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1 RESUMO Das Penas Direito Penal 2 Índice Das Penas ......................................................................................................................................................... 3 Espécies de Pena (CP, Art. 32) ................................................................................................................... 3 Penas Privativas de Liberdade (CP, 33 a 42) ............................................................................................ 4 Penas Restritivas de Direito (CP, 43 a 48) ................................................................................................ 5 Reincidência (CP, 63 e 64) .......................................................................................................................... 6 Dosimetria da Pena – Critério Trifásico (CP, art. 68) .............................................................................. 7 Concurso de Crimes (CP, art. 69 a 76) ...................................................................................................... 8 Suspensão Condicional da Pena – “Sursis” (CP, art. 77 a 82) .................................................................. 9 Livramento Condicional (CP, art. 83 a 90) ................................................................................................ 9 Direito Penal – Das Penas 3 Art. 59, CP - O juiz, atendendo à culpabilidade, aos antecedentes, à conduta social, à personalidade do agente, aos motivos, às circunstâncias e consequências do crime, bem como ao comportamento da vítima, estabelecerá, conforme seja necessário e suficiente para reprovação e prevenção do crime. Arts. 32 a 99 Código Penal Das Penas Objetivo A pena é a resposta estatal a uma infração penal. Nesse caderno, trataremos das questões mais relacionadas ao tema. Quais sejam: espécies de Penas, aplicação da Pena, Concurso de crimes, Progressão de Regime, Suspensão e Livramento Condicional e Efeitos da condenação. Legislação Fundamento Para o Direito Penal Brasileiro, a pena deve possuir caráter preventivo e retributivo. Esse entendimento é denominado de Teoria Mista e foi adotada pelo Código Penal em seu art. 59, vejamos: Espécies de Pena (CP, Art. 32) I - privativas de liberdade II - restritivas de direitos III - de multa Direito Penal – Das Penas 4 Fechado Semiaberto Aberto Esquematizando... Penas Privativas de Liberdade (CP, 33 a 42) O cumprimento de pena é feito de maneira progressiva. No Brasil, a ideia é de ressocialização, isto é, voltar aos poucos ao convívio social. Os requisitos para a execução da pena privativa de liberdade estão dispostos no art. 33, § 2º, CP. Progressão de Regime Está pautada no art. 112, da Lei nº 7.210/84 (LEP) e art. 2º, da Lei nº 8072/90 (Lei de Crimes Hediondos). A progressão está condicionada ao preenchimento de dois requisitos: o subjetivo que é aferido através do mérito do apenado e o critério objetivo, que é temporal. Quanto ao último, vejamos o esqueminha: Tipo de Crime Primário Reincidente Crime Comum 1/6 1/6 Crime Hediondo 2/5 3/5 Penas Privativas de Liberdade Reclusão Detenção Restritivas de Direito De Multa Substitutivas ou Alternativas Medidas de Segurança Internação Tratamento Ambulatorial Direito Penal – Das Penas 5 ATENÇÃO: Por muito tempo, os condenados em crime hediondo deveriam cumprir a pena em regime integralmente fechado. Alguns autores consideravam o dispositivo inconstitucional. Após, longas controvérsias doutrinárias, o STF1 decidiu que o condenado continua obrigado a iniciar o cumprimento de sua pena em regime fechado, mas é permitida a progressão de regime. Lembre-se que, em contrapartida, o Legislativo editou a Lei n. 11.464/07 que alterou o requisito objetivo para progressão de regime dos crimes hediondos. Veja a tabelinha acima. Como foi cobrado no Exame da OAB: FGV - OAB UNI NAC/OAB/X Exame/2013 Filipe foi condenado em janeiro de 2011 à pena de cinco anos de reclusão pela prática do crime de tráfico de drogas, ocorrido em 2006. Considerando-se que a Lei n. 11.464, que modificou o período para a progressão de regime nos crimes hediondos para 2/5 (dois quintos) em caso de réu primário, foi publicada em março de 2007, é correto afirmar que a) se reputará cumprido o requisito objetivo para a progressão de regime quando Felipe completar 1/6 (um sexto) do cumprimento da pena, uma vez que o crime foi praticado antes da Lei n. 11.464. b) se reputará cumprido o requisito objetivo para a progressão de regime quando Felipe completar 2/5 (dois quintos) do cumprimento da pena, uma vez que a Lei n. 11.464 tem caráter processual e, portanto, deve ser aplicada de imediato. c) se reputará cumprido o requisito subjetivo para a progressão de regime quando Felipe completar 1/6 (um sexto) do cumprimento da pena, uma vez que o crime foi praticado antes da Lei n. 11.464. d) se reputará cumprido o requisito subjetivo para a progressão de regime quando Felipe completar 2/5 (dois quintos) do cumprimento da pena, uma vez que a Lei n. 11.464 tem caráter processual e, portanto, deve ser aplicada de imediato. Gabarito: A Penas Restritivas de Direito (CP, 43 a 48) As modalidades