Direito das Obrigações 2016.1

•

UVA

Dino ortollani

14.05.2017

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CURSO DE DIREITO
DIREITO DAS OBRIGAÇÕES
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Cel 22 – 992175773
E-mail lcsecca@secca.adv.br
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Programa da Disciplina
Introdução ao Direito das Obrigações
Noções Gerais de Obrigações
Modalidades de Obrigações
Transmissão das Obrigações
Adimplemento e Extinção das Obrigações
Inadimplemento das Obrigações
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Referências Bibliográficas
GONÇALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, V.2. São Paulo - Saraiva.
ROSENVALD, Nelson; FARIAS, Cristiano Chaves de. Direito das Obrigações. Rio de Janeiro - Juspodium.
TARTUCE, Flávio. Direito Civil, V.2. São Paulo: Método.
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil, V.2. São Paulo – Saraiva.
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Avaliação
A1 e A2
Avaliação Objetiva
Avaliação discursiva
Oito questões.
Valor 04 pontos.
S/ consulta a lei.
Conteúdo parcial.
Três questões.
Valor 06 pontos.
C/ consulta a lei.
Conteúdo parcial.
A3 Avaliação Objetiva Dez questões Conteúdo integral.
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Introdução ao Direito das Obrigações
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Noções Gerais
Direitos das Obrigacionais Direitos de Crédito Direitos Pessoais
Acepções do vocábulo obrigações
Vínculos de cunho moral, religioso, social.
Vínculos de conteúdo patrimonial.
Direitos não patrimoniais
Direitos patrimoniais
Direito
Direitos Obrigacionais, pessoais ou de crédito.
Direitos Reais.
Direitos da personalidade e os de família.
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Conceito de Direito das Obrigações
“É o complexo de normas que regem relações jurídicas de ordem patrimonial, que tem por objeto prestações de um sujeito em proveito de outro.”
Conceito
Elementos constitutivos das obrigações
Elementos subjetivos
Elemento objetivo
Elemento imaterial
“são os sujeitos da relação jurídica (ativo e passivo).”
“é o objeto da obrigação (prestação).”
“é o vínculo jurídico.”
Importante: As obrigações não se caracterizam como um dever do obrigado, mas sim como um direito do credor e, a principal finalidade do direito das obrigações é fornecer meios ao credor para exigir do devedor o cumprimento da prestação.
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Características principais do direito das obrigações
São direitos relativos
São direitos a uma prestação positiva ou negativa
Patrimonialidade do objeto
Características
“Se dirigem contra pessoas determinadas (credor e devedor).”
“Exige uma ação ou uma abstenção do devedor”.
“É a pecuniariedade que distingue a obrigação em sentido estrito dos atos que decorrem da vida social.”
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Fontes das obrigações
Fonte
Fonte imediata
Fonte mediata
“o vínculo jurídico obrigacional emana diretamente da lei”.
“os vínculos jurídicos obrigacionais resultam de uma declaração de vontade (contratos, declaração unilateral de vontade) e atos ilícitos com respaldo da lei”.
“São fontes das obrigações os fatos jurídicos que dão origem aos vínculos jurídicos obrigacionais em conformidade com as normas jurídicas”.
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Distinção entre obrigação e responsabilidade
Obrigação
Responsabilidade
“tem por fim precípuo a prestação devida e, secundariamente, a sujeição do patrimônio do devedor que não a satisfaz.”
“é a conseqüência jurídica patrimonial do descumprimento da relação obrigacional.”
Pergunta: O que garante a satisfação do credor?
Pergunta: Seria possível uma obrigação sem responsabilidade e uma responsabilidade sem obrigação?
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Direitos obrigacionais ou pessoais e direitos reais
Direito obrigacional
Direito real
“É o poder jurídico, direto e imediato, do titular sobre a coisa, com exclusividade e oponível a todos.”
“É o vínculo jurídico pelo qual o sujeito ativo pode exigir do sujeito passivo determinada prestação.”
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Principais distinções entre direitos obrigacionais (jus ad rem) e direito reais (jus in re)
Distinções
Quanto ao objeto
Quanto à duração
Quanto ao sujeito

D.O. “exigem o cumprimento de determinada prestação”.
D.R.”incidem sobre uma coisa”.
D.O.”o sujeito passivo é determinado ou determinável”.
D.R.”o sujeito passivo é indeterminado”.
D.O.”são transitórios e se extinguem pelo cumprimento ou por outros meios”.
D.R.”São perpétuos e não se extinguem pelo não-uso”.
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Quanto à formação
Quanto ao exercício
Quanto à ação
Distinções
D.O.”são exercidos em face do devedor”.
D.R.”são exercidos diretamente sobre a coisa”.
D.O.”é dirigida em face do devedor”.
D.R.”pode ser dirigida em face de quem detenha a coisa”.
D.O.”resultam da vontade das partes e são em número ilimitado”.
D.R.”resultam da lei e são em número limitado”.
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Obrigações híbridas
Obrigações Propter Rem
Ônus reais
“É a que recai sobre uma pessoa, por força de um determinado direito real ou o exercício de posse sobre a coisa. Surgem ex vi legis”
“São obrigações que limitam o uso gozo e a disposição da propriedade, constituindo gravames ou direitos oponíveis erga omnes.”
Obrigações com eficácia real
“São as que, sem perder seu caráter de direito a uma prestação, transmitem-se e são oponíveis a terceiro que adquira direito sobre determinado bem.”
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Modalidades das Obrigações
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Modalidades ou Espécies de Obrigações
Classificação quanto ao objeto
Obrigações positivas
Obrigações negativas
Obrigações de dar
Obrigações de fazer
Coisa certa
Coisa incerta
Obrigações de não fazer
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Classificação quanto aos seus elementos
Obrigações simples
Obrigações compostas ou complexas
Cumulativas ou conjuntivas
Alternativas ou disjuntivas
Divisíveis
Indivisíveis
Solidárias
Multiplicidade de objetos
Multiplicidade de sujeitos
Obrigações Facultativas
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Obrigações de dar
“é obrigação de prestação de coisa, que pode ser determinada ou indeterminada, assumindo forma de entrega ou restituição pelo devedor ao credor.”
Obrigações de dar
Coisa certa (arts. 233 a 242, CC)
Coisa incerta (arts. 243 a 246, CC)
Tradição
“é o ato de entregar ou restituir”.
Pergunta: O que distingue a obrigação de entregar da obrigação de restituir?
Resposta: A obrigação de entregar transmite propriedade e a de restituir não.
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Obrigação de dar coisa certa
“É a obrigação de prestação de coisa determinada, isto é, perfeitamente individualizada.”
Importante: A obrigação de dar coisa certa confere ao credor simples direito pessoal e não real.
Transferência de Propriedade
Bens móveis Tradição – arts. 1.226 e 1.267, CC.
Bens Imóveis Registro (tradição solene) – arts. 1.227 e 1.245, CC.
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Obrigação de entregar
Perecimento
s/ culpa art. 234, 1.ª p, CC.
c/ culpa art. 234, 2.ª p, CC.
Deterioração
s/ culpa art. 235, CC.
c/ culpa art. 236, CC.
Perdas e danos
Danos emergente
Lucro cessante
Obrigação de restituir
Perecimento
Deterioração
s/ culpa art. 238, CC.
c/ culpa art. 239, CC.
s/ culpa art. 240, 1ª p, CC.
c/ culpa art. 239 c/c 240, 2ª p, CC.
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Pergunta: O que o adquirente poderia fazer diante da inadimplência do vendedor em entregar a coisa? Poderia ele ajuizar ação reivindicatória?
Solução do CC, arts. 389 e 475
Resposta: A ação reivindicatória é fundada no domínio. Como não houve tradição, não houve aquisição de propriedade, incabível a ação reivindicatória.
“Promover a resolução judicial da avença, cumulada com perdas e danos, para se ressarcir dos prejuízos que sofreu com a inexecução da obrigação”.
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Solução do CPC, art. 461-A, § 2º (redação da L. 10.444, 07/05/2002)
Resposta: O credor poderá requerer a expedição de mandado de busca e apreensão de coisa móvel ou mandado de imissão de posse se for coisa imóvel.
Pergunta: E se a inadimplência fosse em restituir a coisa?
Resposta: Quando a prestação da coisa não se destina a transferir propriedade ou constituir qualquer outro direito real sobre ela, mas apenas proporcionar o uso, fruição ou posse direta da coisa, assiste ao proprietário ou possuidor, requerer a reintegração de posse (imóveis) ou busca e apreensão (móvel).
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Impossibilidade de coisa diversa ainda que mais valiosa art. 313, CC.
Pergunta: O que o adquirente poderia fazer se a coisa for alienada a terceiro de boa-fé?
