Prát V_Aulas 1 a 3_Cautelares

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PRÁTICA SIMULADA V
gustavo.bastos@estacio.br
EMENTA
AV1
Processo cautelar. Petição inicial. Competência. Fundamentação. Liminar. Fumus boni iuris e periculum in mora. Cautelar nominada e inominada. Cautelar preparatória e incidental. Direito Civil. Direito Empresarial. Embargos de terceiro. Ação monitória. Execução de obrigação de fazer. Embargos à execução.
* Estudar processo cautelar	
- A petição inicial cautelar segue a mesma estrutura da PI do art. 282? 
 Ler art. 801 (traz a receita de bolo da PI cautelar).
- Competência: Será que vou aplicar novamente os arts. 94, 95, 100?
- Liminar: Existe liminar na cautelar, tendo em vista que a cautelar já é uma medida de urgência? Sim, existe e sua previsão legal é o art. 804. Usa-se muito na prática. O profº não se lembra de já ter feito uma cautelar sem que tivesse pedido uma liminar.
- Não posso falar em cautelar se não tiver a presença do FBI e PIN
- Cautelar nominada: Têm nome e são previstas no CPC, a partir do art. 813 e ss. Arresto, sequestro, arrolamento de bens, busca e apreensão.
- Cautelar inominada: Seria impossível que o legislador previsse todas as possibilidades de cautelares. Por isso é que existem as cautelar inominadas. Uma vez presentes os requisitos (FBI e PIN), não quer dizer que o jurisdicionado não tenha direito a propor uma ação cautelar. Poder geral de cautelar do juiz está para as cautelas inominadas
- Cautelar preparatória: É aquela que é proposta antes da ação principal. No Direito Português, chama-se cautelar antecedente. 
- Cautelar incidental: É aquela que é proposta já no curso do processo principal
- Embargos de terceiro: 3º que não faz parte da rj processual e que pretende proteger interesse própria
- Ação monitória: Não tem mais eficácia de título executivo. Tem que ajuizar ação de cobrança? Não, porque existe uma ação intermediária, que é a ação monitória
Errado falar que o cheque está prescrito; diz-se que o cheque perdeu sua exigibilidade
- Embargos à execução: 
AV2
Recursos. Juízo de admissibilidade e de mérito. Efeitos. Recursos em espécie. Apelação. Cabimento. Estrutura. Agravo de instrumento. Recurso inominado
- Só chego ao juízo de mérito se eu preencher todos os requisitos de admissibilidade
- Juízo de mérito: Análise da fundamentação do recurso
- Devolutivo e suspensivo: a princípio, todos os recursos têm efeito devolutivo (porque há uma discussão na doutrina em relação à .....). Agravo de instrumento é um recurso sem efeito suspensivo mas pode se pedir (fundamento: art. c/c 558)
- Recurso inominado: Cabível de uma sentença do JEC
- Apelação, AI, Recurso inominado: Todos compostos de 2 petições
- Há uma discussão sobre a possibilidade de complementação de custas no juizado especial. 
O STJ entende que sim (foi decidido de forma liminar, o processo ainda está tramitando). Há possibilidade pois se a lei especial (Lei 9099) é silente, tenho que aplicar subsidiariamente o CPC (para a apelação, há essa possibilidade).
AULAS
- Entregar o caso com doutrina e jurisprudência
COLETÂNEA DE EXERCÍCIOS
2,0 pontos
AULA 1 – DIA 14/02/2012
PROCESSO CAUTELAR (art. 796 e ss, CPC)
1. INTRODUÇÃO
	O Estado presta a tutela jurisdicional através do processo de conhecimento e do processo de execução.
	Sendo que, da data da distribuição da petição inicial até o provimento final (sentença), existe um largo espaço de tempo, durante o qual variações podem ocorrer com as partes, as provas, etc. Por isso, não basta conceder o direito de ação ao jurisdicionado. É preciso proporcionar uma justa solução da lide (= paz social, na opinião de Humberto Theodoro Jr.).
 Processo cautelar: Visa a assegurar PESSOAS, BENS (coisas) e PROVAS
 Ex: Sujeito quer propor ação em face de uma empresa de ônibus, porém, a testemunha do Autor encontra-se muito doente Poderá ser requerida a produção antecipada de prova testemunhal = Esse é o mecanismo para ouvir antecipadamente a testemunha, guardar seu depoimento e, depois, apresentar no futuro processo indenizatório a ser movido.
 Outro exemplo: A entrou com ação em face de B Sentença de procedência do pedido autoral transita em julgado Início da fase do cumprimento de sentença Contudo, B diz a A que não irá pagá-lo e diz que venderá o único bem que ele possui Precisaremos entrar com uma medida no curso da ação indenizatória a fim de garantir que esse bem não seja vendido Cabe ação cautelar de arresto
 Via de regra, A AÇÃO CAUTELAR ESTÁ VINCULADA A UM PROCESSO PRINCIPAL (99% dos casos)
 Processo principal tem natureza SATISFATIVA, enquanto o processo cautelar tem natureza de PREVENÇÃO. Contudo, excepcionalmente, algumas cautelares têm natureza SATISFATIVA, pois o que se pretende com esta já se encerra nela mesma.
