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MATÉRIA DA PROVA – 1° ETAPA TEORIA GERAL DO PROCESSO Ponto I = Sociedade e Direito Ser Humano Necessidade Combinação Bem Utilidade Interesse Objetivo : o estudo dos princípios elementares , que orientam o direito processual penal e civil buscando sua tangência Triogia: Ação, Jurisdição e Processo Ação: o direito de ação é buscar perante a justiça seus direitos (aquilo que se promove para um fim material) Indenização : é a recompensa prévia do dano que foi causado (provocou um dano e paga em dinheiro de forma antecipada da reparação ) Ressarcimento: quando a “vitima” paga do próprio bolsopelo dano causado e se espera um reembolso/ restituição do dinheiro gasto Suasória: forma consensual entre agentes = prejudicado e o prejudicador (consenso) Todos tem direito de agir, e ninguém é obrigado a agi. O direito de agir é subjetivo. A objetividade está no julgamento. Faz-se isso através da ação. A ação é a forma que a pessoa tem de buscar na justiça a tutela do direito . *Jurisdição: Dizer o direito Quem tem a jurisdição O MAGISTRADO (Quem diz o direito) (JUIZ) O Juiz é representante do Estado . A Jurisdição é do juiz e é exclusiva do Estado NÃO EXISTE JURISDIÇÃO MUNICIPAL Ela é estadual e federal Juiz de 1° grau -> juiz Juiz de 2° grau -> desembargador Juiz da suprema corte ( corte suprema/superior) -> ministros *Delegado tem circunscrição (ex: é de Barbacena , mas pode mandar em Carandaí) Processo: a forma/maneira/mecanismo no qual eu vou acionar o Estado/juiz para que ele judique/ exerça o direito no qual eu entendo ter (diga o direito) Tribunal de Contas: julga as contas de adm. Públicas e responsáveis . Membro do tribunal de contas : conselheiro ( Até a constituição de 88 , o tribunal de contas Municipal era opcional. Ainda existem tribunais de contas municipais, aqueles que foram criados na época de 88 foram mantidos , porem hoje em dia não se criam mais) Tribunal de Justiça Desportiva: não tem nada a ver com o poder judiciário . É para julgar administrativamente os acontecimentos do esporte Julgamento administrativo não tem jurisdição SOCIEDADE E DIREITO -Ser Humano: ser que tem vocação para viver em grupo. O homem se satisfaz em sociedade. Aristóteles : o homem é um animal político que nasce com tendência de viver em sociedade . Sociedade: formação natural -Necessidade: carência do ser humano . O ser humano precisa satisfazer suas necessidades . Necessidades extintas -> primárias O ser humano precisa se agrupar por 2 motivos: -Evoluir -Extinto de Preservação -Bem: “bonum quad beat”(latim) = porque faz bem . O que é apto a satisfazer a necessidade * Material (alimento , vestuário) ou imaterial ( paz , amor) Todo bem desperta um interesse. -Combinação: se da entre o ser vivo(homem) e o elemento complementar (bem). É quando um homem se depara com um bem que vai satisfazer a sua necessidade. -Utilidade: aptidão de fazer um bem para satisfazer a necessidade. -> Utilidade pontual : está ligado a uma determinada carência 1037 juízes em MG -Interesse: Homem+ (necessidade) -> bem+ (sua utilidade) Com essa combinação o homem mantém seu equilíbrio . Nem sempre a utilidade de um bem interessa o homem , se não é sua necessidade . Falácia: mentira “Interesse” : palavra derivada da expressão QUOD INTER EST ( que está entre) Interesse Imediato: se presta diretamente à satisfação (ex: homem e alimento) Mediato: sugere a situação intermediária (homem e dinheiro – p/ comprar o alimento) Individual: necessidade = satisfação individual (moradia) Coletiva: satisfação da necessidade que só se vê associado a vários indivíduos (grande rodovia) Primário: primeira necessidade para a ostentação de outra necessidade que é o objetivo final (ex: materiais de construção Secundário : objetivo final para o qual se necessitou satisfazer o interesse primário (prédio) Separação Litigiosa: houve resistência de um dos lados Se não tem litígio= conflito de interesses : não necessita de uma ação judicial Quando eu preciso de uma ação judicial sem que haja litígio? Quando eu entrei c/ ação para que um parente “louco” tenha um curador. Como ele é louco, nem sabe dos próprios interesses , por isso não há conflito . É esse interesse que gera toda a senêuma processual? * Por que isso? - temos bens como fonte limitada em contrapartida, os interesses dos seres humanos são ilimitados, ou seja, em algum momento eu vou ter mais interesse do bem para satisfazê-lo ; e é ai que está a senêuma jurídica Essência da coletividade OBS: os interesses coletivos é que induz a formação de grupos , pois certas necessidades não são atingidas de maneiras individuais. A existência de interesses coletivos induz a formação de grupos humanos . - Conflito de Interesses: A evolução do homem aumenta suas pretensões ; as exigências ficam maiores. Os interesses são dinâmicos, deixam de existir ou passam a existir de acordo com a conduta e evolução social do homem. Toda vez que 2 ou mais indivíduos têm interesses no mesmo bem e um quer excluir o bem do outro, teremos um conflito Pretensão = é um desejo de afastar o interesse alheio em beneficio do meu próprio interesse ( é o que eu vou pedir ) Ação= 3 elementos : - Pedido através desses crivos -Partes simultâneos se descobre -Causa do pedido se uma causa é igual á outra. 