Resposta: O primeiro alienante não tem direito de reivindicar a coisa do terceiro de boa-fé, porque seu direito pessoal não é oponível erga omnes, mas tão-somente o de reclamar perdas e danos do alienante.
Direito do devedor aos melhoramentos e acrescidos na obrigação de entregar art. 237, CC.
Direito do credor aos melhoramentos e acrescidos na obrigação de restituir art. 241, CC.
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Direito aos frutos percebidos são do devedor e os pendentes são do credor art. 237, § único, CC.
Melhoramento ou acréscimo com emprego ou trabalho do devedor art. 242 e 1.219 a 1.222, CC.
Frutos percebidos art. 242, § único e 1.214 a 1.216, CC.
Abrangência dos acessórios art. 233, CC.
Importante: O princípio de que “o acessório segue o principal” aplica-se somente às partes integrantes (frutos, produtos e benfeitorias), mas não às pertenças, que não constituem partes integrantes e se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao serviço ou ao aformoseamento de outro (art. 93, CC).
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Obrigação de dar coisa incerta
Conceito (art.243, CC)
“É uma obrigação indeterminada, mas determinável, ou seja, uma obrigação cuja prestação só é definida pelo gênero e pela quantidade.”
Concentração
Pergunta: A quem cabe a concentração?
“É o ato unilateral da escolha.”
Perda ou deterioração antes da escolha
art. 246, CC.
R: art. 244, CC.
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Obrigação de fazer
Conceito
“É a obrigação cuja prestação consiste em atos ou serviços a serem executados pelo devedor.”
Importante: Prestação de coisas corresponde a obrigação de dar e prestação9 de fato corresponde as obrigações de fazer e não fazer.
As prestações de fato podem consistir:
Trabalho físico ou intelectual (serviços);
Trabalho determinado pelo produto (resultado);
Fato que traga vantagem ao credor.
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Distinção entre obrigação de dar e fazer (obligatio faciendi):
“Na obrigação de dar admite-se adimplemento por terceiro não interessado (art. 305, CC) e na obrigação de fazer pode não se admitir o cumprimento da prestação por outrem”.
Importante: Quando a prestação é dar ou entregar alguma coisa, não tendo, porém, de fazê-la previamente, a obrigação é de dar; Se a prestação precisa ser confeccionada previamente para ser entregue ao credor, a obrigação é de fazer.
A execução “in natura” ou específica na obrigações de dar e de fazer.
“Cominação de multa diária (astreintes)”.
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Obrigações consistentes em emitir declaração de vontade decorrentes de pacto contrahendo art. 466A a 466C, CPC e 463 e 464, CC.
Prestação impossível Art. 248, CC.
Recusa do obrigado
Inadimplemento
Infungíveis, imateriais ou personalíssimas (intuiu personae) Art. 247, CC.
Fungíveis, materiais ou pessoais Art. 249, CC.
Espécies
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Obrigação de não fazer
Conceito
“Obrigação negativa que impõe ao devedor uma abstenção.”
Importante: Trata-se de uma obrigação de fato que obriga o devedor a não praticar determinados atos, e podendo ainda cumulativamente, obrigar o devedor a tolerar ou permitir que outrem pratique determinados atos (art. 287, CPC).
Servidão Predial (art. 1.378, CC) X Obrigação de não fazer
Na servidão predial o ônus real recai sobre o próprio imóvel e continua a gravá-lo mesmo que seja alienado a terceiro. Não fazer é mera conseqüência.
Nas obrigações negativas o vínculo é pessoal e adstrito à abstenção e com a transferência do bem a outrem a obrigação se extingue. Não fazer é o próprio conteúdo da relação jurídica.
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Inadimplemento
s/ culpa do devedor art. 250, CC.
c/ culpa do devedor art. 251, CC.
Pergunta: O devedor nas obrigações de não fazer precisa ser intimado para ser constituído em mora?
Pergunta: Se uma pessoa divulga segredo industrial que prometera não revelar, poderia ser compelida a desfazer tal fato?
Resposta: Não, porque a mora nas obrigações de não fazer é presumida, independe de qualquer intimação.
Resposta:
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Regras processuais
Prazo p/desfazimento art. 642,CPC.
Desfazimento à custa do devedor art. 643, CPC.
Impossibilidade de desfazimento art. 643, § único, CPC.
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Obrigações alternativas
Conceito
“Obrigações compreendidas por dois ou mais objetos e que se extingue com a prestação de apenas um.”
Princípio “favor debitoris”
ato da escolha (art. 252, CC).
Prestações periódicas (art. 252, § 2º, CC).
Indivisibilidade do pagamento (art. 252, § 1º, CC).
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Escolha pelo magistrado
Admissibilidade da escolha ser determinada por sorteio (art. 817, CC).
Desacordo diante da pluralidade de optantes (art. 252, § 3º, CC).
Escolha deferida a terceiro e se este não puder ou não quiser com desacordo entre as partes (art. 252, § 4º, CC),
Importante: Não se aplica o princípio do meio-termo ou da qualidade média à escolha da prestação nas obrigações alternativas.
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Concentração
“Decorre
do ato unilateral da vontade sem a necessidade da aceitação, isto é, da comunicação da escolha.”
Importante: A concentração torna a escolha definitiva e irrevogável, salvo se as partes dispuserem em contrário ou a lei.
Importante: Diante da falta de comunicação, o direito de mudar a escolha pode ser exercido pelo devedor até o momento de executar a obrigação, e pelo credor, até o momento em que propõe a ação de cobrança.
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Ausência de prazo p/ o exercício da opção:
Escolha do devedor prazo de 10 dias (art. 571, CPC).
Devedor que não exercita no prazo devolução ao credor (art. 571, § 1º, CPC).
Escolha do credor indicação na petição inicial da execução (art. 571, § 2º, CPC).
Importante: Competindo ao credor a escolha e se este não a fizer no prazo estabelecido no contrato, poderá o devedor propor ação consignatória (art. 342, CC).
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Impossibilidade de uma das prestações:
Impossibilidade material originária ou superveniente por causa não imputável a uma das partes (art. 253, CC).
Impossibilidade jurídica originária, por ilicitude de um dos objetos, contamina de nulidade a obrigação como um todo.
Impossibilidade por culpa do devedor cabendo escolha ao credor (art. 255, 1ª parte, CC).
Importante: Mesmo que o perecimento decorra de culpa do devedor, competindo a ele a escolha, poderá concentrá-la na prestação remanescente.
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Impossibilidade de todas as prestações:
C/ culpa do devedor
S/ culpa do devedor extinguir-se-á a obrigação (art. 256, CC).
Escolha do devedor (art. 254, CC).
Escolha do credor (art. 255, 2ª parte, CC).
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Obrigações Facultativas
Conceito
“É aquela que, tendo por objeto uma só prestação, concede ao devedor a faculdade de substituí-la por outra.”
Características
É faculdade do devedor que deriva de convenção especial ou da lei;
São obrigações alternativas para o devedor e simples para o credor;
Não há escolha pelo credor;
O credor só poderá exigir a prestação devida;
O credor terá a obrigação de aceitá-la sob pena de incorrer em mora;
O devedor não deve outra coisa;
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Efeitos
Se perecer o único objeto, sem culpa do deverdor, resolve-se o vínculo obrigacional;
Se nula a prestação por qualquer razão, nula será a obrigação;
Se houver impossibilidade, originária ou superveniente, da segunda prestação, a obrigação manter-se-á em relação a primeira prestação.
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Obrigações divisíveis ou indivisíveis
“São obrigações compostas pela multiplicidade de sujeitos em que sua prestação tem por objeto uma coisa ou um fato suscetíveis de divisão ou não”.
Obrigação Divisível art. 257, CC.
Consequências jurídicas da divisibilidade:
Cada um dos credores só tem direito de exigir sua fração no crédito;
De modo idêntico, cada um dos devedores só tem de pagar a própria quota no débito;
Se o devedor solver integralmente a dívida a um só dos vários credores, não se desobrigará com relação aos demais concredores;
O credor que recusar o recebimento de sua quota, por pretender solução integral, pode ser constituído em mora;
A insolvência de um dos codevedores não aumentará a quota dos demais;
A suspensão da prescrição, especial de um dos devedores, não aproveita aos demais (art. 201, CC);
A interrupção da prescrição por um dos credores não beneficia os outros ou operada contra um dos devedores não prejudica os demais (art. 204, CC).
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Obrigação Indivisível art. 258, CC.
Espécies de indivisibilidade
Indivisibilidade natural;
Indivisibilidade por vontade das partes;
Indivisibilidade por força de lei.
