CCJ0032-WL-D-AMMA-10-Sistemas de Aplicação da Pena Criminal - Continuação

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DIREITO PENAL II
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SEMANA 5. AULA 10.
DIREITO PENAL II.
Continuação. Aplicação da Pena Criminal.
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OBJETIVOS AULA
► Compreender o sistema trifásico de aplicação de penas.
► Selecionar, na análise dos casos concretos apresentados,
as penas cabíveis, respeitados os princípios constitucionais e
infraconstitucionais, juízo de reprovabilidade do agente e
conforme seja necessário e suficiente para prevenção e
reprovação da infração penal.
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CONTEÚDO
Continuação Sistema Trifásico de Aplicação de Pena.
1. Circunstâncias Legais.
2. Causas de Aumento e Diminuição de Pena.
3. Qualificadoras.
4. Confronto entre Agravantes e Atenuantes.
1ª FASE. Pena-Base (Teoria das Circunstâncias Judiciais).
2ª FASE. Pena-Provisória (Teoria das Circunstâncias
Legais).
3ª FASE. Pena Definitiva (Causas de Aumento e Diminuição
de Pena).
Art. 68 - A pena-base será fixada atendendo-se ao critério do
art. 59 deste Código; em seguida serão consideradas as
circunstâncias atenuantes e agravantes; por último, as
causas de diminuição e de aumento
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1. Circunstâncias Legais.
1.1 Agravantes Genéricas – art.61 e 62, CP.
▶ rol taxativo e sua aplicação é obrigatória;
▶ o quantum de alteração de pena não vem predeterminado 
em lei, logo caberá ao juiz, fundamentadamente, fixá-lo 
mediante o princípio da razoabilidade. 
▶ não alteram a descrição típica da conduta e somente são 
aplicadas quando não constituem ou qualificam o crime.
Art.61, CP
I. Reincidência - c/c art.63 e 64, CP. Súmula n.241, STJ.
II. Circunstâncias aplicáveis somente aos crimes dolosos.
Art. 63 - Verifica-se a reincidência quando o agente comete
novo crime, depois de transitar em julgado a sentença que,
no País ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime
anterior.
Art. 64 - Para efeito de reincidência:
I - não prevalece a condenação anterior, se entre a data do
cumprimento ou extinção da pena e a infração posterior tiver
decorrido período de tempo superior a 5 (cinco) anos,
computado o período de prova da suspensão ou do
livramento condicional, se não ocorrer revogação; AULA 10
Súmula n.241, STJ. A reincidência penal não pode ser
considerada como circunstância agravante e,
simultaneamente, como circunstância judicial.
Sentenças que não geram reincidência: perdão judicial
(art.120, CP);medida de segurança; transação penal,
composição civil dos danos e sursis processual (art.76,§4º,
74 e 89, da Lei n.9099/1995).
ART.62, CP Agravantes no caso de concurso de pessoas.
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1.2. Circunstâncias Atenuantes Genéricas – art.65 e 66, CP.
No art.66, CP, “encontra-se a chamada circunstância
atenuante inominada, a qual, embora não prevista
expressamente em lei, pode ser considerada em razão de
algum outro dado relevante” (CAPEZ, Fernando. Material
Didático pp. 490).
O verbete de Súmula n.231, do Superior Tribunal de
Justiça aplica-se às duas primeiras fases de dosimetria de
pena.
A incidência da circunstância atenuante não pode conduzir à
redução da pena abaixo do mínimo legal.
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2. Causas de Aumento e Diminuição de Pena.
- rol taxativo e sua aplicação é obrigatória; dividem-se em
gerais e especiais, conforme estejam previstas,
respectivamente, na parte geral ou especial.
- o quantum de alteração de pena vem predeterminado em lei,
por meio de frações.
- não alteram a descrição típica da conduta e somente são
aplicadas quando não constituem ou qualificam o crime.
Nesta fase, a pena poderá extrapolar os limites legais;
neste sentido já se manifestou o Supremo Tribunal Federal,
a saber: “prevendo o tipo penal os indicies mínimo e máximo
para o agravamento da pena, em decorrência de causa
especial de aumento, não pode a sentença adotar o índice
máximo sem fundamentação específica”. (CAPEZ, Fernando.
Material Didático pp. 494/495).
3. Qualificadoras.
Apresentam uma nova pena abstrata, logo não se aplicam
em nenhuma das fases de aplicação de pena.
Concurso entre qualificadoras.
Somente uma será utilizada para fins de fixação de nova
pena abstrata, as demais serão utilizadas como
circunstâncias agravantes (2ª fase da dosimetria – pena
provisória) ou, caso não estejam previstas em lei como tal,
como circunstâncias judiciais previstas no art.59, do Código
Penal (1ª fase – pena-base).
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4. Confronto entre Agravantes e Atenuantes
4.1. Circunstâncias Preponderantes.
Art. 67, CP. No concurso de agravantes e atenuantes, a pena
deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstâncias
preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam
dos motivos determinantes do crime, da personalidade do
agente e da reincidência.
“Parte da doutrina e da jurisprudência admite, inclusive,
que se declare a neutralização ou compensação de uma ou
mais agravantes ou de uma ou mais atenuantes.”
(QUEIROZ, Paulo. Direito Penal – Parte Geral. 6.ed. Lumen
Juris, pp.370).
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“O legislador optou por dar prevalência às circunstâncias
de caráter subjetivo, as quais possuem preferência sobre as
de caráter objetivo”. (CAPEZ, Fernando. Material Didático
pp. 496).
4.2. Concurso entre circunstâncias agravantes e
atenuantes
Adota-se, inicialmente, o critério da preponderância de
circunstâncias de caráter pessoal.
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4.3. Concurso entre causas de aumento e diminuição
previstas na parte geral e especial do Código Penal.
Ambas serão aplicadas. 
No concurso de causas de aumento, aplica-se,
inicialmente, a causa de aumento da parte especial e, a
partir da pena já aumentada, aplica-se a causa de aumento
prevista na parte geral.
No concurso de causas de diminuição, aplica-se,
inicialmente, a causa de diminuição da parte especial e, a
partir da pena já diminuída, aplica-se a causa de diminuição
prevista na parte geral.
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4.4. Concurso entre causas de aumento e diminuição
previstas na parte especial do Código Penal.
Consoante o disposto no parágrafo único do art.68, do
Código Penal, o juiz pode limitar-se a uma só causa de
aumento ou a uma só causa de diminuição, aplicando a
causa que mais aumente ou que mais diminua.
Cálculo da pena. Art. 68,
Parágrafo único - No concurso de causas de aumento ou de
diminuição previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se
a um só aumento ou a uma só diminuição, prevalecendo,
todavia, a causa que mais aumente ou diminua
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CASO CONCRETO. Assinale a opção correta quanto à fixação
da pena. (EXAME OAB/CESPE-UNB 2009.3.)89
a) Na segunda etapa da dosimetria da pena, o juiz não pode
reduzir a pena em razão de circunstância relevante, anterior
ou posterior ao crime,visto que tal possibilidade não está
prevista expressamente em lei.
b) Será reincidente o réu que possuir condenação por crime
anterior, ainda que esta não tenha transitado em julgado.
c) O CP adotou o sistema trifásico de fixação da pena, segundo
o qual o juiz fixa a pena-base, considera, em seguida, as
circunstâncias agravantes e atenuantes e, por último, as
causas de aumento e de diminuição da pena.
d) Concorrendo circunstâncias atenuantes e agravantes, deve
sempre prevalecer a circunstância atenuante, em respeito ao
princípio in dubio pro reo. AULA 10