2 lites semelhantes = fenômeno denominado “ coisa julgada” ( ou litispendência) Como se define se 2 lites são iguais = elas serão iguais, quando têm as mesmas partes , o mesmo pedido e a mesma causa de pedido . ( E se eu tenho uma causa igual á outra, estou diante da litispendência sendo preciso tomar uma atitude processual em relação à isso) Litispendência : quando se tem duas causas iguais e anda estão pendentes de julgamento ; as duas causas iguais ainda não foram sentenciadas . Coisa julgada: quando se repete uma lite que já teve sentença Litígio : se revela como conflito de interesses, resistido , é a resistência a um pedido em virtude de ser um interesse c/ duas partes Entender tacitamente : entender pela lógica das coisas, não porque estão escritas ou expressas Jurisdição Voluntária: é quando não há lide, não existe partes. Então , essas parte são chamadas “interessadas” OBS: o que define se uma jurisdição é voluntária ou contenciosa não é o litígio , mas a possibilidade do litígio . DA AUTOTUTELA ATÉ A JURISDIÇÃO A primeira forma de solução dos conflitos de interesse é a autotutela (extrajudiciais) A) Autotutela : dar a você mesmo o direito que você entende ter ( alguns doutrinadores chamam de autodefesa. Pelo sentido etimológico, é você defender a si próprio) É preciso entender , que os tempos primitivos, o Estado se utilizava da força. No primeiro momento da existência dos Estados não existia a tripartição dos poderes ; havia apenas um poder que era concentrado no monarca e ele exercia as 3 funções de administrar , legislar e julgar . Isso acontecia normalmente no que se chamava ágoras (grandes praças que existiam no Estado antigamente). Ali aconteciam os julgamento . O monarca chamava as pessoas que tinham reclamações a fazer , ouvia as histórias deles e ali surgiam os primeiros operadores do Direito e também o sofisma . Em regra , não havia lei. Naquela ocasião quem encontrasse resistência em sua pretensão , buscava satisfazer através do único elemento que ele tinha que era a força. Prevalecia a lei mais forte e quando a coisa era levada ao Estado p/ que ele resolvesse, a força maior estava no Estado. Então de uma forma ou de outra o que prevalecia naquele tempo era exatamente a autotutela . (resolver a pretensão resistida à força) Sofisma= é a pessoa dar uma determinada narrativa com aparência de verdade , mas o objetivo é enganar (até mesmo quando a pessoa introduz trechos verdadeiros em uma historia mentirosa para que se pareça uma verdade absoluta ) Proceder o pregão : chamar as partes para a audiência Propõe a ação = autor (requerente/supricante) Réu= contra quem se propõe a ação (requerido/supricado) Características importantes desse sistema de autotutela : não havia nenhuma garantia de que a justiça seria feita. A vitória do mais forte em virtude do emprego dessa força maior sobre o mais fraco ; daí se nota a precariedade do sistema da autotutela, pois não se contempla a justiça ( ou seja , é uma solução de conflito precária) OBS : ainda existe uma variação da autotutela no nosso Direito.) As características básicas da autotutela : Garantia da justiça é precária Ausência de neutralidade ( hoje chamado de principio da imparcialidade) Imposição da decisão de um ao outro ( por quê? Porque o juiz é a própria parte interessada) No Direito moderno, nos limites da lei , já que hoje temos leis que regulam as relações humanas, estando essas relações atreladas ao limite que a lei impõe. Ainda existe EXCEPCIONALMENTE o emprego da autotutela , onde você pode empregar a força material para evitar que contra você se consuma uma lesão Impedimento: Elementos objetivos Suspensão : subjetivo, não precisa declarar o porquê Excludentes de ilicitude: * Legitima defesa (putativo) * Estado de necessidade * Exercício regular do Direito * Estrito cumprimento do dever legal Figura típica: conduta que se amolda á norma. Aquilo que não tem figura típica não tem enquadramento penal Crime = fato típico + antijurídico + CULPAVEL ( há discordância) Só existe crime se tiver esses dois elementos ( FT + A) Ex: se alguém mata outrem sob legitima defesa não deixa de ser fato típico , mas deixa de ser crime . Também há elementos que excluem a culpabilidade: *INIPUTABILIDADE : quando o elemento que teria praticado o fato típico e antijurídico é inimputável . * NÃO TER POTENCIAL CONSCIENCIA DA ILICITUDE DO FATO *INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA ADVERSA A culpabilidade não é elemento do crime, seria pressuposto de aplicação penal - Só existem 3 ações possessórias : * Reintegração de posse * Manutenção de posse * Interdito proibitório - Turbar uma posse = não retira a posse do outro, mas se apropria dela , esta turbando a posse -Fenômeno autorizado no art. 1210 p. 1° = desforço imediato (Para evitar o escudo possessório) * Escudo Possessório : eminente (está acontecendo agora) OBS: o uso da autotutela , ainda que autorizado por lei, haverá de ser submetida ao devido processo legal.E nesse processo é que será avaliado se você efetivamente não excedeu os limites da autotutela permitidos em lei . *(art. 345 – CP) B)Autocomposição : acordo (desde os primórdios do tempo) Suasória = é uma composição , é um ato de alguma forma, de cobrar um acordo com alguém isso é um bem suasório . A autocomposição seria a solução de um litígio na dependência da vontade de um ou de ambos os conflitantes . 