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Efeitos da indivisibilidade da prestação
Com a pluralidade de devedores, cada um será obrigado pela dívida toda (art. 259, CC);
O devedor que pagar a dívida integralmente se sub-rogará no direito do credor em face dos outros (art. 259, § único, CC);
Efetuado o pagamento a um só credor, os demais terão de exigir dele em dinheiro a parte de cada um (art. 261, CC);
O perdão concedido por um dos credores não extingue a dívida perante os outros, mas só poderão exigir a sua parte mediante reembolso da quota remitida (art. 262, CC).
A resolução por perdas e danos extingue a indivisibilidade (art. 263, CC)
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Obrigações Solidárias
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Conceito
Características
Natureza jurídica
“É a modalidade de obrigação onde concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, à dívida toda (art. 264, CC).”
Pluralidade de Sujeitos ativos ou passivos;
Multiplicidade de vínculos;
Unidade de prestação;
Corresponsabilidade dos interessados.
Garantia
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Diferenças entre solidariedade e indivisibilidade
Semelhança entre solidariedade e indivisibilidade
“Exigibilidade de qualquer dos devedores o pagamento total do objeto devido.”
O codevedor só deve sua quota-parte;
O devedor solidário deve a dívida inteira;
Perda da indivisibilidade quando se resolver por perdas e danos (art. 263, CC);
A solidariedade não se extingue quando resolve por perdas e danos (art. 271, CC).
Importante: A solidariedade decorre da lei ou da vontade. Ela jamais se presume.
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Importante: A solidariedade pode ser de modalidade diferente para um ou alguns codevedores ou cocredores (art. 266, CC).
Espécies de obrigações solidárias
Solidariedade ativa
Solidariedade passiva
Solidariedade ativa
“É a relação jurídica entre credores de uma só obrigação e o devedor comum, em virtude da qual cada um tem direito de exigir deste o cumprimento da prestação por inteiro.”
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Pergunta: Os cotitulares são devedores solidários perante o portador de cheque emitido por qualquer um deles sem suficiente provisão de fundos?
Características da solidariedade ativa
Exigibilidade integral da prestação por qualquer credor (art. 267, CC).
Liberdade de escolha do devedor, até a demanda judicial, a qual credor deverá pagar (art. 268, CC).
Direito de regresso
Art. 272, CC.
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Disciplina legal
Ao herdeiro, isoladamente considerado, os direitos do falecido se transmitem pro parte (art. 270, CC).
Vedação a arguição, em defesa, de exceções pessoais a outro codevedor (art. 273, CC).
O julgamento contrário a um dos credores não impede que os demais acionem o devedor e cobrem dele o valor integral (art. 274, CC).
Extinção da obrigação solidária
Pagamento parcial extingue a obrigação parcialmente de forma proporcional ao que foi pago (art. 269, CC).
Pagamento total a qualquer dos credores.
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Solidariedade passiva
“Consiste na concorrência de dois ou mais devedores, cada um com o dever de prestar a dívida toda.”
Direitos do credor exigibilidade integral ou parcial (art. 275,CC).
Efeitos da morte de um dos devedores solidários (art. 276,CC).
Pagamento parcial e remissão de dívida (art. 277, CC).
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Ineficácia de estipulação gravosa adicional gravosa (art. 278, CC).
Renúncia da solidariedade (art. 282, CC).
Impossibilidade da prestação por culpa de um dos devedores (art. 279, CC).
Responsabilidade pelo juros da mora (art. 280, CC).
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Meios de defesa dos devedores (art. 281, CC)
Exceções pessoais
Exceções comuns
Direito de regresso (art. 283, CC).
Sub-rogação legal (art. 346, III, CC).
Relações entre codevedores
Insolvência de codevedores solidários (art. 284, CC).
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TRANSMISSÃO DAS OBRIGAÇÕES
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Cessão de Crédito
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Conceito
“É o negócio jurídico bilateral, pelo qual o credor transfere, onerosamente ou graciosamente, a outrem seus direitos na relação obrigacional.”
Sujeitos
Cedente Credor
Cedido Devedor
Cessionário Terceiro
Requisitos (art.286,CC)
Objeto
Capacidade
Legitimação
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Em regra a cessão abrange os acessórios do crédito (art. 287, CC).
Espécies de cessão de crédito
Convencional
Legal
Judicial
Onerosa
Gratuita
Cessão total ou parcial.
“Cedente garante a existência (art. 295, 1ª parte, CC).”
“Cedente garante a existência se procedeu de má-fé (art. 295, 1ª parte, CC).”
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Cessão de crédito
Pro soluto
Pro solvendo
Limitação da responsabilidade do cedente na cessão pro solvendo (art. 297, CC).
“O cedente garante apenas a existência do crédito (art. 296, CC)”.
“O cedente se obriga a pagar se o devedor cedido for insolvente (art. 297, CC)”.
Crédito penhorado deixa de fazer parte do patrimônio do devedor (art. 298, CC).
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Forma
Não solene
Solene
Para ser eficaz perante terceiros (ar. 288, CC).
Quando da substância do ato (art. 289, CC).
A cessão de títulos de crédito é feita mediante endosso.
Notificação do devedor
Judicial ou extrajudicial (art. 290, CC).
Pagamento válido ao credor primitivo (art. 292, CC).
Na multiplicidade de cessões de títulos de crédito prevalece a que se completa com a tradição (art. 291, CC).
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Assunção de Dívida ou Cessão de Débito
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Conceito
“É um negócio jurídico bilateral, pelo qual o devedor, com anuência expressa do credor, transfere a um terceiro, que o substitui, os encargos obrigacionais, de modo que este assume sua posição na relação obrigacional, responsabilizando-se pela dívida, que subsiste com os seus acessórios”.
Requisito essencial Concordância expressa do credor (art. 299, CC).
Silêncio do credor
Manifestação pela recusa (art. 299, § único, CC).
Manifestação pela aceitação (art. 303, 2ª parte, CC).
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Importante: O Enunciado 16 aprovado na I Jornada de Direito Civil/CJF admite a possibilidade da assunção cumulativa da dívida.
Espécies de assunção de dívida:
Expromissão
Delegação
“Ocorre mediante contrato entre o terceiro e o credor, sem participação ou anuência do devedor”.
“Ocorre mediante acordo entre terceiro e o devedor, com a concordância do credor”.
Importante: Tanto a expromissão como a delegação podem ser liberatória ou cumulativa.
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Efeitos da assunção de dívida
Extinção de garantias especiais dadas pelo devedor originário (art. 300, CC);
Restauração do débito com todas as garantias em caso de anulação (art. 301, CC);
Vedação a oposição de exceções pessoais que competiam ao devedor primitivo (art. 302, CC);
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Cessão de Contrato
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ADIMPLEMENTO E EXTINÇÃO DAS OBRIGAÇÕES
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Pagamento
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Pagamento = cumprimento = adimplemento = solutio
“É a realização voluntária da prestação debitória, tanto quando procede do devedor como quando provém de terceiro, interessado ou não na extinção do vínculo obrigacional”.
Princípios do pagamento
Boa-fé
Pontualidade
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Extinção das obrigações
Meios normais pagamento
Meios anormais prescrição, nulidade ou anulação, novação, compensação, etc.
Direto
Indireto consignação em pagamento, dação em pagamento, etc.
Pagamento
Pagamento
Voluntário e espontâneo
Execução forçada
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Natureza jurídica do pagamento
Requisitos de validade do pagamento
“O pagamento tem natureza de um ato jurídico em sentido amplo, da categoria dos atos lícitos, podendo ser ato jurídico stricto sensu ou negócio jurídico, bilateral ou unilateral, conforme a natureza específica da prestação”.
A existência de um vínculo obrigacional.
A intenção de solvê-lo (animus solvendi).
Cumprimento da prestação
A pessoa que efetua o pagamento (solvens).
A pessoa que recebe o pagamento (accipiens).
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Quem deve pagar
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Pagamento efetuado por pessoa interessada (art. 304, CC).
Pagamento efetuado por terceiro não interessado (art. 304, § único, CC).
Pagamento efetuado mediante transmissão de propriedade (art. 307, CC).
Pagamento de terceiro e o devedor com meios para ilidir a cobrança (art. 306, CC).
Terceiro não interessado que paga a dívida em nome próprio (art. 305, CC).
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A quem deve pagar
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Pagamento efetuado diretamente ao credor (art. 308, CC).
Pagamento efetuado ao representante do credor (art. 311, CC).
Validade do pagamento efetuado a terceiro que não o credor (art.
Pagamento efetuado ao credor putativo (art. 309, CC).
Pagamento ao credor incapaz (art. 310, CC).
Pagamento efetuado ao credor cujo crédito foi penhorado (art. 312, CC).
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Objeto do pagamento
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Princípio do nominalismo art. 315, CC.
Lei de desindexação da economia Lei n.º 10.192/01.
Vedação de pagamento em ouro ou moeda estrangeira Lei n.º 9.069/95 e art. 318, CC.
