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,., Capítulo 1 1. Recursos. É o remédio voluntário idôneo a ensejar, dentro de um mesmo processo, a reforma, a invalidação, o esclarecimento ou a integração da decisão judicial que se impugna (BARBOSA MOREIRA, José Carlos. Comentários ao 1 Código de Processo Civil, vol. V, 13. ed., Forense, p . 233); 2. Objeto dos Recursos. É proporcionar o reexame de decisões interlocu- tórias e sentenças. Os despachos são irrecorríveis (art. 1001, CPC), assim como os atos meramente ordinatórios (art. 203, § 4.0 , CPC). 3. Algumas Classificações dos Recursos: Quanto à categoria Ordinário (recursos co- muns). Extraordinário (cabíveis apenas em determina- das situações). Quanto à fundamentação Fundamentação l ivre (pode ser adotado qualquer fundamento). Vinculado (os fundamentos são es- tabelecidos em lei, taxativamente). Âmbito (art. 1002, CPC) Parc ial (impugna-se parte do julgado). Total (impugna-se tota lmente a decisão). 4. Princípios Norteadores da Sistemática Recursa!: a) duplo grau de jurisdição: é a possibilidade de impugnação da decisão ju- dicial para seu reexame pelo mesmo ou outro órgão de jurisdição; b) taxatividade: trata-se da enumeração dos recursos em rol taxativo por lei (numerus clausus). Ou seja, apenas será considerado recurso aquilo que lei federal (art. 22, l , CF) qualificar como tal; rwi.po-r-t~~-------- --- ---------------.. 1) Não são recursos a correição parcial, a remessa necessária e o pedido de reconsideração. 2) Lei federa l pode prever outros recursos que não os previstos no CPC. É o caso da Lei de Execução Fiscal (Lei 6.830/80), que prevê um recurso chamado embargos infringentes em seu art. 34, dirigido ao juízo da causa nas execuções cujo montante seja de até 50 ORTN. 462 Prática Civil c) singularidade: apenas pod e ser apresentado um único tipo de recurso para cada tipo de decisão judicial. Como exceção, há a imposição de apresentação conjunta os recursos especial e extraordinário, quando ambos forem cabíveis (artigo 1.029, Código de Processo Civil); d) proibição do reformatio in pejus: Não é admissível prejudicar a situação da parte recorrente; não sendo lícito ao tribunal agravar sua su'tumbência; e) fungibilidade: possibilidade d e um recurso interposto ser recebido como outro, diante dos seguintes requisitos : existência de dúvida objetiva (ou seja, divergência r,a doutrina e na jurisprudência sobre o tema); inexistência de erro grosseiro, observar todas as formalidades legais e observãncia do prazo menor (segundo a jurisprudência predominante) . 1.nport "CM'\:U?l __ ,,_ ___ _____________ ____ No CPC são previstos expressamente a fungibil idade entre embargos de declaração e agravo interno (art. 1024, § 3°, CPC) e entre Recurso Especial e Recurso Extraordinário (arts. 1032 e 1033, CPC. 5 . Requisitos de Adm issibilidade dos Recursos . São exigidos para todos os recursos: a) cabimento: adequação entre o recurso apresentado e a decisão ou conteúdo de decisão que se quer impugnar; b) legitimidade recursal: autorização dada a uma pessoa (ou pessoas) para apresentar recurso; Têm legitimidade recursai ativa, ou seja, podem interpor recurso, nos termos do artigo 996, CPC: a parte (autor, réu, litisconsorte ou terceiros intervenientes já admitidos no feito); o Ministério Público (como parte ou custos Jegis - art. 1 78, CPC) e o terceiro prejudicado, ou seja, aquele que poderia ter intervindo no processo como assistente e não o fez, cabendo a ele demonstrar o prejuízo que sofreu nas razões de recurso. Terá legitimidade recursai passiva, ou seja, deverá responder ao recurso, como regra, a parte contrária. Se o recurso for do Ministério Público ou de terceiro, deverão ser ouvidas ambas as partes. c) interesse recursal: haverá interesse em recorre"r se constatada a presença de necessidade da via recursai e utilidade do recurso interposto para melhorar a situação do recorrente. Corresponde à sucumbência (derrota na pretensão); 1 Parte IX - Recursos 1 463 ,. d) tempestividade (art. 1003, § 5° CPC): deverá o recorrente observar o prazo previs to em lei para apresentação do recurso. Assim, excetuados os embargos de declaração, o prazo para interpor os recursos e para responder-lhes é de 15 (quinze) dias ; e) preparo: é necessário o pagamento das custas para a apresentação de recur- so, devendo a comprovação do pagamen to, acompanhar a petição de interposição (art. 1.007, CPC). Compõem o preparo: a taxa judiciária e os portes de remessa e de retorno (estes dois últimos quando exigidos pela lei de custas) . A penalidade para o não pagamento das custas é denominada deserção; O regularidade formal : deverá o recorrente observar as fo rmalidades previstas em lei para a aceitação do recurso. Os recursos devem ser