3 formas de autocomposição : Desistência : é uma forma de autocomposição onde aquele que levantou uma lide não quer mais discutir a lide (unilateral) Submissão: renuncia-se a desistência (unilateral) Transação(transacionar) : forçada ou não , concessão recíproca (bilateral) A autocomposição coexistiu com a autotutela . Embora a autocomposição seja uma evolução da autodefesa , pois ainda que haja a força, essa força é mais camuflada ou até nem vai existir . *Elementos da autogestão : -Autoformulação : autopostulação , eu tenho uma demanda que eu entendo que eu tenho razão , então vou até o judiciário e reclamo; não precisa de advogado -Proliferação da faculdade de Direito : o que representa dizer proliferação de advogado -Não cumprimento da obrigação por partes dos demais poderes: levar-se ao judiciário Desistir ≠ renunciar A renuncia não autoriza a tentar de novo. DIREITO DISPONIVEL = direito ligado à patrimônio A desistência hoje, no nosso direito atual , é renunciar A autocomposição é a forma de solução de conflito mais desejável. Não aquela autocomposição que havia no início rudimentar do direito , que ainda havia prevalência da força ; mas a autocomposição hoje é a forma mais desejável , primeiro porque eletivamente resolve o conflito. CONCILIADOR/MEDIADOR : tem o objetivo de compor as partes , fazer com que as partes transacionem . Visa-se hoje a solução de conflito através da transação Diferença de conflito e mediação : objetivamente o fim é o mesmo , mas há uma diferença técnica . Mediador: seu objetivo é usar os argumentos das próprias partes envolvidas para compor o litígio Conciliador: não se atém nas informações que ele colhe das partes , ele intervém com os seus próprios elementos subjetivos, busca mecanismos para convencer as partes a se compor. Princípios da Mediação : Imparcialidade do mediador Isonomia entre as partes Oralidade Informalidade Da autonomia da vontade das partes Busca do consenso Boa fé Confidencialidade OBS: a mediação também haverá de atuar em campo administrativo . Mediação ocorre quando o terceiro é chamado pelas partes ou disponibilizado pelo juízo para intervenção e intermediação visando solucionar o conflito propondo a solução as partes.O mediador pode ser qualquer pessoa, não necessita ter conhecimento jurídico , pois o que importa é a solução da lide através da composição . O mediador aproxima as partes para que elas dialoguem. Dá orientação , mas jamais decide, busca interpretar o desejo das partes e dá conselho e sugestões . A mediação é atividade técnica exercida por terceiro em relação á lide, deve ser imparcial e não tem poder de decisão ou coação .Tem como foco auxiliar e estimular a solução consensual para a controvérsia. A conciliação pressupõe um litígio existente e representa uma fase do processo. A mediação pode ser preventiva visando evitar o próprio processo . A mediação pode versar sobre direitos disponíveis ou indisponíveis que admitam transação (art. 3° da lei 13.140/2015) C) Arbitragem : não necessariamente buscando as informações das partes sobre a razão do litígio , pode buscar outros elementos que contribuíam para a composição (conceituação técnica). Ainda no Brasil , a arbitragem é usada somente por pessoas que tem poder econômico mais elevado. Quem tem poder econômico pequeno ainda não se utiliza muito desse processo de arbitragem . O foco da arbitragem é o seguinte: eu chamar alguém (árbitro) que eu confio , conhecendo ou não , para dizer quem tem razão em determinada controvérsia que eu tenho com uma outra pessoa. O juiz arbitral , ele não pode ser fixado tão somente em atitude prévia , quando a relação contratual está sendo estabelecida . Ela pode acontecer depois. Então , pode ser pré-contratual e pós-contratual A arbitragem tem suas regras. Foi aperfeiçoada , ainda vai precisar ser aperfeiçoada mais , difundir mais , dar mais acesso para que ela funcione, mas é uma forma de solução muito interessante (tecnicamente há uma diferença entre árbitros e arbitradores ) As raízes fincadas da arbitragem estão lá nas ordenações do reino de Portugal , no século XVII. Eles chamavam de juízes árbitros aqueles que deveriam conhecer das coisas e das razões do direito. Os juízes árbitros então, conheceriam das razões, das coisas que envolviam aquela contenda para que ele pudesse proferir o direito que iria se aplicado. Os arbitradores somente conheciam das coisas, então se caso houvesse alegação de direito, eles não poderiam continuar a gerir aquela arbitragem , teriam de passar para os juízes árbitros (também chamados juízes da terra)
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