2. CLASSIFICAÇÃO DAS MEDIDAS CAUTELARES
I) 
a) CAUTELAR NOMINADA ou TÍPICA
- Têm nome e estão expressamente previstas no CPC (a partir do art. 813 e ss). Arresto, sequestro, arrolamento de bens, busca e apreensão.
b) CAUTELAR INOMINADA
- Em algumas situações, o requerente precisa de um provimento cautelar mas nenhuma das medidas típicas serve para o seu caso. Isso não quer dizer que ele, jurisdicionado, ficará desamparado pelo simples fato de não existir previsão legal de uma cautelar que lhe sirva. Por outro lado, seria impossível que o legislador previsse todas as possibilidades de cautelares. Por isso é que existem as cautelares inominadas: uma vez preenchidos os requisitos (FBI e PIN), o jurisdicionado poderá entrar com a cautelar com base no art. 798, CPC (trata do poder geral de cautela do juiz). Poder geral de cautela do juiz está para as cautelas inominadas. 
II) 
a) CAUTELAR PREPARATÓRIA ou ANTECEDENTE
- É aquela que é proposta antes da ação principal. No Direito Português, chama-se cautelar antecedente. 
- Ex: Ação cautelar que eu resolvo ingressar antes mesmo da ação principal indenizatória em face da companhia de ônibus
b) CAUTELAR INCIDENTAL
- É aquela que é proposta no curso do processo principal
- Ex: Ação cautelar de arresto proposta no curso da ação entre A e B 
3. COMPETÊNCIA
- Art. 800, CPC
        Art. 800.  As medidas cautelares serão requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatórias, ao juiz competente para conhecer da ação principal.
- Se a ação cautelar for INCIDENTAL, a competência para conhecê-la será do juízo na qual tramita a ação principal 
- Se a ação cautelar for PREPARATÓRIA, a competência para conhecê-la será do juízo que seria competente para conhecer da ação principal.
COMPETÊNCIA NA AÇÃO CAUTELAR PREPARATÓRIA
Voltando ao exemplo da ação cautelar de produção antecipada de prova testemunhal: 
Quem julgará essa ação?
O juízo que seria competente para conhecer da ação indenizatória.
Mas que juízo é esse?
Como a ação é indenizatória decorrente de acidente de trânsito, aplica-se o art. 100 § único, sendo competente o juiz da Vara Cível do foro do domicílio do Autor ou do local de fato.
Art. 100 § único.  Nas ações de reparação do dano sofrido em razão de delito ou acidente de veículos, será competente o foro do domicílio do autor ou do local do fato
Veja que, nas ações cautelares preparatórias, é muito importante saber definir a competência do juízo competente para julgar a ação principal. Reler arts. 94, 95, 100, CPC.
Outro exemplo:
Mulher que pretende a separação de corpos do seu marido em razão da violência cometida por este contra ela Ação cautelar de afastamento do lar (ou ação cautelar de separação de corpos) Qual é a ação principal? O divórcio
Qual o Juízo competente para julgar a ação de separação de corpos? 
É o juízo competente para julgar o divórcio
E qual é o juízo competente para julgar o divórcio?
Art. 100, I : É competente o foro (...) da residência da mulher, para a ação de separação dos cônjuges e a conversão desta em divórcio, e para a anulação de casamento 
 
* Obs: O profº entende que aqui a competência é relativa (há uma facultatividade para a Autora: a ação pode ser proposta no domicílio do réu ou no da autora)
COMPETÊNCIA NA AÇÃO CAUTELAR INCIDENTAL
- Obrigatoriamente, o juízo competente seráaquele no qual tramita a ação principal
- Ex: Supondo que a ação de cobrança de A em face de B esteja tramitando na 1ª Vara Cível Regional da Barra da Tijuca Da mesma forma, o juízo competente para julgar a ação cautelar de arresto será a 1ª VC Regional da Barra da Tijuca (a distribuição ocorrerá por DEPENDÊNCIA)
- Mencionemos uma variação à regra do art. 800 (e que é uma possibilidade na vida real):
 Em situações excepcionais (especialmente nas situações em que se objetive preservar um bem), é totalmente possível que se ingresse com a AÇÃO CAUTELAR PERANTE O JUÍZO EM QUE ESTÁ SITUADO O BEM. 
 Voltando ao exemplo da ação movida por A em face de B e que tramita na 1ª VC Regional da Barra Supondo que o automóvel a ser arrestado esteja em Araruama >> Pelo art. 800, o advogado de A teria que propor a ação de arresto na Barra da Tijuca e aí o juízo da Barra (juízo deprecante) expediria uma carta precatória para a Comarca de Araruama (juízo deprecado) e este teria que cumprir a precatória por meio de seu oficial de justiça. Logrando êxito ou não no arresto, a Comarca de Araruama responderá ao juízo deprecante se cumpriu ou não a carta precatória.
 Se eu ingressasse com a ação cautelar aqui no Rio, teria que esperar a carta precatória ser expedida para a Comarca de Araruama. Até que a carta fosse cumprida, o carro poderia já ter sido vendido.
Então, em casos como o exemplificado, nas CAUTELARES EM QUE SE PRETENDE RESGUARDAR UM BEM, a jurisprudência vem aceitando, de forma pacificada, que a ação seja proposta perante o Juízo no qual se encontra localizado esse bem.
Contudo, surge, para o operador do Direito, a obrigação de fazer constar, na petição inicial, 2 coisas:
1) É fundamental que criemos, na estrutura da PI cautelar, um tópico, deixando bem claro para o Juízo que nós temos conhecimento de que SEU JUÍZO É INCOMPETENTE TERRITORIALMENTE. Contudo, em razão da iminente venda do bem, a ação está sendo proposta neste juízo incompetente.
2) No pedido, devo requerer expressamente que, após o arresto do bem, os autos sejam remetidos ao Juízo competente “X” (devo indicar obrigatoriamente qual é o juízo competente). Ex: “... que após a efetivação da medida cautelar de arresto, os autos sejam remetidos à 1ª Vara Cível Regional da Barra da Tijuca da Comarca da Capital”.
