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INTRODUÇÃO AO ESTUDO DO DIREITO Preparação para AV2: CONTEÚDOS DA PROVA ESCOLA DO PENSAMENTO JURÍDICO (1 questão) 1.1 Jusnaturalismo -Direito Natural = Direito Justo Ex. Direito à vida, a liberdade, igualdade, dignidade da pessoa humana. - Imutável, Universal, Não Escrito. - Leitura Moral do direito: Deve ser justa! - Prevalece sobre a Morma Jurídica. Direito Natural = Leis divinas. Ex. O Homem deveria ser justo! Grécia Antiga (800-500ac) Império Romano (106-43ac) Idade Média (SecVaoXV) Fase Racionalista (SecXVIeXVII) Direito Natural = Provém da razão. O homem faz suas escolhas e) Declínio do Direito Natural (SecXIXeXX) - Separação do Direito da Moral (Concepção Atual) - Direito Natural Inerente ao Homem - Declaração Universal dos Direitos do Homem da ONU de 1948. - O legislador deve observar o Direito Natural. 1.2 Positivismo Jurídico Sistematização e formalização do Direitos Código de Napoleão 1804 A lei não tem conteúdo e juízo de valor Direito = vontade do Legislador = lei = Segurança Jurídica Função Mecânica dos Juristas = espirito da lei = ciência exata Não existem todas as respostas no código = Existem Lacunas. 1.3 Alemanhã: Escola Histórica - Savigny = crítica a codificação - Crítica ao Jusnaturalismo - Direito = Costumes = Histórias de um povo - Direito = necessita de povo - Legislador traduz as necessidades de um povo a partir das leis Pandectismo Jurídico - Influência do Positivismo - Fiel a Tradição Germânica - Estudo do Direito Romano - Doutrinário = Estudos se transformavam em livros. 1.4 Normativismo Jurídico = Teoria Pura de Hans Kelsen (Sec XX - 1934) Metodologia própria para a Ciência da Direito = Método e Objetivo Objetivo da ciência do direito = Norma Jurídica Analisar a validade da Norma Mecanismo de Funcionamento Interno da Ordem Jurídica Não se discute se as normas são justas ou não Não considera os aspectos políticos, sociológicos e históricos Influência do Positivismo NORMAS vontade política do ESTADO Pontos principais da Teoria: Norma = Validade reconhecida pelo ESTADO Ordenamento (conjunto de normas) ou sistema jurídico Aspecto Estruturante = Pirâmide de Kelsen NORMA FUNDAMENTAL Norma Suprema = Constituição Federal Leis = Normas inferiores = Legislativo Direitos = Poder Executivo Poder Judiciário = Sentenças ESCALA HIERÁRQUICA O Ordenamento Jurídico é composto por Norma Superior que Provém do Legislativo. É aplicável a qualquer ESTADO em qualquer tempo. 1.2 Norma Fundamental = Autoridade do Estado = Ordenamento Jurídico = Unidade do direito Norma Hipotética = De onde surge a pirâmide Não é Norma Jurídica Pressuposto de Validade Conteúdo não questionável = autoridade do Estado que cria normas! Reflexão que escapa ao Campo do Direito Está acima da Pirâmide 1.3 Separação entre o Direito e a Moral = Decisão do juiz = Sem fundamentos Valorativos 1.4 Crítica = Utilização pelos regimes autoritários (Hitler, Mussolini) 1.5 Limitação do objeto da Ciência do Direito Críticas à Norma Fundamental Falta de Direito oponível ao ESTADO 1. Culturalismo Jurídico = atualidade Mais moderna reúne o melhor de cada Escola 1.1 Miguel Reale e a Teoria tridimensional do Direitos Direito = Fato, Valor e Norma Norma = Fato (dado da realidade) + Valor (elemento moral) Norma (deve ser) = Valores + experiência histórica (ser) Nenhum dos 3 prevalece ART 548 Codigo Civil (Direitos Fundamentais) 2. Conceitos Jurídicos Fundamentais 2.1 Direito Natural = Princípios fundamentais de proteção ao Ser humanos (Nem sempre estão escritos) Observação pelo Legislador Características Atuais = Razão