oferecidos por escrito, com as referentes razões de recurso (m otivos para.recorrer), subscrito necessa- riamente por advogado devidamente constituído nos autos; g) causas impeditivas ou extintivas do direito de recorrer: são requisitos ne- gativos (não podem ser verificados na hipótese concreta, sob pena de o recurso ser extinto) . Consistem na renúncia ao direito de recorrer (mani festação do desinteresse em oferecer recurso, anteriormente à interposição deste - art. 999, CPC); desistência do recurso (ocorre quando, tendo já sido interposto o recurso, o recorrente manifesta desinteresse em vê-lo julgado, não sendo necessária a concordância da outra parte - art. 998, CPC) e a aquiescência ou a_çeitação da decisão judicial (concordância, expressa ou tácita, com a decisão· proferida - art. 1 .000, CPC). 6. Regime Jur ídico das custas recursais: a) O preparo deve ser comprovado no a to da interposição do recurso, na guia própria e no valor fixado em lei. O preparo inclui o porte de remessa e retom o quando exigido (não há estas duas custas para os autos ele'trõnicos - art. 1.007, §3°, CPC); b) São dispensados de preparo, inclusive porte de remessa e de retom o, os recursos interpostos pelo Ministério Público , pela União; pelo Distrito Federal , pelos Estados, pelos Municípios, e respectivas autarquias, e pelos que gozam de isenção legal; c) No caso de não recolhimento do preparo, inclusive porte de remessa e de . , retomo, será o recorrente intimado, na pessoa de seu advogado, para realizar o recolhimento em dobro, sob pena de deserção; ' e 464 j Prática Civil : d) Caso haja recolhimento a menor ou em guia inadequada, a parte se - . . d n mt1ma a , na pessoa de seu advogado, para complem entação em cinco dias sob pena de deserção . Não se permite nova complementação (art. 1.007, §§ 5~ e 7°, CPC) ; . e)_ Provando_~ r~corrente justo impedimento, o relator relevará a pena de deserçao, por dectSao irrecorrível, fixando-lhe prazo de 5 ( cinco )}dias para efetuar o preparo (art. 1.007, § 6°, CPC). · CPC). São devidos honorários nos recursos interpostos (art. 85, § 1 º, 7. Competência para apresentação e julgamento dos recursos. A autoridade competente para apresentação e julgamento do recurso é determinada pela Cons- tituição Federal, pela lei processual que disciplina o processamento do recurso pela Lei de Organização Judiciária e pelos regimentos internos dos Tribunais. ' Conforme o tipo de recurso, o recurso poderá ser apresentado perante uma autoridade, mas será julgado por outra, É o caso da apelação, que é apresentado perante o juízo que proferiu a sentença, mas que é julgado pelo Tribunal referente. _ Por sua vez, há recursos que são dirigidos e julgados pela mesma autorida- de. E o caso dos embargos de declaração, que são apresentados ao juiz e por ele é decidido. Nos casos em que o juiz estadual exercer competência da Justiça Federal, nos termos do art. 109, § 3°, CF, os recursos de agravo de instrumento e apelação serão decididos pelo TribunalRegional Federal referente (art. 109, § 4°, CF). 8 . Efeitos dos Recursos. São as consequências jurídicas da interposição dos recursos: a) evitarpreclusãolcoisajulgada: é o efeito que decorre da apresentação tem- pestiva do recurso, proporcionando a continuidade do processo, com o adiamento da produção da coisa julgada ou da preclusão. Todos os recursos têm este efeito; b) devolutivo: é o efeito que possibilita o proferimento de nova decisão do Poder Judiciário sobre o tema objeto do recurso. Todos os recursos têm efeito devolutivo, decorrente de sua própria natureza, variando o âmbito da devolução conforme o recurso apresentado; Parte IX - Recursos 1 465 c) suspensivo: é o efeito previsto em lei ou concedido por decisão judicial que adia os efeitos da decisão impugnada até o julgamento do recurso (art. 995, CPC). Efeito suspensivo não impede a liquidação da sentença cível condenatória, nos te rmos o art. 512, CPC. Também são apontados pela doutrina os seguintes efeitos: a) retratação: dá a oportunidade de o julgador que proferiu a decisão recorrida voltara trás em sua decisão e assim, tomar desnecessário o recurso apresentado (ad- , miúdo para alguns recursos apenas, dependendo de determinação legal expressa); b) expansivo: é a possibilidade de a decisão recorrida atingir a objeto dife- ~ rente daquele impugnado (expansão objetiva) ou pessoa diferente da impugna- ~ da (expansão subjetiva - no caso do liúsconsórcio unitário, nos termos do art. 1.005, CPC); , . r. c) substitutivo: nos termos do art. 1.008, CPC, a decisão que apreciar o r: mérito do recurso, se referente este à reforma do julgado , substitui o pronuncia- " menta judicial recorrido. A substituição ocorre nos termos do efeito devolutivo f que teve o recurso; , t d) Translativo: é o que autoriza ao Tribunal conhecer de matérias de ordem pública, mesmo que não suscitadas pelas partes até o momento de apresentação do recurso. 