* Obs:
1) O que o profº sempre faz em casos como esse (de arresto de veículo): propõe a ação cautelar de arresto e já pede a expedição de ofício imediato ao Detran, a fim de impedir a venda do bem.
E se for arresto de imóvel, propõe a ação cautelar de arresto e pede expedição de ofício ao Registro de Imóveis competente para bloquear a matrícula.
Raramente o juiz vai indeferir o pedido de expedição de ofício.
2) Em uma situação dessas, o profº não distribui no Proger e fica esperando o resultado no escritório. O profº despacha imediatamente, vai direto para a Vara falar com o juiz. Tem juiz que aceita mas tem juiz que só despacha se o advogado protocolar no Proger. Logicamente, tem que haver muita urgência na cautelar.
4. REQUISITOS DAS AÇÕES CAUTELARES
I) FUMUS BONI IURIS
- Fumaça do bom direito
- Mero juízo de probabilidade do direito: O juiz, no processo cautelar, trabalha com a mera probabilidade. O juiz não pode exigir do Autor que comprove, cabalmente, a existência de seu direito. O juiz faz apenas uma COGNIÇÃO SUPERFICIAL. Isto é, o juiz pensa: “Eu acho que o Autor está falando a verdade” ou “Há indícios de que, realmente, o Autor tem o direito”.
II) PERICULUM IN MORA
- Real possibilidade de um dano grave acontecer 
- Voltando ao exemplo da ação a ser movida em face da empresa de ônibus Se o advogado do Autor for despachar a cautelar (de produção antecipada de prova testemunhal) diretamente com o juiz e este indagar-lhe se foi juntado documento médico que justifique a produção antecipada de prova ou se a testemunha encontra-se doente e o advogado responder negativamente, não haverá periculum in mora.
5. LIMINAR (art. 804, CPC)
Existe liminar na cautelar, tendo em vista que a cautelar já é uma medida de urgência? 
Sim, existe e sua previsão legal é o art. 804. Usa-se muito na prática. O profº não se lembra de já ter feito uma cautelar sem que tivesse pedido uma liminar.
O que justifica a concessão da liminar é a POSSIBILIDADE DO DANO CONSUMAR-SE ANTES OU COM A CITAÇÃO DO RÉU. O que o Autor quer, na verdade, é surpreender o réu, quer que a medida seja concedida sem a oitiva da parte contrária (inaudita altera parte).
	Na verdade, os requisitos para a concessão da liminar são os mesmos (FBI e PIM), porém a concessão dar-se-á SEM A OITIVA DA PARTE CONTRÁRIA.
	Imagine o exemplo do arresto do veículo sem uma liminar: o A pediria o arresto e o juiz, antes de concedê-lo, comunicaria tal fato ao Réu!
	O que muitas vezes ocorre na prática, infelizmente, é o Autor pedir uma liminar e o juiz, com medo de conceder a tutela, abrir espaço para o contraditório (“Por ora, deixo de me manifestar sobre a tutela de urgência. Cite-se”). 
O juiz, ao analisar o pedido de liminar, jamais poderá pensar em indeferir esse pedido porque o legislador deu 2 mecanismos que possibilitam um melhor convencimento:
1) O juiz pode exigir que o requerente preste CAUÇÃO
 O objetivo do caução é minimizar eventual prejuízo da parte contrária
 CAUÇÃO REAL: Incide sobre bens móveis ou imóveis
 CAUÇÃO FIDEJUSSÓRIA: É a fiança, o caução em dinheiro
2) O juiz poderá designar AUDIÊNCIA DE JUSTIFICAÇÃO PRÉVIA
 Aplicável caso o Autor não tenha condições de prestar caução (não tenha dinheiro nem bens)
 Para essa audiência apenas comparecem o Autor e, se for o caso, as testemunhas Funciona como uma tentativa de convencimento do Juízo O Juiz pode ou não ficar convencido: portanto, é possível que, mesmo após a Audiência de Justificação Prévia, o juiz decida pelo indeferimento do pedido da liminar
* Obs:
1) Não há ordem entre os 2 mecanismos. O juiz pode, inclusive, exigir caução e designar a audiência.
2) É interessante que o Autor inclua, em sua petição inicial, que ele tem interesse em prestar caução? Ou poderia inserir: “Em caso de dúvida de V. Exª, que seja designada audiência de justificação prévia...”?
 Depende. O profº normalmente não coloca porque o fato de incluir essas possibilidades para o juiz faz parecer que, o que está sendo juntado de prova e a própria situação fática não têm o condão de convencer o juiz a conceder a liminar.
 Contudo, em casos excepcionais, o profº orienta que seja pedida a prestação de caução. Ex: Empresa que teve um título indevidamente protestado por outra empresa, sendo que o meu cliente empresa está participando de um processo licitatório e vem me procurar 3 dias antes do dia da entrega da documentação (sendo que tem que dar tempo de tirar a certidão negativa exigida pelo edital) Se o Autor não quer que o pedido de concessão de liminar seja indeferido de forma alguma, pode ser oferecida a prestação de caução 
6. REQUISITOS DA PETIÇÃO INICIAL CAUTELAR (art. 801, CPC)
       Art. 801.  O requerente pleiteará a medida cautelar em petição escrita, que indicará:
        I - a autoridade judiciária, a que for dirigida;
        II - o nome, o estado civil, a profissão e a residência do requerente e do requerido;
        III - a lide e seu fundamento;
        IV - a exposição sumária do direito ameaçado e o receio da lesão;
        V - as provas que serão produzidas.
        Parágrafo único.  Não se exigirá o requisito do no III senão quando a medida cautelar for requerida em procedimento preparatório.
