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CCJ0019-WL-D-AMMA-10-Teoria Geral dos Direitos Fundamentais-02

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1
DIREITO CONSTITUCIONAL I
AULA 10
ANÁLISE DO ARTIGO 5 º DA 
CONSTITUIÇÃO DE 1988
§ 1º - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais 
têm aplicação imediata.
Tentativa do legislador de garantir a eficácia social ou 
efetividade dos direitos fundamentais:
Doutrina brasileira da efetividade;
Força normativa da Constituição;
Eficácia do núcleo essencial das normas constitucionais 
AULA 10
ANÁLISE DO ARTIGO 5 º DA 
CONSTITUIÇÃO DE 1988
Cláusula de Abertura dos direitos fundamentais:
A ideia de um sistema aberto de regras e princípios
§ 2º - Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não 
excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela 
adotados, ou dos tratados internacionais em que a República 
Federativa do Brasil seja parte.
AULA 10
ANÁLISE DO ARTIGO 5 º DA 
CONSTITUIÇÃO DE 1988
§ 3º - Os tratados e convenções internacionais sobre direitos 
humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso 
Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos 
respectivos membros, serão equivalentes às emendas 
constitucionais.
Incorporação dos tratados sobre direitos 
humanos na ordem jurídica brasileira
AULA 10
Como os tratados internacionais são 
incorporados na ordem interna?
A posição do 
Superior 
Tribunal de 
Justiça
Dissídio
Jurisprudencial
A posição do 
Supremo 
Tribunal 
Federal
ConstituiçãoConstituição
Lei OrdináriaLei Ordinária
AULA 10
Federalização de Federalização de 
inquéritos ou processos inquéritos ou processos 
em caso de grave violação em caso de grave violação 
dos direitos humanosdos direitos humanos
Incidente de Deslocamento de Incidente de Deslocamento de 
CompetênciaCompetência
( art. 109 ( art. 109 §§ 5º)5º)
AULA 10
Incidente de Deslocamento de CompetênciaIncidente de Deslocamento de Competência
( art. 109 ( art. 109 §§ 5º)5º)
Parte da doutrina entende que o fenômeno jurídico do 
incidente de deslocamento de competência viola tanto o 
princípio do Juiz natural, quanto a autonomia dos Estados-
membros enquanto entes federativos, ou seja, neste último 
caso há violação do pacto federativo. No entanto, ainda não há 
jurisprudência consolidada na matéria. O que se tem até o 
presente momento, é o indeferimento do pedido de 
deslocamento da competência da Justiça estadual do Pará para 
a Justiça Federal, no tão propalado caso da Irmã Dorothy Stang.
AULA 10
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Direitos Fundamentais
• Com Reserva Legal Simples
• Com Reserva Legal Qualificada
• Sem Reserva de Lei
AULA 10
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Intervenção do Legislador no âmbito de proteção de 
Direitos Fundamentais com Reserva Legal Simples 
(exigência de Lei)
•VII - é assegurada, nos termos da lei, a prestação de assistência
religiosa nas entidades civis e militares de internação coletiva;
•XLV - nenhuma pena passará da pessoa do condenado, podendo a
obrigação de reparar o dano e a decretação do perdimento de bens
ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles
executadas, até o limite do valor do patrimônio transferido;
AULA 10
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Intervenção do Legislador no âmbito de proteção de 
Direitos Fundamentais com Reserva Legal Simples 
(exigência de Lei)
•XLVI - a lei regulará a individualização da pena e adotará, entre outras, as seguintes: 
a) privação ou restrição da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestação social 
alternativa; e) suspensão ou interdição de direitos;
•LVIII - o civilmente identificado não será submetido a identificação criminal, salvo 
nas hipóteses previstas em lei;
AULA 10
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Intervenção do Legislador no âmbito de proteção de 
Direitos Fundamentais com Reserva Legal Simples 
(exigência de Lei)
• XLIII - a lei considerará crimes inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia a 
prática da tortura, o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os 
definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os 
executores e os que, podendo evitá-los, se omitirem;
• LXVI - ninguém será levado à prisão ou nela mantido, quando a lei admitir a 
liberdade provisória, com ou sem fiança;
• LXVII - não haverá prisão civil por dívida, salvo a do responsável pelo 
inadimplemento voluntário e inescusável de obrigação alimentícia e a do depositário 
infiel;
AULA 10
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Intervenção do Legislador no âmbito de proteção de 
Direitos Fundamentais com Reserva Legal Qualificada 
Exigência de Lei e também do atendimento de 
condições especiais vinculadas aos fins e aos meios a serem 
perseguidos e utilizados
• Art. 5° XIII - é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício
ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei
estabelecer;
AULA 10
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Intervenção do Legislador no âmbito de proteção de 
Direitos Fundamentais Sem Reserva de Lei
• O Constituinte não prevê explicitamente a
possibilidade de intervenção legislativa para a limitação
do princípio. Assim, essas espécies normativas terão
sua restrições legitimadas pela cláusula de reserva legal
subsidiária encontrada no Art. 5° II da CF/88.
