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Sumário ATENÇÃO! O traficante diferencia-se da pessoa que adquire para consumo pessoal, pois a droga adquirida pelo traficante não é apenas para o consumo pessoal. FIQUE LIGADO! Acerca do elemento subjetivo, as condutas descritas na norma penal – adquirir, guardar, tiver em depósito, transportar ou trouxer consigo – exigem um fim especial: exclusivo consumo pessoal. a) Consumação do Crime: 1) não depende de resultado naturalístico 2) se consuma quando alguma das condutas do verbo se consuma 3) a pessoa não precisa consumir a droga para o crime se consumar 4) é um crime de mera conduta de perigo abstrato Fique Ligado! Majoritariamente, entende-se que não admite a forma tentada. b) Elementos Normativos: “drogas” e “sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar”. São elementos que precisam ser valorados pelo juiz, para que este possa depreender o seu significado. O que é droga? O juiz precisa se a droga utilizada está no roll de drogas ilícitas. c) Tipo Penal Misto Alternativo: o legislador descreveu várias ações (tipo misto) na mesma norma, consumando-se o crime com a prática de uma conduta ou outra (alternativo). Com isso, esse crime é alternativo porque há mais de um núcleo (verbo) e, além disso, é alternativo por causa da conjunção “ou”. Em decorrência dela, o crime estudado se configura em qualquer um dos núcleos. FIQUE LIGADO! É delito de perigo abstrato, isto é, sua configuração não exige dano real, nem mesmo perigo concreto. FIQUE LIGADO! As condutas “usar” ou “consumir” constituem fato atípico. Existe atipicidade, porque o crime não é “usar” ou “consumir” a droga, mas sim adquiri-la, guardá-la, mantê-la em depósito, transportá- la ou trazê-la consigo para consumo pessoal. No art. 28 não há o verbo “usar”. Por isso, em decorrência do princípio da reserva legal, no qual decorre o princípio da taxatividade, não se pode punir alguém por uma conduta que não está expressamente descrita na norma penal. Note! Usuário de maconha que está fumando maconha pode ser autuado? Sim, mas não porque está usando, mas sim porque está com a posse da droga. Atenção! No crime de posse de droga para consumo pessoal, a apreensão da droga é essencial para a configuração do crime. QUESTÃO POTENCIAL DE PROVA! É norma penal em branco homogênea ou heterogênea? Norma penal em branco heterogênea, porque o conteúdo do termo “droga” precisa ser complementado por normas de caráter administrativo. 1) Natureza da droga 2) Quantidade 3) Local onde foi apreendida 4) Condições em que se desenvolveu a ação 5) Circunstâncias 6) Conduta do agente Atenção! A quantidade, por si só, não diz se a droga era ou não para consumo pessoal. NOTE! O STJ entende que o art. 28 tem sim natureza de crime. O que aconteceu foi a despenalização, não a descriminalização. NOTE! Quem semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas à preparação de drogas somente não responderá pelo crime de tráfico caso sejam preenchidos dois requisitos: a) Pequena quantidade da droga. b) Destinação para consumo pessoal.
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