I - Competência
II - Qualificação das partes
III - A lide e seu fundamento 
- C/C § único do art. 801
- Só vai aparecer se a cautelar for PREPARATÓRIA. Por outro lado, se a cautelar for incidental, este tópico não existirá. 
- Consiste na mera NARRATIVA DOS FATOS. Por que se fala “fundamentos”? Esquece, é só a narrativa dos fatos.
- Fundamental que, no último § deste tópico, seja indicado o NOMEN IURIS DA AÇÃO PRINCIPAL A SER PROPOSTA (art. 806, CPC). 
Ex: “(...) no prazo do art. 806, o Requerente ingressará com a competenteação de reparação de danos”
Há um prazo para que o Requerente ingresse com a ação principal?
Sim. Prazo de 30 dias (art. 806, CPC). 
A partir de quando começa a contagem desse prazo?
Consoante art. 806, “da data da efetivação da medida cautelar”. 
Pela lei, efetivação da medida cautelar é, por exemplo, quando o Oficial de Justiça penhora o bem do Requerido na ação cautelar de arresto. A partir do momento em que é juntada aos autos a certidão do Oficial de que procedeu à penhora do bem, começa a contagem do prazo. 
Alguns começam a contagem desse prazo da data da distribuição da ação cautelar. É uma boa contagem porque acaba sendo um prazo conservador. O advogado jamais deve trabalhar no limite do 30º dia. Contudo, tecnicamente, o prazo não é contado dessa forma.
Alguns consideram o início da contagem a data do deferimento da liminar. Também é um prazo conservador mas não é o que a letra da lei fala.
Não havendo ajuizamento da ação principal no prazo de 30 dias a contar da efetivação da medida cautelar, há que se julgar extinta a cautelar, sem julgamento do mérito, por ausência do interesse de agir.
IV - A exposição sumária do direito ameaçado e o receio da lesão
- Neste trecho, faremos a fundamentação com base nos 2 requisitos, separando os 2 tópicos:
Exposição sumária do direito ameaçado (= FBI)
Receio da lesão (= PIM)
* Por mais que os dois requisitos venham no mesmo requisito, o profº quer que separemos em 2 tópicos
V - Provas
- Comparando com a estrutura da PI do art. 282, aqui está faltando: 
valor da causa
pedido
citação do réu: é um item do pedido
AULA 2 – DIA 28/02
ESTRUTURA DA AÇÃO CAUTELAR
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO ...
		
JOÃO .... , (qualificação), por seu advogado, vem perante V. Exª propor
AÇÃO CAUTELAR DE ARRESTO COM
PEDIDO DE LIMINAR
(até aqui, igual ao art. 282)
pelo rito especial [o rito nas cautelares sempre será O ESPECIAL CAUTELAR] em face de MARIA, (qualificação completa), pelas razões de fato e direito a seguir expostas.
DA LIDE E SEU FUNDAMENTO
- Art. 800, III c/c § único 
- O tópico III só aparecerá quando a cautelar for preparatória
- Pura narrativa dos fatos (equivale ao tópico DOS FATOS)
- No último parágrafo, mencionar sobre a ação principal
DA EXPOSIÇÃO SUMÁRIA DO DIREITO AMEAÇADO (fumus bonis iuris)
- Art. 800, IV 
- Desenvolver um pequeno texto
DO RECEIO DA LESÃO (periculum in mora)
- Art. 800, IV 
- Desenvolver um pequeno texto
LIMINAR
- Precisa criar um tópico para falar da LIMINAR (assim como na tutela antecipada era preciso criar um tópico “DA TUTELA ANTECIPADA”)
DO PEDIDO
- Dependendo da cautelar, teremos mais ou menos pedidos
DAS PROVAS
- O mesmo
- Especificar as provas que pretende produzir no caso concreto
VALOR DA CAUSA
Rol de testemunhas
- Tem que ser apresentado neste momento sob pena de preclusão
- Se o rito sumário já exige a apresentação do rol de testemunhas neste momento, com mais razão a cautelar
CASO DO CADERNO
(Exame 134 – Ponto 2 – OAB/SP) Júlio possui um terreno baldio, adquirido há vinte anos, que não é utilizado para nenhuma atividade econômica e cuja configuração permanece original. Após a ocorrência de chuvas de intensidade excepcional, no verão, o muro desse terreno tombou, tendo uma grande quantidade de água com terra invadido a casa de Marco, localizada abaixo do terreno de Túlio. Por acreditar que Túlio seja o responsável pelos danos causados em sua residência, em razão de ter ele providenciado a realização de recente terraplanagem no imóvel, Marco pretende propor uma ação de reparação de danos. Contudo, receia que o estado geral do terreno possa ser alterado por atuação humana ou por causas naturais, o que tornaria impossível ou muito difícil a produção de provas no curso da ação de indenização. Considerando a situação hipotética acima, redija, na condição de advogado de Marco, a petição inicial da ação cabível para possibilitar a verificação imediata dos fatos necessários para a comprovação do direito ao ressarcimento de danos.
O receio de Marco é a alteração do estado do terreno, seja por vontade humana, seja por força da natureza.
Assim, a medida cabível é propor ação cautelar [preparatória] de produção antecipada de prova pericial (cabe liminar? vamos ver adiante), requerendo a realização de imediato de uma perícia no local.
	A ação cautelar preparatória de produção antecipada de prova serve tanto para antecipar a produção de prova de natureza testemunhal (por ex, testemunha muito enferma, à beira da morte) como de natureza pericial (como é o caso de hoje).
	A ação cautelar aqui é de natureza preparatória porque a ação de reparação de danos ainda não foi proposta.
ENDEREÇAMENTO
Endereça-se a qual juiz? 