de penas restritivas de direitos (PRD) estão dispostas no art. 43, do Código Penal. As PRD’s são autônomas e substituem as privativas de liberdade. Vejamos os requisitos: I – aplicada pena privativa de liberdade não superior a 4 anos e o crime não for cometido com violência ou grave ameaça à pessoa ou, qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo. II – o réu não for reincidente em crime doloso. III – a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstâncias indicarem que essa substituição seja suficiente. ATENÇÃO: Na condenação igual ou inferior a 1 ano, a substituição pode ser feita por multa ou por uma pena restritiva de direitos; se superior a 1 ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituída por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos. Se o condenado for reincidente, o juiz poderá aplicar a substituição, desde que, em 1 HC 82.959-SP Direito Penal – Das Penas 6 face de condenação anterior, a medida seja socialmente recomendável e a reincidência não se tenha operado em virtude da prática do mesmo crime. Como foi cobrado no Exame da OAB: FGV - OAB UNI NAC/OAB/IV Exame/2011 Com relação aos critérios para substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, assinale a alternativa correta. a) A substituição nunca poderá ocorrer se o réu for reincidente em crime doloso. b) Somente fará jus à substituição o réu que for condenado a pena não superior a 4 (quatro) anos. c) Em caso de descumprimento injustificado da pena restritiva de direitos, esta será convertida em privativa de liberdade, reiniciando-se o cumprimento da integralidade da pena fixada em sentença. d) Se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituída por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos. Gabarito: D Reincidência (CP, 63 e 64) Verifica-se a reincidência quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentença que,no País ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior. Para efeito de reincidência não prevalece a condenação anterior, se entre a data do cumprimento ou extinção da pena e a infração posterior tiver decorrido período de tempo superior a 5 (cinco) anos, computado o período de prova da suspensão ou do livramento condicional, se não ocorrer revogação. Como foi cobrado no Exame da OAB: FGV - OAB UNI NAC/OAB/XV Exame/2014 José cometeu, em 10/11/2008, delito de roubo. Foi denunciado, processado e condenado, com sentença condenatória publicada em 18/10/2009. A referida sentença transitou definitivamente em julgado no dia 29/08/2010. No dia 15/05/2010, José cometeu novo delito, de furto, tendo sido condenado, por tal conduta, no dia 07/04/2012. Nesse sentido, levando em conta a situação narrada e a disciplina acerca da reincidência, assinale a afirmativa correta. a) Na sentença relativa ao delito de roubo, José deveria ser considerado reincidente. b) Na sentença relativa ao delito de furto, José deveria ser considerado reincidente. c) Na sentença relativa ao delito de furto, José deveria ser considerado primário. d) Considera-se reincidente aquele que pratica crime após publicação de sentença que, no Brasil ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior. Gabarito: C Direito Penal – Das Penas 7 Pena-Base Circunstâncias Judiciais (Art. 59, CP) Pena Provisória Atenuantes e Agravantes (Art. 61 a 66, CP) Pena Definitiva Minorantes e Majorantes (Espalhadas pelo CP) Art. 68, CP - A pena-base será fixada atendendo-se ao critério do art. 59 deste Código; em seguida serão consideradas as circunstâncias atenuantes e agravantes; por último, as causas de diminuição e de aumento. Dosimetria da Pena – Critério Trifásico (CP, art. 68) Para aplicar a pena, utiliza-se o critério trifásico previsto no art. 68, do Código Penal. Vejamos: 1ª) Fixação da Pena-base: A fixação da pena-base ocorre através das circunstâncias judiciais previstas no art. 59, CP, que são oito ao todo. Os critérios previstos no referido dispositivo são limitadores da discricionariedade judicial. Vejamos: Art. 59 - O juiz, atendendo à culpabilidade, aos antecedentes, à conduta social, à personalidade do agente, aos motivos, às circunstâncias e consequências do crime, bem como ao comportamento da vítima, estabelecerá, conforme seja necessário e suficiente para reprovação e prevenção do crime. É importante que você não esqueça duas Súmulas: Súmula 231, STJ - A incidência da circunstância atenuante não pode conduzir à redução da pena abaixo do mínimo legal. Súmula 444, STJ - É vedada a utilização de inquéritos policiais e ações penais em curso para agravar a pena-base. 2ª) Fixação da Pena provisória: Nesta fase, considerar-se-ão as circunstâncias agravantes e atenuantes (art. 61 a 67, CP), conhecidas como circunstâncias legais. Cabe recordar, ainda, que não podem ser consideradas duas vezes em nenhuma hipótese para não se incorrer em “bis in idem”. 