Aumento sucessivo das prestações art. 316, CC.
Obrigações pecuniárias obrigação com prestação em dinheiro.
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Teoria da Imprevisão Art. 317, CC.
Dívidas
Em dinheiro
De valor
Remuneratórias
Moeda de curso forçado Dec. Lei n.º 23.501/33.
Pagamento por medida ou peso Art. 326, CC.
Despesa com o pagamento ou quitação Art. 325, CC.
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Prova do pagamento
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Quitação (art.319, CC)
“É a declaração unilateral escrita, emitida pelo credor, de que a prestação foi efetuada e devedor fica liberado”.
Importante: A recusa do credor em fornecer a quitação enseja a retenção do objeto da prestação e a sua consignação.
Requisitos da quitação art. 320, CC.
Forma instrumento particular.
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Importante:
O CPC não admite prova exclusivamente testemunhal para provar pagamentos de valores superior ao teto legal (arts. 401 e 403).
Importante: A ausência dos requisitos não acarreta a presunção de inadimplemento (art. 320, § único, CC).
Presunções de pagamento
Quando a dívida é representada por título de crédito, que se encontra na posse do devedor (art. 324, CC).
Quando o pagamento é feito em quotas sucessivas, existindo quitação da última (art. 322, CC).
Quando há quitação do capital, sem reserva do juros, que se presumem pagos (art. 323, CC).
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Perda de título art. 321, CC.
Pagamento por medida ou peso art. 326, CC.
Despesas com o pagamento e a quitação art.325, CC.
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Lugar do pagamento
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Dívida
Quesível (quérable).
Portável (portable).
Princípio do favor debitoris art. 327, CC.
Venire contra factum proprium art.330, CC.
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Exceção a regra geral quesível
Multiplicidade de lugares art. 327, § único, CC.
Pagamento com tradição de imóvel e prestações relativas a imóvel (art. 328, CC).
Motivo grave que impeça o pagamento no lugar determinado (art. 329, CC).
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Tempo do pagamento
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Princípio da satisfação imediata art. 331, CC.
Pagamento nas obrigações condicionais art. 332, CC.
Exceções a regra de pagamento no vencimento
Antecipação do vencimento nos casos expressos em lei (art. 333, CC).
Pagamento antecipado quando o prazo é estabelecido em favor do devedor (art. 133, CC e art. 52, § 2°, CDC).
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Pagamento em Consignação
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Conceito
“Consiste no depósito, pelo devedor, da coisa devida, com o objetivo de liberar-se da obrigação (art. 334, CC).”
Consignação
Instituto de direito material
Instituto de direito processual
Consignação
Judicial
Extrajudicial
“fatos autorizativos.”
“modo de fazê-lo.”
“Ação de consignação em pagamento (art. 890, CPC).”
“Estabelecimento bancário.”
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Objeto da consignação
Importante: Somente as obrigações de dar podem ser objeto de consignação.
Objeto certo e individualizado (art. 341, CC).
Objeto incerto (art. 342, CC).
Fatos que autorizam a consignação (art. 335, I ao IV, CC).
Mora do credor impossibilidade, recusa sem justa causa e recusa em dar quitação (art. 335, I, CC).
Inércia do credor à época do pagamento (art. 335, II, CC).
Credor incapaz de receber, desconhecido, declarado ausente, reside em lugar incerto ou com acesso perigoso ou difícil (art. 335, III, CC).
Dúvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento (art. 335, IV, CC).
Pendência de litígio sobre o objeto do pagamento (art. 335, V, CC).
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Requisitos de validade da consignação (art. 336 e 337, CC).
Pessoas
Objeto
Modo
Tempo
Lugar
Levantamento do depósito
Levantamento pelo devedor antes da aceitação ou impugnação do credor (art.338. CC);
Levantamento pelo devedor após da aceitação ou impugnação do credor (art.340, CC);
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Importante: É vedado o levantamento pelo devedor após julgamento com procedência da consignação , salvo anuência de todos os interessados (art. 339, CC).
Pergunta: A que caberia as despesas com o depósito?
“Se procedente o pedido caberá ao credor. Se improcedente caberá ao devedor (art. 343, CC)”.
A exoneração da obrigação litigiosa se dá com a consignação (art. 344, CC).
Consignação proposta por credor em face de cocredor (art. 345, CC).
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O depósito deve ser proposto no lugar do pagamento (arts. 337, CC e 891, CPC).
A consignação pode ser proposta nos casos de prestações periódicas (art. 892, CPC
Disposições processuais
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Pagamento com sub-rogação
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Conceito
“É a substituição de uma pessoa, ou de uma coisa, por outra pessoa, ou outra coisa, em uma relação jurídica.”
Sub-rogação
Pessoal
Real
Natureza jurídica
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Espécies de sub-rogação:
Sub-rogação legal (art. 346, I ao III, CC).
Credor que paga a dívida do devedor comum (art. 346, I, CC).
Adquirente do imóvel hipotecado, que paga a credor hipotecário, bem como do terceiro que efetiva o pagamento para não ser privado sobre imóvel (art. 346, II, CC).
Terceiro interessado que paga a dívida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte (art. 346, III, CC).
Importante: Na sub-rogação legal o sub-rogado exerce direitos e ações até o limite do desembolso (art. 350, CC).
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Sub-rogação convencional (art. 347, I e II, CC).
Recebimento do credor de pagamento efetivado por terceiro não interessado (art. 347, I, CC) trata-se de cessão de crédito (art. 348, CC).
Empréstimo ao devedor por terceira pessoa (art. 347, II, CC).
Efeitos da sub-rogação (art. 349, CC)
Efeito liberatório
Efeito translativo
Direitos
Ações
Privilégios e garantias
Direito de preferência do credor originário nas sub-rogações parciais (art. 351, CC).
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Imputação do Pagamento
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“É a indicação ou determinação da dívida a ser quitada, quando uma pessoa se encontra obrigada, por dois ou mais débitos de mesma natureza, a um só credor, e efetua pagamento não suficiente para saldar todas elas.”
Conceito (art.352, CC)
Requisitos da imputação do pagamento
Pluralidade de débitos
Identidade das partes
Igual natureza das dívidas
Possibilidade de o pagamento resgatar mais de um débito
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Espécies de imputação
Imputação por indicação do devedor (art. 352, CC);
Imputação por vontade do credor (art. 353, CC);
Imputação em virtude da lei (art. 355, CC).
Importante: Havendo capital e juros, o pagamento imputar-se-á primeiro nos juros vencidos (art. 354, CC).
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Dação em Pagamento
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Conceito (art. 356, CC)
“É um acordo de vontades entre credor e devedor, por meio do qual o primeiro concorda em receber do segundo, para exonerá-lo da dívida, prestação diversa da que lhe é devida”.
Datio in solutum entrega de coisa diversa da res debita.
Modalidades
Substituição de dinheiro de coisa móvel ou imóvel (rem pro pecunia);
Substituição de coisa por outra (rem pro re);
Substituição de uma coisa pela prestação de um fato (rem pro facto);
Substituição de dinheiro por título de crédito;
Substituição de coisa por obrigação de fazer e etc;
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Natureza jurídica contrato liberatório.
Disposições legais
Entrega em dinheiro substituída pela entrega de objeto art. 357, CC;
Substituição da prestação por título de crédito art. 358, CC;
Evicção da coisa recebida em pagamento art. 359, CC.
Elementos constitutivos
A existência de uma dívida;
A concordância do credor, verbal ou escrita, tácita ou expressa;
A diversidade da prestação oferecida, em relação à dívida originária.
Importante: Não se exige coincidência entre o valor da coisa recebida e o quantum da dívida, podendo, também, o pagamento ser realizado
com objetos de espécies diferentes.
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Novação
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Conceito
“É a criação de obrigação nova para extinguir uma anterior. É a substituição de uma dívida por outra extinguindo-se a primeira.
Importante: A novação possui natureza contratual e é modo extintivo não satisfatório.
Requisitos
Existência de obrigação anterior (obligatio novanda) art. 367, CC.
Constituição de nova obrigação (aliquid novi).
Intenção de novar (animus novandi) art 361, CC.
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Espécies
Novação objetiva (art. 360, I, CC).
Novação subjetiva (art. 360, II e III, CC).
Novação mista
“ocorre quando altera-se o objeto da prestação.”
“Ocorre com a substituição dos sujeitos da relação jurídica, no pólo ativo ou passivo, com a quitação do título anterior.”
“Ocorre simultaneamente, na nova obrigação, mudança do objeto e substituição das partes.”
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Compensação
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Conceito
“É meio e extinção de obrigações entre pessoas que são, ao mesmo tempo, credor e devedor uma da outra (art. 368, CC).”
