filosofia do direito

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10/08
Zetética (zetein) – Tem como finalidade fazer questionamentos. O objetivo da Filosofia do Direito é questionar o que é o direito.
Dogmátia (dokein) – São certezas inabaláveis dentro do sistema Filosofia do direito buscar entender “O que é o direito?”
No campo da práxis: O importante é responder a pergunta No campo da filosofia: É responder a pergunta
Principal corrente de pensamento que tentou explicar o que é o direito: Jusnaturalismo e positivsmo Elementos que evidenciam a complexidade da Filosofia do Direito:
O objeto de estudo da Filosofia do Direito: O que é o Direito?
Tentar responder o que é o direito e também apresentar outros questões dentro da F.D: Qual a relação entre direito e moral, direito e justiça
Jusnaturalismo
Positivismo:
Estado democrático e de direito
O direito são regras criadas pelos homens, é o direito escrito decorrente da vontade dos homens, não há direito fora da norma posta.
Direito não está vinculado com a moral, o positivismo não está preocupado em refletir se a lei é justa ou não
Afastamento de questões subjetivas do direitos Positivismo: Direito como ciência
Metodologia do Direito como ciência: Neutralidade cientifica, objetividade
Defesa da teoria pura do direito
Erga omnes: Direitos contra tudo e contra todos Inatos a condição humana
Preexistentes a ordem positiva Universais
Imutáveis 17/08
Jusnaturalismo
Características:
Dualismo
Imutável
Oponíveis erga omnes
Cognoscível objetivamente
Perspectivas Históricas
Cosmológico (Lei do universo que dita tudo que se tem na terra):
3 referenciais:
Heraclito de Efeso: Lei da natureza que não só estabelece os bens da natureza, como também refe o comportamento humano
Antígona : Lei eterna acima da lei rei
Cícero: Direito natural refletido na razão humana
Teológico
Patrística ( Pensamento dos padres) – Santo Agostinho
Escolástico ( Forma de ensino da religião nas universidades) – São Tomás de Aquino Lei eterna, lei humana, lei natural – Lei interna no coração dos homens
Jusnaturalismo Racional XVII – Escola de Direito Natural:
Surgimento dos direitos humanos Limites ao Estado soberano
º Jusnaturalismo – Corrente que mais pendurou ao longo do tempo
Dualismo: Jusnaturalismo reconhece que ao lado de uma ordem escrita, existe uma ordem não escrita (ao lado de uma ordem positiva, estará um direito natural que estará acima do direito postivio)
Direito natural que é inerente a condição humana = lei natural
º Lei Natural
Teológica (Idade Média) – D.N respaldado na vontade divina Escolástico: Lei eterna – vontade divina
Lei humana – lei escrita
Lei natural – Lei inscrita no coração dos homens
Antiguidade Clássica: D.N respaldado numa força/vontade natural
Jusnaturalismo racional: Há uma mudança pragmática de como a sociedade europeia entende o mundo (surgimento do Iluminismo, Renascentismo)
Surgimento dos contratualistas: Rousseau, Hobbes, Locke
A partir das revoluções liberais nos secs. XVI e XVII, D.N deia de ser respaldado na vontade divina e passa a ser na razão humana
Jusnaturalismo também conhecimento como Jusracionalismo (filósofos contratualistas tentam explicar a estrutura do estado)
Burguesia queria uma monarquia limitada pelas leis dos homens, limitação do poder absoluto dos Estados Naturais
º Liberdade negativa: Estado não violando as liberdades individuais
Declaração do Direito do Homem e Cidadão: Reflexo do jusnaturalismo
Direito a vida e a propriedade, liberdade (igualdade formal)
Cognoscível objetivamente: No jusnaturalismo é como se usasse de um método cientifico para aferir o comportamento humano
24/08
Direito Natural (Justiça) x Direito Positivo (Segurança) Direito natural: A lei não pode ser direitos
Justiça é a observância do direito natural
Direito positivo:
Lei = direito
Justiça (validade e aplicação do direito)
Valores fora da ciência jurídica ( sociologia/antropologia/filofosia)
Jusnaturalismo -----------------------------> Positivismo normativo (XX) Codicismo ( séc xix)
Expressões
França – Escola de Exegese ( Hermenêutica de índole cordicista) CODEX – Código Napoleônico
Estatalidade – Fonte única do Direito Método literal/gramatical
Inglaterra – Bentham – Defesa da soberania estatal Austin	Codificação
Limite do poder de juízes (falta de controle democrático)
Alemanha: Pandecismo/ Justiniano ( Corpus iuris civilis) Costumeiro
Codificação tardia
31/08
Teoria Pura do Direito
21/09
HART ( Conceito de Direito )
Obrigação
Contrário a teoria imperativa do direito (conjunto de ameaças do soberano)
Ser obrigado a: (aspecto externo) (Necessidade de uma sanção)