Ao juiz que seria competente para conhecer da ação de reparação de danos. 
E que juiz é esse? 
Ao juiz do lugar do fato (art. 100, V, a, CPC).
Art. 100 - É competente o foro (...)
V - do lugar do ato ou fato:
        a) para a ação de reparação do dano
EXMO. SR. JUIZ DE DIREITO DA ... VARA CÍVEL DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DE SÃO PAULO
	MARCO, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), (identidade), (CPF), (endereço), por seu advogado com endereço na rua ... vem, perante V. Exª, propor
AÇÃO CAUTELAR DE PRODUÇÃO ANTECIPADA DE PROVA
COM PEDIDO LIMINAR
Em face de JÚLIO ..., (nacionalidade), (estado civil), (profissão), (identidade), (CPF), (endereço), pelas razões de fato e de direito a seguir expostas.
* Obs:
- Consideraremos que o caso se deu no Estado de SP porque o exame é de SP.
- Na cautelar, não se chama autor, se chama REQUERENTE
DA LIDE E SEU FUNDAMENTO 
- Fazer a narrativa dos fatos 
- Último parágrafo: Fazer um parágrafo conclusivo falando da ação principal
- Sugestão do profº:
	“Diante do exposto, informa o Requerente que ingressará com a competente ação de reparação de danos”.
Obs: Não esquecer que o Requerente tem o prazo de 30 dias para propor a ação principal (30 dias) (art. 806).
Penalidade da não observância do art. 806: a medida cautelar perde a sua eficácia (art. 808).
Art. 808.  Cessa a eficácia da medida cautelar:
I - se a parte não intentar a ação no prazo estabelecido no art. 806;
II - se não for executada dentro de 30 (trinta) dias;
III - se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mérito.
Parágrafo único.  Se por qualquer motivo cessar a medida, é defeso à parte repetir o pedido, salvo por novo fundamento.
Algumas medidas cautelares, dentre as quais a cautelar de produção antecipada de prova, o Requerente não precisa observar esse prazo.
Na ação cautelar de produção antecipada de prova, o Requerente não precisa respeitar o prazo de 30 dias porque, com a realização dessa medida, o laudo pericial irá para o processo, no qual será homologado pelo juiz e transformando-se em documento (tanto é que a prova pericial transforma-se em documental para o processo principal). Assim, a doutrina diz que, por mais que o Requerente não cumpra o prazo legal, o juiz não irá rasgar o laudo (da mesma forma, não rasgaria um depoimento testemunhal). A prova já foi produzida e já está nos autos. Portanto, a doutrina não exige a observância do prazo. Contudo, o profº nunca deixa de cumprir esse prazo.
* Poderia distribuir as 2 ações (cautelar + principal) juntas?
 Poderia mas o profº aconselha esperar um tempo (profº espera cerca de 1 semana entre uma e outra)
 Quando for distribuir o processo principal, coloca-se o mesmo número atribuído à ação cautelar. Ou pode escrever, no processo principal, “distribuição por dependência ao processo nº ...”
DA EXPOSIÇÃO SUMÁRIA DO DIREITO AMEAÇADO (FBI)
- O juiz, na ação cautelar, faz uma cognição superficial. Então, aqui, é suficiente o mero indício de que o Autor tem razão
- Fumaça do bom direito está para o juízo de mera probabilidade
- Para demonstrar conhecimento ao examinador, começar a explicar o instituto do fumus bonis iuris (dedicar no máximo 2 parágrafos) para explicar o instituto de uma forma geral
- Em seguida, demonstrar a existência do fumus bonis iuris no caso concreto
- No caso concretodado, há uma certa dificuldade para demonstrar a existência do FBI porque, em algumas cautelares (como é o caso da produção antecipada de prova), um requisito é absorvido pelo outro. Aqui, o PIM é tão forte que ele acaba sugando o FBI. Então como configurar o FBI neste tipo de ação?
- Receio de haver uma forte chuva = PIM
- Receio do Autor alterar o terreno = PIM
- FBI = poderia ser demonstrado através da juntada de fotos do local, de forma a convencer ao juízo que já aconteceu isso e que pode acontecer novamente. Como o caso não abre a possibilidade de mencionarmos a juntada de fotos, no caso de hoje, não falaremos mais nada, apenas explicaremos o instituto.
DO RECEIO DA LESÃO (PIM)
- Possibilidade de um dano grave, de difícil reparação e iminente acontecer
- Explicar o instituto 
DA LIMINAR
- Mencionar o art. 804. Não transcrever o artigo. Pode até parafrasear mas não transcrever o artigo
- Comentar o que justifica a liminar em uma ação cautelar. E o que justifica a concessão de uma liminar no processo cautelar é a POSSIBILIDADE DO DANO ACONTECER ANTES OU COM A CITAÇÃO
- Se eu não peço liminar, o requerido pode mudar o estado do terreno. O objetivo é surpreender o réu. Ele será citado e, imediatamente, será feita a perícia.
DO PEDIDO
Diante do exposto, requer
1. A concessão da liminar de ..., inaudita altera pars (ou parte), determinando a produção antecipada de prova de natureza pericial
2. A citação do requerido (o profº nunca coloca “para, querendo, contestar..”)
3. A procedência do pedido com a homologação da prova pericial 
 Obs: A prova pericial é produzida no curso do processo cautelar mas o destinatário dela é o juízo da ação principal. Por que? Prova pericial = transforma-se em Laudo = Laudo vira prova documental = fica guardada nos autos para ser utilizada posteriormente pelo juiz da ação principal (especificamente no dia da AIJ, o laudo será revelado) Por isso, o tecnicamente correto é falar em “homologação do laudo pericial” 
4. A indicação do assistente técnico, Dr... (na prática, já tem que indicar o nome do dr.), com escritório / consultório (dependendo do tipo de perícia) no endereço .... com a sua consequente intimação por este Juízo para que possa participar da perícia a ser designada
 Este é um PEDIDO FACULTATIVO Isso porque não se pode exigir do Autor da ação cautelar que, além de suportar o prejuízo e desembolsar as custas do processos e os gastos com a prova de natureza pericial (que é cara), também tivesse que indicar um assistente técnico. 