Espécies de compensação
Total ou parcial
Legal, convencional e judicial
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Compensação legal
“É a que, baseada nos pressupostos exigidos por lei, produz os seus efeitos ipso iure.”
Requisitos da compensação legal
Reciprocidade dos créditos (art. 368, CC);
Liquidez das dívidas (art. 369, CC);
Exigibilidade das prestações;
Fungibilidade dos débitos (art. 370, CC).
(homogeneidade das prestações devidas)
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Importante:
Terceiro não interessado não pode compensar a dívida com eventual crédito que tenha em face do credor (art. 376, CC);
Exceção a reciprocidade dos créditos em favor do fiador (art. 371, 2ª parte, CC);
Nas obrigações condicionais, só é permitida a compensação após o implemento da condição;
Nas obrigações a termo, somente depois do vencimento deste;
Prazos de favor não obstam a compensação (art. 372, CC).
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Compensação convencional
Compensação judicial
“É a que resulta de um acordo de vontades, incidindo em hipóteses que não se enquadram nas de compensação legal.
“É a determinada pelo juiz, nos casos em que se acham os pressupostos legais.”
Dívidas não compensáveis
Por exclusão convencional bilateral ou unilateral (art. 375, CC).
Por exclusão legal (art. 373, I ao III e 380 ,CC).
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Confusão
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Conceito
“É a reunião na mesma pessoa das qualidades de credor e devedor, isto é, o poder e o dever reunidos em um só indivíduo, ocasionando a extinção da obrigação (art. 381, CC)”.
Espécies de confusão (art. 382, CC)
Total ou própria
Parcial ou imprópria
Confusão operada em credor ou devedor solidário art. 383, CC.
Cessação da confusão art. 384, CC.
Importante: A confusão extingue não só a obrigação principal mas também os acessórios, todavia a recíproca não é verdadeira.
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Remissão de Dívidas
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Conceito
“É a liberalidade efetuada pelo credor, consistente em exonerar o devedor do cumprimento da obrigação.
Pressupostos essenciais
Aceitação do remitido (art. 385, CC).
Remitente e remitido serem capazes (art. 386, CC).
Remissão X Renúncia e Remissão X Doação.
Importante: Só poderá haver perdão de dívidas patrimoniais de caráter privado.
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A remissão pode ser parcial ou total
Espécies de remissão
Expressa
Tácita
Presumida
“entrega voluntária do título da obrigação por escrito particular (art. 386).”
Remissão nas obrigações solidárias passivas art. 388, CC.
Importante: A entrega do objeto empenhado extingue apenas a garantia real (art. 387, CC).
“Por instrumento público ou particular, por ato inter vivos ou mortis causa.”
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INADIMPLEMENTO DAS OBRIGAÇÕES
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Inadimplemento
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É o não cumprimento da obrigação.
Conceito
de ato culposo do devedor;
de fato a ele não imputável.
Pode decorrer
“Empregada em sentido lato abrange tanto a culpa stricto sensu (imprudência, negligência e imperícia) como o dolo”.
“Prescrição, remissão sucessão, etc.”
Inadimplemento decorrente de ato culposo do devedor.
“Enseja ao credor o direito de acionar o mecanismo sancionatório do direito privado para pleitear o cumprimento forçado da obrigação ou, na impossibilidade deste se realizar, a indenização cabível”.
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Inadimplemento decorrente de fato não imputável ao devedor
É aquele cujos efeitos não era possível evitar ou impedir.
Denominado caso fortuito ou força maior, configura-se o inadimplemento fortuito da obrigação.
Neste caso, o devedor não responde pelos danos causados ao credor, “se expressamente não se houver por eles responsabilizado” (CC, art. 393).
Espécies de inadimplemento
Inadimplemento absoluto
“Quando a obrigação não foi cumprida nem poderá sê-lo de forma útil ao credor. Mesmo que a possibilidade de cumprimento ainda exista, haverá inadimplemento absoluto se a prestação tornou-se inútil ao credor (art. 393, CC)”.
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Total quando concernir à totalidade do objeto;
Parcial quando a prestação compreender vários objetos e um ou mais forem entregues, enquanto outros, por exemplo, perecerem.
“No caso de mora do devedor, ou seja, quando ocorre cumprimento imperfeito da obrigação, com inobservância do tempo, lugar e forma convencionados (CC, art. 394).
Hipóteses de inadimplemento absoluto
Inadimplemento relativo
Violação positiva do contrato
A ofensa a boa-fé objetiva enseja também a caracterização de inadimplemento, mesmo quando não haja mora ou inadimplemento absoluto do contrato.
Ocorre quando a prestação é realizada, mas o contratante deixa de cumprir alguns deveres anexos ou secundários.
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Importante: Os deveres anexos ou secundários excedem o dever de prestação e derivam diretamente do princípio da boa-fé objetiva, tais como os deveres laterais de esclarecimento (informações sobre o uso do bem alienado, capacitações e limites), de proteção (como evitar situações de perigo), de conservação (coisa recebida para experiência), de lealdade (não exigir cumprimento de contrato com insuportável perda de equivalência entre as prestações), de cooperação (prática dos atos necessários à realização plena dos fins visados pela outra parte) etc.
“Em virtude do princípio da boa-fé, positivado no art. 422 do novo Código Civil, a violação dos deveres anexos constitui espécie de inadimplemento, independentemente de culpa”.
Conclusão 24 da I Jornada de Direito Civil (STJ-CJF):
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A correção monetária é um componente do prejuízo a reparar, retroagindo ao próprio momento em que a desvalorização da moeda principiou a erodir o direito lesado. Deve ser calculada a partir do evento.
O pagamento dos juros e da verba honorária, em contrapartida, já é previsto no estatuto processual civil (arts. 20 e 293) e, segundo a jurisprudência, os valores devem integrar o montante da indenização, mesmo que não sejam pleiteados na inicial.
A responsabilidade do devedor no inadimplemento absoluto (art. 389, cc).
Súmula 254 do Supremo Tribunal Federal: “Incluem-se os juros moratórios na liquidação,
embora omisso o pedido inicial ou a condenação”.
Jurisprudência
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A redação do art. 389 pressupõe o não cumprimento voluntário da obrigação, ou seja, culpa.
A princípio, pois, todo inadimplemento presume-se culposo, salvo em se tratando de obrigação concernente a prestação de serviço, se esta for de meio, e não de resultado.
Se a obrigação assumida no contrato foi de meio, a responsabilidade, embora contratual, será fundada na culpa provada. Incumbe ao inadimplente, nos demais casos, elidir tal presunção, demonstrando a ocorrência do fortuito e da força maior (CC, art. 393).
O mencionado art. 389 do Código Civil é considerado o fundamento legal da responsabilidade civil contratual.
A responsabilidade delitual ou extracontratual encontra o seu fundamento no art. 186 do mesmo diploma.
Inadimplemento culposo da obrigação
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Importante: O inadimplemento contratual acarreta a responsabilidade de indenizar as perdas e danos, nos termos do aludido art. 389. Quando a responsabilidade não deriva de contrato, mas de infração ao dever de conduta (dever legal) imposto genericamente no art. 927 do mesmo diploma, diz-se que ela é extracontratual ou aquilina.
Perdas e danos
Nas hipóteses de não cumprimento da obrigação (inadimplemento absoluto) e de cumprimento imperfeito, com inobservância do modo e do tempo convencionados (mora), a consequência é a mesma: o nascimento da obrigação de indenizar o prejuízo causado ao credor;
A satisfação das perdas e danos, em todos os casos de não cumprimento culposo da obrigação, tem por finalidade recompor a situação patrimonial da parte lesada pelo inadimplemento contratual. Por essa razão, devem elas ser proporcionais ao prejuízo efetivamente sofrido. Se, em vez do inadimplemento, houver apenas mora, sendo, portanto, ainda proveitoso para o credor o cumprimento da obrigação, responderá o devedor pelos prejuízos decorrentes do retardamento, nos termos do art. 395 do Código Civil.
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Nas obrigações negativas o devedor é havido por inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se devia abster” (CC, art. 390).
Se houver interesse do credor em que o devedor não reitere na conduta comissiva ou nas obrigações constituídas por uma série de abstenções, poderá mover-lhe ação de cunho cominatório.
Caso se trate de obrigação de prestação única, pode o credor exigir, com base no art. 251 do Código Civil, o desfazimento do que foi realizado, “sob pena de se desfazer à sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos”.
Inadimplemento das obrigações de não fazer.
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Obtida a condenação do devedor ao pagamento das perdas e danos e não satisfeito o pagamento, cabe a execução forçada, recaindo a penhora sobre os bens que integram o patrimônio do devedor, pois, como dito inicialmente, a responsabilidade civil é patrimonial: é o patrimônio do devedor que responde por suas obrigações. Ninguém pode ser preso por dívida civil, exceto o devedor de pensão oriunda do direito de família.