Humana / Inerente à pessoa Princípios: Universalidade Imutabilidade Indelebilidade (não podem ser destruídos) Obrigatoriedade Validez Eterno Irrenunciabilidade Unidade (observação do princípio) Necessidade 2.2 Direito Positivo Provém do Estado = Legislativo Segurança Jurídica Características: Temporal Dimensão Espacial (Territorial) Vigência Formal (processo de elaboração da norma) Hierárquica Criado pelo Homem Escrito Mutável TEORIA DA NORMA Deve ter: Generalidade = Para Todos Abstratividade = Caso em Tese Bilateralidade = Cada dever um direito (vice versa) Imperatividade = Manda quem pode!!! Coercibilidade = sofre sanção atributividade = tem poder jurídico - Leis Extravagantes = Leis Fora do Código (editadas isoladamente, especificamente) -Lei Anacrônica = Lei superada = Sem aplicação Pirâmide de Kelsen = Hierarquia Relação Jurídica (1 questão) Relação jurídica é toda relação social prevista em Norma 1.1 Conceito Vínculo que une duas ou mais pessoas decorrente de um fato (acontecimento) previsto em Norma Jurídica (provém do estado), que produz efeitos jurídicos (direitos e deveres) 1.2 Elementos: Sujeitos do direito: Pessoa Natural = Física = Ser Humano Pessoa Jurídica = Fundações, sociedades, associações etc... Sujeito Ativo – Titular do Direito Subejtivo = Poder ou faculdade de exigir algo de alguém Sujeito Passivo – Titular do Dever jurídico Objeto: Finalidade da relação jurídica = Objeto = Valor econômico Objeto Imediato: direito = conduta humana (sem o ser humano o objeto não tem ação) Objeto Mediato (indireto) = é o próprio objeto Ex, compra e venda, compra de um carro, pintura de casa... 1.3 Vínculo de Atributividade Acontecimento que gera consequências jurídicas = fato jurídico / fato gerador/ fato jurígeno Vínculo só se estabelece entre sujeitos 1.4 Distinções: Relação Jurídica patrimonial = objeto tem valor econômico Relação Jurídica não patrimonial = objeto não tem valor econômico ex. nome, vida, integridade... 1.5 Especies Abstratas (Prevista na Norma = Relação geral em que não se individualiza os sujeitos nem o objeto) X Concretas (Fato = concretização da relação) Simples (possui um direito subjetivo ex. doação) X Complexas (possui diversos direitos subjetivos ex. Sociedade, contrato) Principais (existe por si só ex. Compra e venda de imóvel, locação) X Acessórias (depende da principal hipoteca, fiador) Públicas (Entre estado x Individuo ou Estado x Estado) X Privado (entre indivíduo x indivíduo) Absolutas (respeitadas, efeito “Grega Omnes” ex. Direito de propriedade) X Relativas (respeitada/cumprida somente pelas partes ex. Compra x venda e herança) Solenes (cuja a forma está prevista em lei ex. Registro, Escritura) X Informais (a forma é livre ex. Compra X Venda) Duráveis (sem prazo determinado ex. Casamento) X Não duráveis (Prazo determinado ex. Aluguel) X Efêmeras (Instantâneas ex. Compra de um Café) Bilateral (2 partes direitos e deveres) X Plurilaterais (Várias partes, vários sujeitos ativos e passivos) 1.6 Relação Jurídica de Direito Material Norma de Direito Material que prevê os direitos subjetivos ou postetativos 1.7 Relação Jurídica de Direito Processual Entre o Estado (Juiz) e as partes envolvidas no processo = Decisão sobre o Direito Material Questionado Fontes do Direito (4 questões) 1.1 Conceito Fonte = Origem = Local onde nasce Fonte do Direito = Local onde se busca o direito (Podem ser materiais, históricas e formais) 1.2 Classificação Fontes Materiais (Fatos, ações) = Fatos Sociais que influenciam na formação do direito. Valores Sociais que resultam no conteúdo das normas jurídicas Fatos