EMPRESARIAL II. CASO CONCRETO. SEMANA 12. ESTÁCIO. FIC. 2017

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EMPRESARIAL II
CASO 12
Descrição
Determinada Companhia, pretendendo se constituir da forma de capital aberto, seguindo a orientação do artigo 80, inciso I da Lei das S/As, teve o seu registro negado tanto na CVM, como no Registro de Empresa, pois se constituiu com quatro sócios, tendo no Conselho de Administração dois deles e mais um componente não sócio. Foi correta a decisão da Junta Comercial e da CVM? Justifique a sua resposta.
	Não foi correta a decisão da junta comercial e da CVM, tendo em vista que houve a presença de mais de dois sócios, e que o conselho de administração da sociedade anônima fora composto por mais de 3 membros, os mesmos eleitos pela assembleia geral, sendo estipulados no estatuto o processo de escolha e substituição dos conselheiros, como assim foi atendido no caso em tela.
A questão não aduz se os sócios atenderam aos demais requisitos do artigo 80 da aludida lei, com isso pode-se entender de que houve o acolhimento às demais exigências, quais sejam a realização como entrada de 10%, no mínimo, do preço de emissão das ações subscritas em dinheiro e do depósito no Banco do Brasil ou outro estabelecimento bancário autorizado pela CVM da parte do capital realizado em dinheiro. 
	Com isso, se faz necessário ressaltar que o artigo 6º da lei 12.431/11 mudou a dicção do artigo 146 da lei das SAS (6.404/76) que passou a permitir a constituição de agente não sócio no conselho de administração da sociedade anônima, bastando para tanto, que sejam pessoas naturais, portanto não há falar em erro na constituição do conselho de administração da sociedade do caso. Nesse sentido:
Constituição da Companhia
SEÇÃO I
Requisitos Preliminares
 Art. 80. A constituição da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos preliminares:
 I - subscrição, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as ações em que se divide o capital social fixado no estatuto;
 II - realização, como entrada, de 10% (dez por cento), no mínimo, do preço de emissão das ações subscritas em dinheiro;
 III - depósito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancário autorizado pela Comissão de Valores Mobiliários, da parte do capital realizado em dinheiro.
 Parágrafo único. O disposto no número II não se aplica às companhias para as quais a lei exige realização inicial de parte maior do capital social.
Art. 140. O conselho de administração será composto por, no mínimo, 3 (três) membros, eleitos pela assembleia-geral e por ela destituíveis a qualquer tempo, devendo o estatuto estabelecer:
 I - o número de conselheiros, ou o máximo e mínimo permitidos, e o processo de escolha e substituição do presidente do conselho pela assembléia ou pelo próprio conselho; (Redação dada pela Lei nº 10.303, de 2001)
 II - o modo de substituição dos conselheiros;
 III - o prazo de gestão, que não poderá ser superior a 3 (três) anos, permitida a reeleição;
 IV - as normas sobre convocação, instalação e funcionamento do conselho, que deliberará por maioria de votos, podendo o estatuto estabelecer quorum qualificado para certas deliberações, desde que especifique as matérias. (Redação dada pela Lei nº 10.303, de 2001)
 Parágrafo único. O estatuto poderá prever a participação no conselho de representantes dos empregados, escolhidos pelo voto destes, em eleição direta, organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais que os representem. (Incluído pela Lei nº 10.303, de 2001)
Art. 146.  Poderão ser eleitas para membros dos órgãos de administração pessoas naturais, devendo os diretores ser residentes no País. (Redação dada pela Lei nº 12.431, de 2011). (Lei 6.404/76)
QUESTÃO OBJETIVA 01:
Respeitando as normas doutrinárias das sociedades anônimas, quanto ao conselho de administração, pode-se afirmar:
xA. Trata-se de um órgão, em regra, facultativo nas sociedades anônimas. CORRETO
Art. 138. A administração da companhia competirá, conforme dispuser o estatuto, ao conselho de administração e à diretoria, ou somente à diretoria.