Responsabilidade patrimonial
A responsabilidade civil é patrimonial. Dispõe, com efeito, o art. 391 do Código Civil: “Pelo inadimplemento das obrigações respondem todos os bens do devedor.”
Nem sempre a prestação devida e não cumprida se converte em perdas e danos. Tal ocorre somente quando não é possível a execução direta da obrigação ou a restauração do objeto da prestação.
A indenização do prejuízo surge como alternativa para essas hipóteses, ou seja, quando não há mais possibilidade de compelir o devedor a cumprir em espécie a obrigação contraída.
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Contratos benéficos e onerosos (art. 392, CC).
“São aqueles em que apenas um dos contratantes aufere benefício ou vantagem, enquanto para o outro há só obrigação e sacrifício. O que se beneficia responde por culpa e o contratante que não é beneficiado só responde por dolo”.
Contratos benéficos ou gratuitos
Contratos onerosos
“São aqueles que ambos obtêm proveito e ao qual corresponde um sacrifício, respondem os contratantes tanto por dolo como por culpa, em igualdade de condições, “salvo as exceções previstas em lei” (art. 392, segunda parte)”.
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Por terceiro (que inutilizou a coisa devida ou reteve ilicitamente o devedor em determinado local, p. ex.);
Pelo credor (que não posou para o pintor contratado para fazer o seu retrato);
Pelo próprio devedor, embora sem culpa dele (confundindo, justificadamente, a data do pagamento ou destruindo a coisa devida num acesso de loucura);
Pelo caso fortuito ou força maior.
Inadimplemento fortuito da obrigação
“O inadimplemento definitivo da obrigação, em razão da impossibilidade ou inutilidade da prestação para o credor, pode decorrer de fato não imputável ao devedor”.
As circunstâncias determinantes da impossibilidade da prestação, sem culpa do devedor, podem ser provocadas:
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Considerações relevantes:
O caso fortuito e a força maior constituem excludentes da responsabilidade civil, contratual ou extracontratual, pois rompem o nexo de causalidade (art. 393, CC).
É lícito às partes, como consta do texto, por cláusula expressa convencionar que a indenização será devida em qualquer hipótese de inadimplemento contratual, ainda que decorrente de fortuito ou força maior.
A expressão caso fortuito é empregada para designar fato ou ato alheio à vontade das partes, ligado ao comportamento humano, ao funcionamento de máquinas ou ao risco da atividade ou da empresa, como greve, motim, guerra, queda de viaduto ou ponte ou defeito oculto em mercadoria produzida.
Força maior emprega-se para os acontecimentos externos ou fenômenos naturais, como raio, tempestade, terremoto ou fato do príncipe (fait du prince).
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A norma (parágrafo único do art. 393, CC) não faz distinção entre caso fortuito e força maior.
Modernamente, na doutrina e na jurisprudência se tem feito, com base na lição de Agostinho Alvim, a distinção entre “fortuito interno” (ligado à pessoa, à coisa ou à empresa do agente) e “fortuito externo” (força maior ou Act of God dos ingleses).
Somente o fortuito externo, isto é, a causa ligada à natureza, estranha à pessoa do agente e à máquina, excluiria a responsabilidade, principalmente se esta estiver fundada no risco. O fortuito interno, não.
Há várias teorias que procuram distinguir as duas excludentes e realçar seus traços peculiares. O legislador preferiu, no entanto, não fazer nenhuma distinção no aludido parágrafo único, mencionando as duas expressões como sinônimas. Percebe-se que o traço característico das referidas excludentes é a inevitabilidade, que é estar o fato acima das forças humanas.
Importante
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O fato deve ser necessário, não determinado por culpa do devedor, pois, se há culpa, não há caso fortuito; reciprocamente, se há caso fortuito, não pode haver culpa, na medida em que um exclui o outro;
O fato deve ser superveniente e inevitável. Desse modo, se o contrato é celebrado durante a guerra, não pode o devedor alegar depois as dificuldades decorrentes dessa mesma guerra para furtar-se às suas obrigações;
O fato deve ser irresistível, fora do alcance do poder humano.
Para a configuração do caso fortuito ou força maior a doutrina estabelece os seguintes requisitos:
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Da Mora
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Segundo o Código Civil brasileiro, portanto, a mora é mais que o simples retardamento, como assinala Silvio Rodrigues, “pois o legislador acrescentou, ao conceito tradicional, a ideia de cumprimento fora do lugar e de forma diferente da ajustada”. Na maioria das vezes, no entanto, esta se revela pelo retardamento.
Nem sempre a mora deriva de descumprimento de convenção, podendo decorrer também de infração à lei, como na prática de ato ilícito (art. 398, CC).
“é o retardamento ou o imperfeito cumprimento da obrigação (art. 394 do CC)”.
Conceito
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Mora e inadimplemento absoluto
Distinção
Mora: diz-se que há mora quando a obrigação não foi cumprida no tempo, lugar e forma convencionados ou estabelecidos pela lei, mas ainda poderá sê-lo, com proveito para o credor. Ainda interessa a este receber a prestação, acrescida dos juros, atualização dos valores monetários, cláusula penal etc. (arts. 394 e 395, CC).
Inadimplemento absoluto: se, no entanto, a prestação, por causa do retardamento ou do imperfeito cumprimento, tornar-se “inútil ao credor”, a hipótese será de inadimplemento absoluto, e este poderá “enjeitá-la”, bem como “exigir a satisfação das perdas e danos” (art. 395, parágrafo único, CC).
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Importante:
Embora os dois institutos sejam espécies do gênero inadimplemento ou inexecução das obrigações, diferem no ponto referente à existência ou não, ainda, de utilidade ou proveito ao credor. Havendo, a hipótese será de mora; não havendo, será de inadimplemento absoluto.
A propósito, proclama o Enunciado 162, aprovado na III Jornada de Direito Civil promovida pelo Conselho da Justiça Federal em Brasília: “A inutilidade da prestação que autoriza a recusa da prestação por parte do credor deverá ser aferida objetivamente, consoante o princípio da boa-fé e a manutenção do sinalagma, e não de acordo com o mero interesse subjetivo do credor”.
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Primeira semelhança: em ambos os casos, a consequência será a mesma: o devedor que não efetuar o pagamento e o credor que não quiser recebê-lo no tempo, lugar e forma convencionados ou devidos responderão pelo ressarcimento dos prejuízos a que a sua mora der causa (art. 395, CC), isto é, por perdas e danos. Também responde por estas o devedor absolutamente inadimplente (arts. 395, parágrafo único, e 389, CC).
Segunda semelhança: reside no fato de que, nos dois casos, a obrigação de reparar o prejuízo depende de existência de culpa do devedor moroso ou inadimplente (art. 396 do CC).
Semelhanças entre os dois institutos
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Por essa razão, tem decidido o Superior Tribunal de Justiça: “A cobrança de encargos indevidos pelo credor afasta a mora do devedor, nos termos do entendimento pacificado na Segunda Seção desta Corte”.
Nesse sentido, o Enunciado 354 da IV Jornada de Direito Civil (STJ-CJF): “A cobrança de encargos e parcelas indevidas ou abusivas impede a caracterização da mora do devedor”.
Não há mora, por falta de culpa do devedor, quer quando o retardamento é devido a fato fortuito ou de força maior, quer quando seja imputável a fato de terceiro ou do credor, quer mesmo quando proceda de fato do devedor, não culposo (ignorância desculpável da dívida ou da data do vencimento etc.
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É certo que todo inadimplemento se presume culposo. Mas o devedor poderá afastar tal presunção, demonstrando que a inexecução da obrigação teve por causa o fortuito ou força maior, e não eventual culpa de sua parte. Se a prestação se tornar impossível, sem culpa do devedor, a relação jurídica se extingue sem qualquer ônus ou responsabilidade para este.
Se o elemento culpa (fato ou omissão imputável ao devedor) é necessário para a caracterização da mora deste, conforme dispõe o retrotranscrito art. 396 do Código Civil, tal não ocorre com a do credor. Se aquele oferece a prestação oportunamente, configura-se a mora deste se não a recebe, independentemente de culpa. O primeiro deixa de responder pelos riscos da coisa (ainda que o último não a tenha recebido por motivo alheio à sua vontade), por ter oferecido o pagamento quando se tornou exigível.
A questão, no entanto, ainda se mostra controvertida, entendendo alguns que a culpa constitui elemento essencial para a caracterização da mora do credor, que ficará afastada mediante a demonstração da existência de justa causa para a recusa. Parece-nos, todavia, que, inexistindo culpa do devedor, os princípios gerais do direito e a equidade impõem que o ônus resultante do dano advindo com o retardamento do credor sem culpa recaia exclusivamente sobre ele. Desse modo, se nenhuma das partes teve culpa, não pode o devedor continuar respondendo pelos riscos da coisa. Deve o credor ser considerado responsável pelas consequências da mora.