 Mas, dependendo do que estiver sendo discutido, se o autor puder custear uma assistência técnica, isso será muito importante pois o assistente (que é outro expert no assunto) possa vir a auxiliar na formulação dos quesitos, assim como questionar a realização da perícia, indagando o perito do Juízo e podendo até levá-lo a convencimento que favoreça o Autor
 Caso concreto do profº: Perícia médica de exame ortopédico (em ação em face da União) A presença do assistente técnico ajudou no acompanhamento da perícia e na formulação dos quesitos 
 Lógico que a conveniência da indicação de assistente técnico ficará na dependência do valor da causa. Se o valor da causa for pequeno, pode não valer à pena contratar assistente técnico.
5. A juntada dos quesitos em anexo
6. A condenação do requerido ao ônus da sucumbência (= custas processuais + honorários advocatícios sucumbenciais).
 
DAS PROVAS
Requer a produção de provas admitidas em direito, especialmente a de caráter pericial, documental (porque tem que apresentar o RGI do imóvel) e depoimento pessoal do Requerido.
DO VALOR DA CAUSA
	Qual é o valor da causa na ação cautelar? 
Deve corresponder ao dano sofrido? Isto é, deve guardar correlação com o valor da causa na ação de reparação de danos? 
Não. O objetivo desta ação cautelar é a realização da perícia. O objetivo da ação principal é a reparação dos prejuízos. 
Neste caso, vamos colocar o valor de alçada.
	Dá à causa o valor de R$ ..... (alçada)
Alçada = para alguns 1244,00 ( o equivalente a 2 s.m.)
O que seria “valor de alçada”? Alguns entendem que é: 
1) R$ 1.000,00 (meramente para efeitos fiscais)
2) 2 s.m. vigentes à época da distribuição da petição inicial (hoje, daria R$ 1244,00) – corrente a que o profº se filia 
3) Correspondente à taxa judiciária mínima (= 2% sobre o valor da causa). O TJ estabeleceu um limite mínimo e um limite máximo para o pagamento da taxa judiciária. Hoje, ele é de R$ 23,00 e R$ 25.000,00, respectivamente.
* Obs: No último edital da prova da OAB constava que o candidato não poderia abreviar nada, nem EXMO. SR. e nem CPC.
NT
PD
Local, data
Advog
OAB
QUESITOS
1 - Queira o ilustro perito ....
2 - ...
Na prova da OAB, colocar este tópico dos quesitos, para mostrar ao examinador que vc tem conhecimento a respeito
V EXAME DE ORDEM UNIFICADO – PROVA PRÁTICO-PROFISSIONAL – DIREITO CIVIL
Em 19 de março de 2005, Agenor da Silva Gomes, brasileiro, natural do Rio de Janeiro, bibliotecário, viúvo, aposentado, residente na Rua São João Batista, n. 24, apartamento 125, na Barra da Tijuca, Rio de Janeiro, RJ, contrata o Plano de Saúde Bem-Estar para prestação de serviços de assistência médica com cobertura total em casos de acidentes, cirurgias, emergências, exames, consultas ambulatoriais, resgate em ambulâncias e até mesmo com uso de helicópteros, enfim, tudo o que se espera de um dos melhores planos de saúde existentes no país. 
Em 4 de julho de 2010, foi internado na Clínica São Marcelino Champagnat, na Barra da Tijuca, Rio de Janeiro, vítima de grave acidente vascular cerebral (AVC). Seu estado de saúde piora a cada dia, e seu único filho Arnaldo da Silva Gomes, brasileiro, natural do Rio de Janeiro, divorciado, dentista, que reside em companhia do pai, está seriamente preocupado. 
Ao visitar o pai, no dia 16 de julho do mesmo mês, é levado à direção da clínica e informado pelo médico responsável, Dr. Marcos Vinícius Pereira, que o quadro comatoso do senhor Agenor é de fato muito grave, mas não há motivo para que ele permaneça internado na UTI (Unidade de Tratamento Intensivo) da clínica, e sim em casa com a instalação de home care com os equipamentos necessários à manutenção de sua vida com conforto e dignidade. Avisa ainda que, em 48 horas, não restará outra saída senão dar alta ao senhor Agenor para que ele continue com o tratamento em casa, pois certamente é a melhor opção de tratamento. 
Em estado de choque com a notícia, vendo a impossibilidade do pai de manifestar-se sobre seu próprio estado de saúde, Arnaldo entra em contato imediatamente com o plano de saúde, e este informa que nada pode fazer, pois não existe a possibilidade de instalar home care para garantir o tratamento do paciente. 
Desesperado, Arnaldo procura você, advogado(a), em busca de uma solução. Redija a peça processual adequada, fundamentando-a apropriadamente. (Valor: 5,0)
* Comentário: O profº acha que é processo de conhecimento com pedido de TA mas o gabarito da OAB consta como cautelar
INICIAL DE OBRIGAÇÃO DE FAZER CUMULADO COM  DANOS MORAIS/MATERIAIS COM PEDIDO DE  TUTELA ANTECIPADA.