        § 1º O conselho de administração é órgão de deliberação colegiada, sendo a representação da companhia privativa dos diretores.
        § 2º As companhias abertas e as de capital autorizado terão, obrigatoriamente, conselho de administração.
        Art. 139. As atribuições e poderes conferidos por lei aos órgãos de administração não podem ser outorgados a outro órgão, criado por lei ou pelo estatuto.
B. Apresenta a função de executar as deliberações da Diretoria.
C. A eleição de seus membros não admite o voto múltiplo. ERRADO:
        Art. 141. Na eleição dos conselheiros, é facultado aos acionistas que representem, no mínimo, 0,1 (um décimo) do capital social com direito a voto, esteja ou não previsto no estatuto, requerer a adoção do processo de voto múltiplo, atribuindo-se a cada ação tantos votos quantos sejam os membros do conselho, e reconhecido ao acionista o direito de cumular os votos num só candidato ou distribuí-los entre vários.
D. Deve ser composto por, no mínimo, dois, membros acionistas ou não.
Art. 140. O conselho de administração será composto por, no mínimo, 3 (três) membros, eleitos pela assembléia-geral e por ela destituíveis a qualquer tempo, devendo o estatuto estabelecer:
        I - o número de conselheiros, ou o máximo e mínimo permitidos, e o processo de escolha e substituição do presidente do conselho pela assembléia ou pelo próprio conselho; (Redação dada pela Lei nº 10.303, de 2001)
        II - o modo de substituição dos conselheiros;
        III - o prazo de gestão, que não poderá ser superior a 3 (três) anos, permitida a reeleição;
E. Deve ser composto por, no mínimo, TRÊS membros obrigatoriamente acionistas. ERRADO, VIDE ART. 146, CAPUT, DA LEI 6.404/76
QUESTÃO OBJETIVA 02: A ação de responsabilidade civil contra o administrador de uma sociedade por ações pode ser:
A) proposta por acionistas, bastando, unicamente, que reúnam a maioria das ações com direito a voto, dispensada prévia deliberação em assembleia geral.
B) promovida por qualquer acionista se não for proposta no prazo de 30 trinta dias da deliberação da assembleia geral.
C) promovida por acionistas que representem pelo menos 10% dez por cento do capital social, desde que a assembleia geral delibere não a promover.
XD) promovida por acionistas que representem pelo menos 5% cinco por cento do capital social, desde que a assembleia geral delibere não a promover. CORRETO:
Ação de Responsabilidade
        Art. 159. Compete à companhia, mediante prévia deliberação da assembléia-geral, a ação de responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuízos causados ao seu patrimônio.
        § 1º A deliberação poderá ser tomada em assembléia-geral ordinária e, se prevista na ordem do dia, ou for conseqüência direta de assunto nela incluído, em assembléia-geral extraordinária.
        § 2º O administrador ou administradores contra os quais deva ser proposta ação ficarão impedidos e deverão ser substituídos na mesma assembléia.
        § 3º Qualquer acionista poderá promover a ação, se não for proposta no prazo de 3 (três) meses da deliberação da assembléia-geral.
        § 4º Se a assembléia deliberar não promover a ação, poderá ela ser proposta por acionistas que representem 5% (cinco por cento), pelo menos, do capital social.
        § 5° Os resultados da ação promovida por acionista deferem-se à companhia, mas esta deverá indenizá-lo, até o limite daqueles resultados, de todas as despesas em que tiver incorrido, inclusive correção monetária e juros dos dispêndios realizados.
        § 6° O juiz poderá reconhecer a exclusão da responsabilidade do administrador, se convencido de que este agiu de boa-fé e visando ao interesse da companhia.
        § 7º A ação prevista neste artigo não exclui a que couber ao acionista ou terceiro diretamente prejudicado por ato de administrador.
E) promovida por acionistas que representem pelomenos 15% cinco por cento do capital social, desde que a assembleia geral delibere não a promover
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