Ex: Inviolabilidade Epistolar de Preso x Restrição
excepcional nos termos do Art. 41 Lei 7210/84 (HC
70814 – STF)
AULA 10
Caso 1- Soldado do Exército Brasileiro, indignado por ter uma
remuneração inferior ao salário mínimo, fato que contrariaria o
art. 7º, IV da CRFB/88, lhe procura para saber da
constitucionalidade dessa remuneração inferior ao salário
mínimo. Fundamente a sua resposta na doutrina e na
jurisprudência.
Caso 2 – Mulher grávida, que trabalha sob a regime de
contratação temporária, lhe consulta como advogado trabalhista
para saber se tem direito à licença maternidade. Fundamente a
sua resposta na doutrina e na jurisprudência.
AULA 10
Sugestão de gabarito do caso 1: O aluno deve argumentar que
apesar de aparentemente haver uma inconstitucionalidade, pois
ninguém deveria auferir salário menor que o mínimo, o
entendimento do STF acerca da questão é de que a Constituição
não incluiu os praças iniciais como uma categoria que deveria
receber salário mínimo. “Não viola a Constituição o
estabelecimento de remuneração inferior ao salário mínimo para
as praças prestadoras de serviço militar inicial (Súmula
Vinculante nº6)”.
AULA 10
“Constitucional. Serviço militar obrigatório. Soldo. Valor inferior ao
salário mínimo. Violação aos arts. 1º, III, 5º, caput, e 7º, IV, da CF.
Inocorrência. RE desprovido. A Constituição Federal não estendeu aos
militares a garantia de remuneração não inferior ao salário mínimo,
como o fez para outras categorias de trabalhadores. O regime a que
submetem os militares não se confunde com aquele aplicável aos
servidores civis, visto que têm direitos, garantias, prerrogativas e
impedimentos próprios. Os cidadãos que prestam serviço militar
obrigatório exercem um múnus público relacionado com a defesa da
soberania da pátria. A obrigação do Estado quanto aos conscritos limita-
se a fornecer-lhes as condições materiais para a adequada prestação do
serviço militar obrigatório nas Forças Armadas.” (RE 570.177, Rel.
Ricardo Lewandowski, julgamento em 30-4-08, DJE de 27- 6- 08).
AULA 10
Sugestão de gabarito do caso 2: O aluno deve argumentar que este
direito social, que se traduz a um tratamento diferenciado ao gênero
feminino, se aplica em qualquer forma contratual de trabalho. “A
empregada sob regime de contratação temporária tem direito à licença-
maternidade, nos termos do art. 7º, XVIII da Constituição e do art.10, II,
b do ADCT, especialmente quando celebra sucessivos contratos
temporários com o mesmo empregador.” (RE 287.905, Rel. p/ o ac. Min.
Joaquim Barbosa, julgamento em 28-6-05, DJ de 30-6-06).
AULA 10

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