sociais, econômicos, políticos, religiosos, morais. ex. 1: Econômico = Crise de 1929 = Depressão econômica = Efeitos jurídicos ex. 2: Religioso = Igreja que luta contra a legislação do aborto, da eutanasia etc ex. 3: Moral = os valores morais do respeito ao próximo, da ciência, da fidelidadeque influenciam a criação do direito ex. 4: fontes naturais = condições climáticas, a população, a topografia 1.3 Fontes Materiais diretas ou imediatas Fontes que criam diretamente a norma = órgãos legiferantes = Legislativo Poder Legislativo = Elabora as normas e as faz entrar em vigor Poder executivo = Excepcionalmente elabora normas = circulares, resoluções, portarias etc Poder judiciário = Decisão = Norma específica para o caso concreto = jurisprudência, decisão para o caso concreto) 1.4 Fontes materiais indiretas ou mediatas São os fatos, os acontecimentos sociais que influenciam na criação das normas 1.5 Fontes Históricas Documentos jurídicos do passado que ainda influenciam o direito. (Cód Napoleão, Direito Romano) 1.6 Fontes Formais Forma como o direito se manifesta Lei, Costume, Jurisprudência, doutrina Fontes Materiais = Realidade Social, valores que influenciam as fontes formais. FONTE HISTÓRICA = FONTE MATERIAL INDIRETA (1 fonte) -----> FONTE MATERIAL DIRETA (órgão legislativo) (2 fonte) -----> FONTE FORMAL = NORMAS JURÍDICAS + OUTRAS FONTES FORMAIS = PRINCÍPIOS, COSTUMES E DECISÕES. 1.7 Costumes (lacuna da lei com permissão da Lei) e Jurisprudência (utilizados pelos operadores para fundamentarem seus argumentos) = Fontes formais integrativas 1.8 Costumes, conjunto de condutas constantes e uniformes de um grupo social. Pratica por um longo tempo, de maneira reiterada, considerada obrigatória = com responsabilidade jurídica = considerado costume jurídico. 1.9 Direito Consuetudinário ou costumeiro Conjunto de normas costumeiras em vigor num Estado = Costumes jurídicos em vigor no país Normas sociais não escritas. Ex Furar fila 1.1.2 Espécies “contra legem” (contra lei) = jogo do bicho “secundum legem” (segundo a lei) = comissão de corretagem “Praeter legem” (sem lei) = cheque pós datado Como se prova a existência dos costumes? Documentos, Testemunhas etc.. 1.2 Jurisprudência = Conjunto de decisões proferidas pelos juízes ou tribunais sobre determinadas matérias. Jurisprudência uniforme (decisões parecidas) X jurisprudência contraditória (sentença divergentes) A jurisprudência cria direito? Países “common law”, sim decisão é maior que a lei Países “Civil law”, não a lé é mais importante Os que admitem = juiz ao interpretar (ampla e restrita) as normas para o caso concreto cria Direito Novo. Os que negam = juiz é mero interprete da lei = sempre aplica o Direito Positivado. 1.3 A jurisprudência vincula: países de “common e civil law” Súmula (não vincula) só pode ser feita pelo STJ = síntese do entendimento jurídico de uma determinada matéria a partir de reiteradas decisões no mesmo sentido. Súmula vinculante (obrigatória) = Objetivo = Evitar divergências entre o Judiciário e a Administração Pública – só pode ser feita pelo STF = após reiteradas decisões sobre a matéria constitucional = Poderá ser aprovada mediante decisão de 2/3 dos seus membros = efeito obrigatório. 