AUTOR: Agenor da Silva Gomes  representado por seu filho Arnaldo da Silva Gomes
RÉU: Plano de Saúde
COMPETÊNCIA: Vara cível ou defesa do Consumidor  - Rio de Janeiro
PROCEDIMENTO: Ordinário
FUNDAMENTOS: Aritgos - 273,I  282 e 461 todos do cpc, 247 e 632 do CC.
OBSERVAÇÃO: Medida Cautelar preparatória também deveria ser considerada.
POR HAVER INCAPAZ, DEVERÁ O MP SER INTIMADO CONFORME ARTIGO 82 DO CPC
 
QUESTÃO I:
A) Sim, Morte Presumida
B) Ação de justificação de óbito com fundamento no artigo 7º, I cc c/c Lei 6015 artigo 88, caput.
 
QUESTÃO II:
A) Alegar que o cheque é TÍtulo  Executivo Extrajudicial - Art 585, I do CPC. Sobre o excesso da execução, alegar o artigo 739,III  (embargos protelatórios) e  739 - A, § 5º (indicar valor correto).
B)  Agravo de Instrumento no prazo de 10 dias - 522 CPC.
 
QUESTÃO III:
A) Sim. Norma de ordem Pública - STJ 364 + 205 ; ARTIGO 1º Lei 8009/90.
B) Distinguir TAXI (INSTRUMENTO DETRABALHO - 649, V CPC X IMÓVEL (ARTIGO 3º,III L 8009/90 - ARTIGOS 1º,III e 170,III CRFB/88.
 
QUESTÃO IV:
A) NÃO. ARTIGO 507 CC - EFICÁCIA NA CESSÃO PERANTE 3º. ARTIGO 505 É A PREVISÃO DA RETROVENDA - ARTIGO 585,II = PACT SUNT SERVANDA.
B) AÇÃO DE EXECUÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER ARTIGO 585,II CPC
AULA 3
(Exame 132 – Ponto 2 – OAB/SP) 
   Elisa, menor impúbere, nascida aos 13.08.2006, representada por sua mãe, Maria José, propôs demanda pretendendo a condenação de Luiz Otávio ao pagamento de pensão alimentícia no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) mensais, sob o fundamento de que o réu é pai da menor e tendo em vista a necessidade da menor e a possibilidade do réu.
Referida demanda está em curso perante a 1ª. Vara da Família e Sucessões de São Paulo/Capital. 
Citado, Luiz Otávio apresentou defesa e, ato contínuo, seguiu-se a fase probatória. Posteriormente, a demanda veio a ser julgada procedente, tendo sido condenado o réu ao pagamento de pensão alimentícia no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) mensais, devidos a partir da propositura da demanda e corrigidos monetariamente a partir da citação e juros de mora de 1% (hum por cento) ao mês, também a partir da citação.
Referida sentença transitou em julgado, não tendo o réu cumprido espontaneamente com o pagamento das verbas a que foi condenado.
Diante dessa situação e sabendo que as partes nesse ínterim não alteraram seu domicílio, como advogado da menor, proponha a demanda cabível através do processo adequado, para a satisfação da obrigação líquida, certa e exigível, que monta atualmente a quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais).
- No 2º § do texto, vem uma informação importante: o veículo, único bem do casal, é objeto da partilha na ação de separação judicial
- Há anúncios que comprovam a venda do bem e há testemunham que atestam a ida de interessados em compra-lo à casa do devedor 
- Objetivo da Mariana: Quer garantir o recebimento dos alimentos e, dessa forma, pretende evitar a dilapidação do patrimônio do Requerido
Mas como? 
Impedindo a venda do bem. Preste atenção: O objetivo dela não é receber alimentos pois ela já teve esse direito reconhecido em sentença transitada em julgado na ação de alimentos
- Que cautelar é essa que visa impedir a venda do automóvel? Arresto (art. 813) – Portanto, ajuíza-se uma ação cautelar de arresto para evitar a venda do automóvel
* ARRESTO x SEQUESTRO: Em ambos, o objetivo é EVITAR O EXTRAVIO DE UM BEM, seja móvel seja imóvel.
 Arresto: Visa preservar o extravio de um bem com vistas a resguardar uma futura execução por quantia certa
 A execução de alimentos nada mais é do que uma execução por quantia certa
 Sequestro: Visa preservar o extravio de um bem com vistas a resguardar uma futura execução de entrega de coisa certa 
 Se a minha cliente fosse a Fernanda (mãe), a medida cabível seria o SEQUESTRO (pois ela quer resguardar a sua parte da meação, que é um objeto específico)
Portanto:
Arresto está para uma execução por quantia certa
Sequestro está para uma execução de entrega de coisa certa
- Essa cautelar é INCIDENTAL, uma vez que a AÇÃO DE ALIMENTOS já foi proposta
1) ENDEREÇAMENTO: Exmo. Sr. Juiz de Direito da 2ª Vara de Família da Comarca de Nova Iguaçu do Estado do Rio de Janeiro
 Qual é o juízo competente para uma ação incidental?
 O mesmo juízo no qual está tramitando a ação principal (= ação de alimentos)
 Logo abaixo do endereçamento (no lugar de onde ficaria o “processo nº”), colocar “distribuição por dependência ao processo nº 111” ou “distribuição por dependência aos autos do processo nº 111”
2) Qualificação das partes e NOMEN IURIS DA AÇÃO E RITO: AÇÃO CAUTELAR DE ARRESTO COM PEDIDO DE LIMINAR 
MARIANA SANTOS RODRIGUES, menor impúbere, [não é necessário qualificar o menor], registrada neste ato por sua mãe Fernanda Santos Rodrigues, brasileira, casada, professora, residente na Rua Jota, 32, Nova Iguaçu, Rio de Janeiro, RJ, [o nome da mãe não vem em caixa alta e nem em negrito pois ela não é parte, é apenas a representante legal da Requerente] vem, por seu advogado com endereço na rua ..., perante V. Exª, propor
AÇÃO CAUTELAR DE ARRESTO 
COM PEDIDO DE LIMINAR
pelo rito especial cautelar em face de JORGE RODRIGUES [como esta ação cautelar é INCIDENTAL, não é obrigatório qualificar novamente as partes mas o profº qualifica tudo novamente], pelas razões de fato e direito a seguir expostas.
