sua apuração 
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Conteúdo Programático desta aula
Ato infracional, entendendo quem o pratica;
 Ato infracional com o conceito de crime, identificando suas consequências;
 Procedimento da apuração do ato infracional e as etapas que o constituem.
 
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Ao praticar um ato infracional, o adolescente está sujeito à aplicação de uma medida socioeducativa. Já a criança que pratica um ato infracional, está sujeita apenas à aplicação das medidas de proteção (art. 105, ECA).
O conceito de ato infracional encontra-se previsto no art. 103 do ECA. 
Os menores de 18 anos de idade são inimputáveis, não há culpabilidade, segundo a CRFB, o Código Penal e o próprio ECA, que neste caso é a legislação especial que prevê medidas aplicáveis aos autores desses atos.
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Consoante o artigo 27 do Código Penal, artigo 228 da Constituição Federal e artigo 104 do ECA: 
“os menores de 18 (dezoito) anos são penalmente inimputáveis, ficando sujeitos às normas estabelecidas na legislação especial.”
As normas relativas à prática do ato infracional previstas no Estatuto dividem-se em normas de Direito Material e normas de Direito Processual. 
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– Teoria da atividade
Dispõe o artigo 104, parágrafo único, do ECA que: 
“Para os efeitos desta lei, deve ser considerada a idade do adolescente à data do fato.”
Não  importa que o ato infracional seja descoberto quando o agente já conte com a maioridade, pois o que importa é a idade do adolescente à data do fato. Tanto quanto o Código Penal, o ECA também adotou para o momento do ato infracional a teoria da atividade.
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Crime permanente: a conduta se protrai no tempo. Dessa maneira, é como se o crime estivesse sendo praticado a cada momento. Por exemplo, o agente, contando com 17 anos e 10 meses, sequestra uma pessoa. Se, ao completar 18 anos, ele ainda não tiver liberado a pessoa, a ele não serão aplicadas as normas do Estatuto, mas sim as do Código Penal, pois sequestro (artigo 148 do Código Penal) é crime permanente.
 - Momento da maioridade: é necessário que se saiba exatamente o momento em que é completada a maioridade?
 A questão é controvertida.
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Para alguns, o agente torna-se imputável no primeiro minuto da data de seu aniversário, independente da hora em que nasceu. Exemplo: se ele nasceu às 20 horas do dia 10 de agosto de 1985, de fato, completou 18 anos às 20 horas do dia 10 de agosto de 2003. No entanto, seguindo a norma do artigo 10 do Código Penal, que determina que no cômputo dos prazos de Direito Penal seja incluído o dia do começo, ele será imputável a partir do primeiro minuto do dia 10 de agosto de 2003. Se ele pratica uma ação típica às 13 horas desse dia, por exemplo, ele responderá como adulto. Dentre outros, esse é o entendimento de Júlio Fabrini Mirabete, Damásio de Jesus, Rogério Greco e Cristiane Dupret, adotado majoritariamente pela jurisprudência. Alguns doutrinadores sustentam que só haveria imputabilidade após o horário em que se completaria, realmente, 18 anos. 
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Outros sustentam que a maioridade apenas se daria após o dia do aniversário. Dessa maneira, se um indivíduo, contando com 17 anos e 5 meses, desejando matar, atira em uma pessoa que só vem a falecer oito meses depois, ainda que o agente já seja maior, ele responderá nos termos do Estatuto. Ressalte-se que se o crime foi descoberto após ele ter completado 21 anos, nada mais poderia ser feito, tendo ocorrido a prescrição socioeducativa. 
Prova da menoridade - A prova de menoridade deve ser feita, em princípio, pela certidão de nascimento, em virtude do que dispõe o artigo 155 do Código de Processo Penal :“ No juízo penal, somente quanto ao Estado das pessoas, serão observadas as restrições à prova, estabelecidas na lei civil”.
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O Superior Tribunal de Justiça editou a Súmula 74, que dispõe : 
“ Para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do réu requer prova por documento hábil”. 
Ressalte-se que a jurisprudência tem aceitado prova idônea, desde que documental.