Ter uma obrigação (aspecto interno) Convicção de que cumprir regras é importante
Livre querer do sujeito jurídico
Direito resultado da pressão social por aceitação
Direito: União de regras primárias/secundárias Regras primárias – Imperativas (sanção)
Regras Secundárias – Mudança/alteração ( atribui competência para legislar ) Adjudicação ( indica quem aplica o direito )
Reconhecimento ( atribui validez para regras infranconstitucionais) ( norma última)
Textura aberta do Direito
Juiz cria ou não o direito? Ilusão
Regras possuem textura aberta ( grau de indenifição) Juiz possui discricionariedade com limites
Ser obrigado é diferente de ter obrigação 28/09
Positivismo:
Conjunto de regras
Separação direito/moral
Juiz aplica o direito (discricionário) Pós-positivsmo:
Teoria da argumentação jurídica Constituição estabelece valores éticos Necessidade de justificar decisões judiciais Inclui moral: Preocupação justificar
Ronald Dworkin:
Império do Direito – 86
Levando os direitos a Síria – 71
° Teoria do Direito corresponde:
Contra o estado de Bem estar social (utilitarista) e para preservação dos direitos individuais Para preservação dos direitos individuais
º Direito como integridade Normas: Tudo ou nada
Princípios: Dimensão de peso. Aplica em menor/maior grau
º Atividade construtiva do juiz ( descobre e recria o direito) Romance em cadeira (aberto, várias pessoas escrevem esse romance) Hermenêutica: Etapa cognitiva e etapa critica
º Hard cases (desacordos teórios)
Reggis x Palmer – Ninguém se beneficiará do próprio erro
º Hérculos (juiz ideal)
º Decisão certa (melhor teoria)
º Quais principios? Paradigma dominante
Hart = União de regras primárias com secundárias. 05/10
Robert Alexy – Teoria da Argumentação Jurídica
Teoria dos Direitos Fundamentais
Teoria do Direito (Preocupações preliminares no desenvolvimento de uma teoria do direito) : Dimensão Analítica (Conceitos)
Dimensão Normativa (Práxis Jurídica) Dimensão Empírica (Conhecimento da lei)
Normas: Regras – Claúsula de exceção
Invalidez de uma
Princípios – Sopesamento
Podem ser cumprimidos em diferentes graus
Lei da colisão (Nenhuma principio é inválido, nenhum tem precedência)
Dimensão Analítica
Direito também precisa ter uma delimitação dos conceitos
Dimensão Normativa
Análise do precedente judicial, além de conhecer os conceitos, também tem que entender como ocorrem as decisções judiciais
Subsunção – Norma como dado hipotético e na hora de observar norma no caso concreto, ver se ela se aplica
Para resolver conflitos entre regras, cria claúsula de exceção. A regra de exceção revoga a regra geral. Em caso de antinomia: Regra de exceção
Regra que cria o conflito é invalidada Princípios
Princípios também contém obrigações
Quando princípios entram em conflito, precisa respeitar a lei de colisão: Nenhum princípio é inválido, a ideia de ponderação só se justifica no conflito entre principios
19/10
Por que uma teoria sobre a justiça?
–	Abordagens:
Institucionalismo transcedental: Justiça ideal/perfeita
Modo contratualista de pensar Escolha de instituições ideais
Comparativas: Instituições e sociedades reais
Justiça como equidade: John Rawls (Teoria da Justiça – 1971) Contrato hipotético para escolha de princípios: Posiçãooriginal
Véu da ignorância (relativamente iguais)
–	Princípios:
Liberdade
Diferença e igualdade de oportunidade Desigualdade vantajosa para todos Empregos/cargos acessíveis
–
Para definir uma Teoria da Justiça, precisa entender o que é injustiça John Rawls – Liberal igualitário (tentar unir as duas concepções)
Institucionalismo Transcedental
Principal autor: John Rawls
Sociedade Justa – Aquela que compreende justiça como equidade. Ele constrói abstratamente a ideia de um contrato hipotético.
Posição original – Escolhe quais princípios vão reger a sociedade. Individuos terão que abrir mão de seus status social, estariam sujeitos a um véu da ignorância
Véu da ignorância – Ideia de imparcialidade. Se ignora o status, pode eleger principios com maior imparcialidade.
Princípios:
Abstrai no contrato hipotético, 2 princípios que podem reger uma sociedade justa. Por que? Porque ele não quer abrir mão da liberdade individul e está acima do prinípio da igualdade. Quando Liberdade x Igualdade, a Liberdade prevalece.
Principio da desigualdade: Compreender que é justo um sistema que promova a desigualdade social.
Loteria da natureza -Situação que independe do seu mérito
Desigualdade vantajosa para todos: Mecanismo compensatóriso como ações afirmativas Críticas:
Principal: Incapacidade de se libertar do liberalismo contratualista para no fim justificar uma sociedade de mercado e ampliando um pouco para igualar a sociedade moderna.