DA LIDE E SEU FUNDAMENTO
- Conforme art. 800, III c/c § único não existirá este tópico 
DA EXPOSIÇÃO SUMÁRIA DO DIREITO AMEAÇADO (fumus bonis iuris)
- Art. 800, IV 
- É preciso trazer ao Juízo o mínimo de fatos a fim de justificar a propositura da ação cautelar: há um bem que pode ser extraviado e, se isso ocorrer, pode comprometer a utilidade do processo principal . Assim, inicialmente, fazer uma PEQUENA NARRATIVA DOS FATOS, contando brevemente ao Juízo que há uma execução de alimentos em andamento e que há risco de extravio do bem, esse bem é um automóvel, etc. Na cautelar da aula anterior, fizemos a narrativa dos fatos no tópico “da lide e seu fundamento”; na cautelar da aula de hoje, faremos neste tópico da “exposição sumária”: assim, uma das diferenças entre as 2 peças é que a narrativa dos fatos é feita em tópico diferente.
- Explicar, de uma forma geral, o instituto do fumus bonis iuris, mostrando a configuração do mesmo no caso concreto
- O que falar sobre configuração do FBI? 
 Falar sobre o arresto (conceito, previsão legal – art. 813, CPC)
DO RECEIO DA LESÃO (periculum in mora)
- Art. 800, IV 
- Explicar o instituto de forma geral e comprovar a sua presença no caso concreto (anúncio de venda do bem e testemunhas que comprovam o interesse de alguns na compra do bem)
DA LIMINAR
- Relembrando, o que justifica a concessão de uma liminar?
 É a real possibilidade do dano consumar-se antes ou com a citação do réu. Falar sobre essa real possibilidade no caso concreto
- Previsão legal da liminar: art. 804
- Se não pedíssemos a liminar, Jorge seria citado. E, com a citação, Jorge procederia à venda com a maior urgência possível. Pedindo a liminar e sendo a mesma deferida pelo juiz, o Oficial de Justiça, no mesmo ato de INTIMAÇÃO de Jorge, já procede ao ARRESTO DO BEM. Jorge será surpreendido pelo Oficial de Justiça. Jorge não vai contestar nada porque foi apenas intimado. Intimação é uma ordem judicial.
DO PEDIDO
Diante do exposto, requer:
1. A concessão da liminar de ..., inaudita altera pars (ou parte), determinando o arresto do veículo placa ..., ano , modelo, que encontra-se na posse do requerido, com a consequente expedição de ofício ao Detran para que se efetive o bloqueio do bem
 Obs: Essa expedição de ofício ao Detran é muito importante. Quando o advogado requer a expedição de ofício, se deferida a liminar, o juiz também determina a expedição de ofício (mero ofício a ser entregue pelo advogado ou Requerido ao Detran). O advogado acompanha o juiz para a intimação do Requerido e a requerente foi levar o ofício ao Detran (tem que levar no mesmo dia pois, comunicando ao Detran, o Requerido já não pode vender o bem).
 O mesmo ocorreria se fosse um imóvel: pediria o arresto do imóvel e a expedição de ofício ao RGI competente “X”
2. A citação do requerido 
3. A nomeação de depositário judicial
 Como estamos falando de medidas que visam a assegurar um bem, teríamos 3 opões:
1) Indicar a própria Requerente para ficar na guarda do bem
2) Requerer que o Requerido permanecesse na guarda do bem
3) Pedir a nomeação de um 3º estranho ao processo mas que é um ente da Justiça para que ficasse na guarda do bem. O depositário ficará com a guarda do bem até o desfecho do processo
4. A procedência do pedido, transformando a liminar acima requerida em definitiva ao final da ação. 
5. A intimação das testemunhas abaixo arroladas
 Como o rito da cautelar é um rito muito rápido, tenho que já incluir o rol de testemunhas
6. A condenação do requerido ao ônus da sucumbência (= custas processuais + honorários advocatícios sucumbenciais).
 
DAS PROVAS
Requer a produção de provasadmitidas em direito, especialmente a de caráter documental (porque tem que apresentar o RGI do imóvel), testemunhal e depoimento pessoal do Requerido.
DO VALOR DA CAUSA
	Qual é o valor da causa na ação cautelar? 
No caso de hoje, a doutrina estabelece que, no caso de ARRESTO, o valor da causa deve corresponder, na íntegra, exatamente ao valor do bem que se pretende arrestar (= 10.000,00).
Portanto:
	Dá à causa o valor de R$ 10.000,00 (= dez mil reais)
O problema de colocar esse valor é que isso eleva o valor das custas a serem recolhidas, onerando o Requerente.
	Porém, também tem sido aceito pela jurisprudência a colocação do “valor de alçada” para as cautelares de um modo geral. 
Nesse caso, teríamos:
Dá à causa o valor de R$ ..... (alçada)
Se o profº estivesse fazendo a prova da OAB, colocaria como valor da causa, a quantia de 10.000,00, já que essa informação foi dada pela questão.
NT
PD
Local, data
Advog
OAB
ROL de testemunhas