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Não há vinculação, no ECA, do ato infracional praticado a uma determinada medida. Deve haver análise, pelo julgador, do caso concreto, para verificar qual é a medida mais adequada.
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Questões de destaque:
A idade no ECA
Exceção que possibilita a aplicação do ECA entre 18 e 21 anos de idade
Aplicação da prescrição penal – Súmula 338 do STJ
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Dos direitos individuais e das garantias processuais do adolescente infrator.
O legislador definiu, no ECA, tanto os direitos individuais quanto as garantias processuais do adolescente em conflito com a lei. Esses direitos fundamentais (arts. 106 a 109, ECA) e estas garantias processuais (arts. 110 e 111, ECA) nada mais são que os direitos fundamentais e as garantias processuais do cidadão comum, acrescidos do status de prioridade absoluta e adequados à condição de pessoa em desenvolvimento do adolescente.
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Procedimento de apuração do ato infracional
Este procedimento se divide em 3 fases distintas. 
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1o) em sede policial – o adolescente apreendido em flagrante é levado, conduzido, com as limitações previstas no artigo 178, à delegacia especializada onde houver e se não houver vai para a Delegacia comum. 
Adolescente é apreendido em flagrante e não preso. 
O Art.171 determina que nos casos em que a apreensão do adolescente se dá por ordem judicial, ele é levado para a justiça da infância e juventude. Se for o adolescente apreendido em flagrante vai para a delegacia especializada, conforme art. 172 do ECA. 
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A apreensão do adolescente, for a das hipóteses do artigo 106,caracteriza crime previsto no ECA.
Chegando na delegacia especializada deve ser apresentado a autoridade policial (que deve fazer comunicação imediata ao Juiz, pais ou responsável, ou pessoa pelo adolescente indicada). A autoridade policial deve lavrar o auto de apreensão pela pratica de ato infracional (esse auto só será lavrado numa situação que ocorra ato com violência ou grave ameaça), ou pode lavrar boletim do ocorrência circunstanciado, nos demais casos. 
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Depois de todo este procedimento, a regra é a liberação condicionada do adolescente, mediante termo de compromisso dos pais. 
Excepcionalmente, o adolescente não será liberado – Art. 174:
"Comparecendo qualquer dos pais ou responsável, o adolescente será prontamente liberado pela autoridade policial, sob termo de compromisso e responsabilidade de sua apresentação ao representante do Ministério Público, no mesmo dia ou, sendo impossível, no primeiro dia útil imediato, exceto quando, pela gravidade do ato infracional e sua repercussão social, deva o adolescente permanecer sob internação para garantia de sua segurança pessoal ou manutenção da ordem pública."
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2o) em sede ministerial – O Promotor vai realizar a oitiva informal. Essa oitiva informal é do adolescente, dos pais, da vítima, das testemunhas. Depois da oitiva informal o MP poderá:
- Promover o arquivamento ou 
- Conceder remissão (perdão mesmo quando o ato tiver sido praticado) – conforme art.126 e art.127 do ECA. Tal remissão importa em exclusão do processo, diferente da remissão concedida pelo Juiz, que importará em suspensão ou extinção do processo e que poderá ser cumulada com medida socioeducativa, exceto a de internação e de semiliberdade. 
- Oferecer representação – quando institui peça processual e passa para a fase judicial. A representação é peça processual que inicia a ação socioeducativa. A representação independe de prova pré-constituída de autoria e materialidade. 
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3o) em sede judicial para que ao final o juiz possa proferir sentença aplicando ou não uma medida sócioeducativa. 
Essa fase se inicia com o oferecimento da representação pelo MP e deverá ter presença obrigatória do advogado, conforme art. 207 do ECA. 
Teremos a realização de duas audiências, uma de apresentação e outra audiência em continuação (que equivale a uma AIJ) , é nessa audiência que serão produzidas as provas, ou seja, na audiência em continuação irão ocorrer a garantia da ampla defesa, do contraditório e do devido processo legal. 
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O juiz profere sentença que pode ser: absolutória ou sancionatória (medida sócioeducativa e/ou medida protetiva). 
Dessa sentença cabe apelação sendo possível o juízo de retratação, no prazo de 10 dias.