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Espécies de mora
Há duas espécies de mora:
A do devedor, denominada mora solvendi (mora de pagar) ou debitoris (mora do devedor);
A do credor, intitulada mora accipiendi (mora de receber) ou creditoris (mora do credor).
Mora de ambos os contratantes, simultâneas ou sucessivas.
Mora ex re (em razão de fato previsto na lei);
Mora ex persona.
Mora do devedor
Espécies
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“Configura-se quando o devedor nela incorre automaticamente, sem necessidade de qualquer ação por parte do credor”,
Mora ex re
Hipóteses:
Quando a obrigação é positiva (dar ou fazer) e líquida (de valor certo), com data fixada para o pagamento, seu descumprimento acarreta automaticamente (ipso iure), desde o momento do vencimento (dies interpellat pro homine – o dia do vencimento interpela pelo homem, isto é, interpela o devedor, pelo credor), ou seja, sem necessidade de qualquer providência do credor (art. 397, caput, do CC).
Nos débitos derivados de um ato ilícito extracontratual, em que a mora começa no exato momento da prática do ato (art. 398 do Código Civil). Neste caso, considera-se desnecessária a interpelação para que haja mora do devedor. Trata-se de hipótese de mora presumida. A indenização do dano material medir-se-á pela diferença entre a situação patrimonial anterior do lesado e a atual. A do dano moral será arbitrada judicialmente, em montante que possa compensar a dor e o sofrimento do lesado.
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Dispõe a Súmula 54 do Superior Tribunal de Justiça que “os juros moratórios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual”.
Nas hipóteses de inadimplemento ou inexecução culposa de contrato, “contam-se os juros de mora desde a citação inicial” (CC, art. 405).
Nas obrigações negativas a mora se confunde com o próprio inadimplemento da obrigação. Nessa modalidade não existe propriamente mora, porquanto qualquer ato realizado em violação da obrigação acarreta o seu descumprimento (art. 390, CC).
Quando o devedor houver declarado por escrito que não pretende cumprir a prestação.
Importante:
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Para proteger pessoas que adquirem imóveis loteados em prestações, dispôs o Decreto-Lei n. 58/37, no art. 14, ao regulamentar os loteamentos, que só incorrerão elas em mora depois de notificadas, judicialmente ou pelo Cartório de Registro de Imóveis, com o prazo de trinta dias, mesmo que o valor das parcelas seja certo e estas tenham data fixada para o pagamento. Desse modo,
ainda que estejam atrasadas no pagamento de diversas prestações, terão a oportunidade de efetuar o pagamento, dentro do prazo da notificação.
O legislador transformou, nesse caso, em mora ex persona a que, pelo sistema do Código Civil, seria mora ex re. Referida regra foi reiterada no art. 32 da Lei n. 6.766/79, que regula atualmente os loteamentos urbanos (Lei do Parcelamento do Solo Urbano).
Mora ex persona
“Não havendo termo, ou seja, data estipulada, “a mora se constitui mediante interpelação judicial ou extrajudicial (ou notificação premonitória — expressão usada pela jurisprudência) – art. 397, parágrafo único, CC. Esta espécie depende de providência do credor”.
Importante: Exceção a mora ex re.
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Por sua vez, o Decreto-Lei n. 745/69 contém norma semelhante, impedindo a rescisão do compromisso de compra e venda de imóvel não loteado, mesmo que este contenha cláusula resolutiva expressa, sem a notificação (notificação premonitória) do compromisso, judicial ou pelo Cartório de Títulos e Documentos, com o prazo de quinze dias.
Proclama a Súmula 76 do Superior Tribunal de Justiça que “a falta de registro do compromisso de compra e venda de imóvel não dispensa a prévia interpelação para constituir em mora o devedor”.
Embora o art. 219 do Código de Processo Civil disponha que a citação válida constitui em mora o devedor, é necessária a interpelação quando a lei exigir que seja prévia, como nos casos citados. A interpelação judicial constitui medida cautelar específica, disciplinada nos arts. 867 e s. do Código de Processo Civil. A jurisprudência tem entendido, todavia, que idêntico efeito se poderá obter pela citação válida feita na própria causa principal, salvo quando a lei exigir prévia notificação, como mencionado.
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Exigibilidade da prestação, ou seja, o vencimento de dívida líquida e certa. É necessário que a prestação não tenha sido realizada no tempo e modo devidos, mas ainda possa ser efetuada com proveito para o credor. Considera-se líquida a dívida cujo montante tenha sido apurado, e certa quando indiscutível a sua existência e determinada a sua prestação. Se a obrigação estiver sujeita a condição que ainda não foi verificada ou caso a fixação da prestação dependa de escolha que ainda não se efetuou, a mora não se verifica, por não se saber se o devedor efetivamente deve ou o que deve.
Inexecução culposa (por fato imputável ao devedor), relembrando-se que o inadimplemento, por si, faz presumir a culpa do devedor, salvo prova por ele produzida de caso fortuito ou força maior. Não basta, portanto, o fato do não cumprimento ou cumprimento imperfeito da obrigação. Essencial à mora é que haja culpa do devedor no atraso do cumprimento. Como visto anteriormente (item 7.3.2.2, retro), “não havendo fato ou omissão imputável ao devedor, não incorre este em mora” (CC, art. 396).
Constituição em mora: este requisito somente se apresenta quando se trata de mora ex persona, sendo dispensável e desnecessário se for ex re, pois o dia do vencimento já interpela o devedor — dies interpellat pro homine.
São pressupostos da mora solvendi:
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Na responsabilização por todos os prejuízos causados ao credor, nos termos do art. 395 do Código Civil. O credor pode exigir, além da prestação, juros moratórios, correção monetária, cláusula penal e reparação de qualquer outro prejuízo que houver sofrido, se não optar por enjeitá-la, no caso de ter-se-lhe tornado inútil, reclamando perdas e danos (art. 395, parágrafo único). O devedor em mora tem não só que realizar aprestação devida mas também indenizar o chamado dano moratório.
Na perpetuação da obrigação (CC, art. 399), pela qual responde o devedor moroso diante da impossibilidade da prestação, ainda que decorrente de caso fortuito ou de força maior (o que não aconteceria, segundo a regra geral, se a impossibilidade provocada pelo fortuito surgisse antes da mora, quando a obrigação do devedor se resolveria sem lhe acarretar qualquer ônus). A mora do devedor produz, assim, a inversão do risco. Se este está em mora quando sobrevém a impossibilidade casual da prestação, é seu o risco, ainda que coubesse, a princípio, ao credor (o qual suporta, em princípio, o risco proveniente de a prestação se impossibilitar por caso fortuito ou de força maior).
A propósito do último efeito, dispõe o art. 399 do Código Civil:
“O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestação, embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de força maior, se estes ocorrerem durante o atraso; salvo se provar isenção de culpa, ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigação fosse oportunamente desempenhada.”
A expressão “salvo se provar isenção de culpa” é defeituosa, pois, se o devedor provar tal isenção, não haverá mora e, portanto, estará livre das consequências desta. Ademais, se a impossibilidade da prestação resulta de caso fortuito ou de força maior, é porque não houve culpa do devedor.
Na realidade, a única escusa admissível é a de que o dano sobreviria ainda quando a obrigação fosse desempenhada em tempo. Costuma-se mencionar o clássico exemplo em que ambas as casas, a do devedor, obrigado a restituir coisa emprestada, e a do credor, foram destruídas por um raio, com todos os objetos existentes em seu interior, na pendência da mora. Neste caso, teria sobrevindo dano à coisa de qualquer forma, ou seja, mesmo que a obrigação de restituir tivesse sido cumprida a tempo.
Quando, nos casos em geral, o objeto da prestação perece em decorrência do fortuito e da força maior, o devedor fica, a princípio, exonerado ou liberado da obrigação. Se, no entanto, o perecimento se dá estando o devedor em mora, inocorre a desoneração. A obrigação que normalmente se extingue, em virtude do caso fortuito que impossibilita a prestação, como que se perpetua por causa da mora: mora debitoris obligatio perpetua fit[23].
Os principais efeitos da mora do devedor consistem:
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Configura-se a mora do credor quando ele se recusa a receber o pagamento no tempo e lugar indicados no título constitutivo da obrigação, exigindo-o por forma diferente ou pretendendo que a obrigação se cumpra de modo diverso.
Decorre ela, pois, de sua falta de cooperação com o devedor para que o adimplemento possa ser feito do modo como a lei ou a convenção estabelecer (CC, art. 394).