1.4 Jurisprudência transformada em Lei 1.5 Doutrina = Interpretar as normas vigentes, criar teorias e novos institutos jurídicos Funções = criadora, prática, crítica 1.6 Analogia (preenche lacuna na ausência da lei) Inexistência da lei para resolver caso concreto Utilização de uma norma adequada a uma situação para regular outra semelhante Interprete = Localiza no ordenamento jurídico a Norma que apresenta semelhança fundamental Ex. união estável do matrimonio A ANALOGIA É VEDADA NO DIREITO PENAL 1.7 Princípios Gerais do Direito (ex. dignidade da pessoa humana) = Conjunto de ideias fundamentais do direito. Direito Natural Podem estar positivados ou não Princípios constitucionais = legalidade, ampla defesa e igualdade ex. acordos devem ser cumpridos mesmo sem provas ex. não existe crime que não esteja previsto em lei 1.8 Equidade (Justiça no Caso Concreto) Elemento de Integração em caso de lacuna Adaptação da norma ao caso concreto = Justiça do caso concreto ex. Previdência no RS (caso concreto de pai que recebe pensão em licença maternidade) 1.9 Direito Comparado = Análise de ordenamento jurídico de outros países = Detectar semelhanças, diferenças em trasladar (trazer) institutos e unificar direitos ex União Européia 2.0 Revogação da Lei = Uma lei só pode ser substituída por outra lei Na piramide: CF Leis costumes, contratos, analogia, princípios, direito comparado, doutrina, jurisprudência, FONTES MATERIAIS FATOS, LEGISLADOR FAZ LEI Vigência, Validade e Eficácia (1 questão) Planos da Norma quanto à: 1. Vigência (observar o processo de sua elaboração) = validade formal Requisitos: Órgão competente Matéria de Competência Obediência aos tramites legais do processo legislativo Norma = Ordenamento jurídico – Plano de Vigência (Juiz não retira do ordenamento jurídico) 2. Validade (conteúdo da Norma) Conteúdo compatível com as outras normas Invalidade = Inconstitucionalidade (não está de acordo) 3. Eficácia = Cumprimento pela sociedade (ex. Lei Seca) Norma vigente Norma Inválida é a Ineficaz Suspensão de sua eficácia = decisão judicial Desuso da lei = problema desde sua origem = problema em relação ao cumprimento pela sociedade Lei Anacrônica = aplicável por um período (ex. Crime de adultério) Ineficácia da Norma por falta de exigibilidade da autoridade pública e falta de conscientização (ex. Cinto de segurança) Direito costumeiro e validade normativa = acordo de cavalheiros (ex cheque pós datado) Validade Ética = Valores = Positivismo Jurídico Direito público e privado (1 questão) AULA 4 Separação entre Direito Público e Privado Critérios atuais: Conteúdo: Particular se aplica ao direito privado Interesse público ao direito público 2. Relação Jurídica Coordenação entre particulares Subordinação entre o indivíduo e o Estado no direito Público 3. Princípios: Privado: Autonomia da vontade = TUDO QUE NÃO É PROIBIDO É PERMITIDO Público: Legalidade e Supremacia do Interesse Público DIREITO DO TRABALHO É O UNICO QUE DEPENDE UM POUCO DE CADA DIREITO Direito Interno (todos os direito) = O estado brasileiro que instrui esses direitos Direito Internacional = direito público e privado Processo Legislativo (1 questão) Fases de Elaboração: Iniciativa legislativa (motivação do legislador a elaborar a norma) Discute, vota e aprova ou não a lei (legislativo) Chefe do Executivo pode sancionar, vetar, vetar parcialmente Se o executivo VETAR o Legislativo precisa reestudar a matéria e para aprovar precisa da maioria absoluta do Congresso Nacional, deputados e senadores. Conseguindo a Lei será aprovada sem SANÇÃO. Promulga e Publica = promulgação é a declaração da existência da lei Entrada em Vigor: “Vacatio Legis” entrada em vigor após a publicação, quando não especificado o prazo o cumprimento da “Vacatio Legis” deve ser de 45 dias O Processo Legislativo deve se ater a Vigência, eficácia e ética da Lei (planos da norma) Fonte Histórica = influenciam o legislador – não está mais em vigor
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