3ª) Fixação da Pena definitiva: O juiz, nesta última fase, busca a pena definitiva. Para tanto, se utiliza das causas de aumento de pena (majorantes) e causas de diminuição de pena (minorantes). Direito Penal – Das Penas 8 Como foi cobrado no Exame da OAB: FGV - OAB UNI NAC/OAB/IV Exame/2011 Em relação ao cálculo da pena, é correto afirmar que a) a análise da reincidência precede à verificação dos maus antecedentes, e eventual acréscimo de pena com base na reincidência deve ser posterior à redução pela participação de menor importância. b) é defeso ao juiz fixar a pena intermediária em patamar acima do máximo previsto, ainda que haja circunstância agravante a ser considerada. c) o acréscimo de pena pela embriaguez preordenada deve se feito posteriormente à redução pela confissão espontânea. d) é possível que o juiz, analisando as circunstâncias judiciais do art. 59 do Código Penal, fixe pena- base em patamar acima do máximo previsto. Gabarito: B Concurso de Crimes (CP, art. 69 a 76) Fala-se em concurso de crimes quando uma pessoa, com uma ou mais condutas, pratica pluralidade de crimes. O concurso pode ser das seguintes espécies: Concurso Material: Ocorre quando há pluralidade de condutas, gerando pluralidade de crimes. Tem-se o concurso material homogêneo quando os crimes são idênticos, e o concurso material heterogêneo quando os crimes são diversos. No caso de concurso material, há aplicação da regra do cúmulo material das penas. Ou seja, as penas são somadas. Concurso Formal: Caracteriza-se quando há uma só conduta e pluralidade de crimes. Há concurso formal homogêneo quando os crimes são idênticos e o concurso formal heterogêneo ocorre quando os crimes são distintos. Além disso, tem-se, ainda, o concurso formal perfeito (ou próprio) quando há unidade de desígnios, ou seja, não há pluralidade de vontades, e o concurso formal imperfeito (ou impróprio) quando há mais de uma vontade, desígnios autônomos. Concurso Material CP, art. 69 Formal CP, art. 70 Crime Continuado CP, art. 71 Direito Penal – Das Penas 9 Crime Continuado: Também denominado de continuidade delitiva, ocorre quando há pluralidade de condutas, pluralidade de crimes da mesma espécie e elo de continuidade (os crimes devem ser praticados em circunstâncias semelhantes de tempo lugar e modo de execução). Para fixação da pena, se o juiz estiver diante de penas iguais, escolherá qualquer delas, mas se estiver diante de penas diversas, deverá escolher a mais grave. É o chamado sistema de exasperação. Como foi cobrado no Exame da OAB: FGV - OAB UNI NAC/OAB/XV Exame/2014 Roberto estava dirigindo seu automóvel quando perdeu o controle da direção e subiu a calçada, atropelando dois pedestres que estavam parados num ponto de ônibus. Nesse contexto, levando-se em consideração o concurso de crimes, assinale a opção correta, que contempla a espécie em análise: a) concurso material. b) concurso formal próprio ou perfeito. c) concurso formal impróprio ou imperfeito. d) crime continuado. Gabarito: B Suspensão Condicional da Pena – “Sursis” (CP, art. 77 a 82) A suspensão condicional da execução da pena é medida que se destina a evitar o recolhimento à prisão do condenado, submetendo-o à observância de certos requisitos legais e condições. Ela é permitida se a pena não é superior a 2 anos. Desse modo, poderá ser suspensa, por 2 a 4 anos. Nesse panorama, se cumpridas as condições, caso não seja revogado o benefício, considera-se extinta a punibilidade do fato. Livramento Condicional (CP, art. 83 a 90) O livramento condicional é um instituto da execução penal. O indivíduo alcançará tal benefício mediante o preenchimento de dois requisitos. O de ordem subjetiva, que é aferido através do mérito do apenado e o critério objetivo, que é temporal. Quanto ao último, vejamos a tabela: Tipo de Crime Primário Reincidente Crime Comum 1/3 1/2 Crime Hediondo 2/3 2/32 2 Em caso de reincidência específica em crime hediondo, o condenado não faz jus ao livramento condicional. Direito Penal – Das Penas 10 Súmula nº 441, STJ - A falta grave não interrompe o prazo para obtenção de livramento condicional. Uma questão essencial é a falta grave cometida no curso da execução da pena. Trata-se de uma sanção administrativa aplicada na unidade carcerária. Vejamos a jurisprudência: Como foi cobrado no Exame da OAB: FGV - OAB UNI NAC/OAB/XVII Exame/2015 Marcus foi definitivamente condenado pela prática de um crime de roubo simplesà pena privativa de liberdade de quatro anos de reclusão e multa de dez dias. Apesar de reincidente, em razão de condenação definitiva pretérita pelo delito de furto, Marcus confessou a prática do delito, razão pela qual sua pena foi fixada no mínimo legal. Após cumprimento de determinado período de sanção penal, pretende o apenado obter o benefício do livramento condicional. Considerando o crime praticado e a hipótese narrada, é correto afirmar que a) Marcus não faz jus ao livramento condicional, pois condenado por crime doloso praticado com violência ou grave ameaça à pessoa. b) O livramento condicional pode ser concedido pelo juiz da condenação logo quando proferida sentença condenatória. c) Não é cabível livramento condicional para Marcus, tendo em vista que é condenado reincidente em crime doloso. d) Ainda que praticada falta grave, Marcus não terá o seu prazo de contagem para concessão do livramento condicional interrompido. Gabarito: D Acredite em você! O ponto de partida de qualquer conquista é o desejo!
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