Se o credor injustificadamente “omite a cooperação ou colaboração necessária de sua parte, se por exemplo não vai nem manda receber a prestação ou se recusa a recebê-la ou a passar recibo, a obrigação fica por satisfazer; verifica-se pois um atraso no cumprimento, mas tal atraso não é atribuível ao devedor e sim ao credor. É este que incorre em mora”[25].
Como a mora do credor não exonera o devedor, que continua obrigado, tem este legítimo interesse em solver a obrigação e em evitar que a coisa s
Mora do credor
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■ 7.3.3.2.1. Requisitos
A mora do credor decorre do retardamento em receber a prestação. São seus pressupostos:
■ Vencimento da obrigação, pois, antes disso, a prestação não é exigível e, em consequência, o devedor não pode ser liberado. Se não há prazo, o pagamento pode realizar-se a qualquer tempo e mesmo antes do vencimento, salvo se tenha sido estabelecido a benefício do credor ou de ambos os contratantes (CC, art. 133) e o contrato não seja regido pelo Código de Defesa do Consumidor. Este diploma permite, sem distinção, a liquidação antecipada do débito, com redução proporcional dos juros (art. 52, § 2º).
■ Oferta da prestação,
reveladora do efetivo propósito de satisfazer a obrigação. Para que se configure a mora do credor, é necessário que o retardamento da prestação provenha de um fato que lhe é imputável, ou seja, que a prestação lhe tenha sido oferecida e ele a tenha recusado ou não tenha prestado a necessária colaboração para a sua efetivação. A mora accipiendi supõe que o devedor fez o que lhe competia: na data do vencimento e no lugar determinado para o pagamento, ofereceu a prestação. Supõe também que o credor se absteve de colaborar, recusando a prestação ofertada.
■ Recusa injustificada em receber: não basta somente a recusa. Para que o credor incorra em mora, é necessário que ela seja objetivamente injustificada. Observe-se que o art. 335, I, do Código Civil refere-se a esse requisito essencial da mora, subordinando a consignação em pagamento ao fato de o credor, sem justa causa, recusar receber o pagamento ou dar quitação na devida forma. Por conseguinte, não há mora accipiendise a abstenção do credor tem fundamento legítimo e é, portanto, justificada, como sucede quando o devedor oferece menos do que aquele tem direito, a oferta não é feita no momento ou lugar devido ou lhe é oferecido objeto defeituoso[26].
■ Constituição em mora, mediante a consignação em pagamento: dispõe o art. 337 do Código Civil que cessam, para o consignante, os juros da dívida e os riscos, contanto que o depósito se efetue. Se o devedor não consignar, continuará pagando os juros da dívida que foram convencionados. Em regra, os riscos pela guarda da coisa cessam com a mora do credor (CC, art. 400).
■ 7.3.3.2.2. Efeitos
Estatui o art. 400 do Código Civil:
“A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo à responsabilidade pela conservação da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conservá-la, e sujeita-o a recebê-la pela estimação mais favorável ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivação.”
■ Não responsabilidade do devedor pela conservação da coisa: se o devedor não agir com dolo ante a mora do credor, isentar-se-á da responsabilidade pela conservação da coisa objeto do pagamento, ficando liberado dos juros e da pena convencional. O credor arcará com o ressarcimento das despesas decorrentes de sua conservação. Procede com dolo o devedor que, em face da mora do credor, deixa a coisa em abandono. Exige a lei que ele tenha um mínimo de cuidados com a sua conservação, pois lhe assegura o direito ao reembolso das despesas que efetuar.
■ Responsabilidade do credor pelo pagamento das despesas efetuadas pelo devedor: como, enquanto não houver a tradição, a responsabilidade do devedor pela conservação do objeto da prestação permanece, cabe ao credor receber a prestação quando ela se tornar exigível. Se, em vez disso, ele incidir em mora, a lei o obriga a ressarcir as despesas efetuadas pelo devedor na pendência da abstenção. Estas são as necessárias, previstas no art. 96, § 3º, do Código Civil, destinadas à conservação do bem (CC, art. 400). Enquanto não for ressarcido, o devedor tem direito de retenção sobre a coisa. Faculta a lei também ao devedor o direito de consignar o pagamento.
Indaga-se se o Código Civil só condena o devedor em caso de dolo ou também na hipótese de culpa grave, que a ele se equipara, segundo secular princípio de direito (culpa lata dolus aequiparatur). “Em face do nosso direito”, aduz Agostinho Alvim, “entendemos que fica excluída a culpa grave, omitida pela lei. No direito alemão, a responsabilidade do devedor persiste no caso de dolo ou culpa grave. Mas a lei é expressa e a ambos o Código se refere no § 300”[27].
Parece ser esta, efetivamente, a posição mais justa, considerando-se que a mora é do credor.
■ Sujeição do credor ao recebimento da coisa pela estimação mais favorável ao devedor: o credor em mora responde ainda por eventual oscilação do preço, tendo de receber o objeto pela estimação mais favorávelao devedor. Se, por exemplo, aumentar o preço da arroba do gado no mercado, arcará com a diferença. Evidentemente, não poderá ser beneficiado por sua culpa se houver desvalorização da coisa no período da mora.
■ 7.3.3.3. Mora de ambos os contratantes
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■ Moras simultâneas: nesta hipótese (nenhum dos contratantes comparece ao local escolhido de comum acordo para pagamento, p. ex.), uma elimina a outra, pela compensação. As situações permanecem como se nenhuma das duas partes houvesse incorrido em mora. Se ambas nela incidem, nenhuma pode exigir da outra perdas e danos.
■ Moras sucessivas: in casu, permanecem os efeitos pretéritos de cada uma. Assim, por exemplo, caso, num primeiro momento, o credor não queira receber o que o devedor se dispõe a pagar e, mais tarde, este se recusar a fazê-lo no momento em que aquele se dispor a receber, a situação será a seguinte: quando afinal o pagamento for realizado e também forem apurados os prejuízos, cada um responderá pelos ocorridos nos períodos em que a mora foi sua, operando-se a compensação. Os danos que a mora de cada uma das partes haja causado à outra, em determinado período, não se cancelam pela mora superveniente da outra parte, pois cada um conserva os seus direitos.
■ 7.3.4. Purgação e cessação da mora
Purgar ou emendar a mora é neutralizar seus efeitos. Aquele que nela incidiu corrige, sana a sua falta, adimplindo a obrigação já descumprida e ressarcindo os prejuízos causados à outra parte. Mas a purgação só poderá ser feita se a prestação ainda for proveitosa ao credor, pois se, em razão do retardamento, tornou-se inútil ao outro contraente (caso de inadimplemento absoluto) ou a consequência legal ou convencional for a resolução, não será mais possível pretender-se a emenda da mora.
O art. 401 do Código Civil estabelece, em dois incisos, os modos pelos quais se dá a purgação da mora pelo devedor e pelo credor:
■ Purgação da mora do devedor: concretiza-se mediante a oferta da prestação atrasada “mais os prejuízos decorrentes até o dia da oferta” (inc. I), como os juros moratórios, a cláusula penal e outros eventualmente ocorridos.
■ Purgação da mora do credor: por parte do credor, purga-se a mora “oferecendo-se este a receber o pagamento e sujeitando-se aos efeitos da mora até a mesma data” (inc. II). Deve o retardatário dispor-se areceber o pagamento, que antes recusara, e a ressarcir as despesas empregadas pelo devedor na conservação da coisa, bem como a responder por eventual oscilação do preço (CC, art. 400)[28].
Terceiro pode purgar a mora, “nas mesmas condições em que pode adimplir, suportando os mesmos encargos que incidem sobre o devedor”[29].
No tocante ao momento em que a mora deve ser purgada, tem sido afastado o rigor de se exigir a imediata consignação do pagamento, sem se admitir qualquer prorrogação. Predomina hoje o entendimento de que a purgação pode ocorrer a qualquer tempo, contanto que não cause dano à outra parte. Nem mesmo a mora do devedor, já operada, afasta a possibilidade da consignação se ainda não produziu consequências irreversíveis, ou seja, se o credor dela não extraiu os efeitos jurídicos que em tese comporta.
Assim, se apesar do protesto de cambial representativa de prestação, a credora não rescindiu o pacto nem executou o débito, nada obsta que a alegada recusa das prestações seguintes permita a utilização da consignatória. Tem-se entendido, portanto, que a ação consignatória tanto pode destinar-se à prevenção da mora como à sua emenda.
■ Cessação da mora: não se confunde purgação com cessação da mora. Esta não depende de um comportamento ativo do contratante moroso, destinado a sanar a sua falta ou omissão. Decorre, na realidade, da extinção da obrigação. Assim, por exemplo, se o devedor em mora tem as suas dívidas fiscais anistiadas, deixa de estar em mora sem que tenha cumprido a prestação e indenizado os prejuízos