9. Juízo de Admissibilidade. Consiste na avaliação pelo órgão judiciário competente da presença dos requisitos de admissibilidade. Caso 'o recurso não J preencha os requisitos mencionados, será julgado "não conhecido", restando intacta a decisão recorrida. 1 !O.Juízo de Mérito. Refere-se à apreciação da irresignação do recorrente. J Por mérito recursai entende-se o objeto do recurso , ou seja, a impugnação da : { decisão recorrida. A impugnação poderá ser total ou parcial e ainda poderá se referir a: r Defeito Error in judicando (erro de decisão). Em que consiste O juiz aplicou mal o dire ito, apreciando equivocadamente as provas ou interpretando e/ou aplicando erroneamente a nor- ma jurídica. Exemplo O réu, derrotado na causa, trouxe provas de que não tinha a obrigação de pagar ao autor, provas que foram desconside- radas pelo juízo; O autor, derrotado na causa, entende aplicável ao caso concreto determinada norma juríd ica, o que não foi a posição adotada pelo juiz na sentença. 466 Prática Civil Defeito Error in proceden- do (erro de proce- dimento). Em que consiste Há nulidade no processo ou na decisão proferida, a qua I deverá ser saneada, e não o foi , pelo julgador. Exemplo O juiz não atentou para o víc io de cita- ção do réu; O juiz não atentou para a não intimação obrigatória do M ini~tério Públ ico. l 1 1. Recurso Adesivo (artigo 997 , §§ 1 º e 2º, CPC). Não se trata de espécie recu rsal au tô noma, mas de uma das formas de interposição dos recursos de apelação, do recurso especial e do recurso extraordinário, em caso de haver su- cumbência recíproca (ou seja, de haver der rota do au tor e do réu). Deve o recurso adesivo preencher todos os requisitos de admissibilidade do recurso se apresentado na forma principal (cabimen to, interesse recursa!, legiti- midade recursa!, tempestividade, preparo, forma e ausência de fato impeditivo ou extintivo). O recurso adesivo deve ser apresentado no prazo para resposta do recurso apresentado pelo adversário. Somente pode ser usada a forma adesiva caso não tenha sido apresentado o recurso cabível no prazo devido. O conhecimento do recurso adesivo fica condicionado ao conhecimento do recurso principal. 12. Recurso de terceiro prejudicado. É dada legitimidade a terceiro para apresentar recurso cabível, caso haja interesse jurídico na causa. O recurso do terceiro prejudicado segue o mesm o regime jurídico do recurso apresentado pelas partes, devendo ser demonstrada a possibilidade de a decisão sobre a relação jurídica submetida à apreciação judicial atingir direito de que se afirme titular ou que possa discutir em juízo como substituto processual. 13. A forma dos recursos: a petição de interposição e a petição de razões recursais. Como regra, os recursos são apresentados por petição escrita , com- posta de duas partes: a) petição de interposição: dirigida ao julgador que proferiu a decisão re- corrida, na qual, o recorrente, m anifesta sua intenção de apresentar o recurso; b ) petição de razões: dirigida ao tribunal competente para a revisão do julgamento , na qual o recorrente apresenta o preenchimento dos requisitos de admissibilidade e os motivos de reforma ou anulação da decisão judicial objeto de impugnação. 14. Contagem do prazo para recorrer (art. 1.003, CPC): a) O prazo para interposição de recurso conta-se da data em que os advoga- dos, a sociedade de advogados, a Advocacia Pública, a Defensoria Pública ou o Ministério Público são intimados da decisão; •. , " Parte IX - Recursos / 467 b) Considera-se feita a intimação realizada em audiência quando nesta fo r proferida a decisão; . c) Aplica-se o disposto no art. 231, incisos I a VI, CPC ao prazo de interpo- sição de recurso pelo réu contra decisão proferida an teriormen te à citação; d) Para aferição da tempestividade do recurso remetido pelo correio, será considerada como data de interposição a data de postagem ; e) No prazo para interposição de recurso, a petição será protocolada em cartório ou conforme as normas de organização judiciária, ressalvado o disposto em regra especial. r wip&fti,Ct,+'\ti __ ~_.J.------------------, O recorrente comprovará a ocorrência de feriado local no ato de interposição do recurso (art. 1.003, § 6º, CPC). 7 Capítulo 2 l. A admissibilidade da apelação. Para ser admitida a a pelação, d everão ser respeitados os seguintes requisitos de admissibilidade: Cabime nto Legitimidade recursai Inte resse recu rsai • Prazo (tempestívld a- de) Preparo Regularidade formal 1Ausênda d e causa ex- Untiva/lmpe dltlv d o direito de recorrer t Forma adesiva Contra sentença (art. 1.009, CPC), ou seja, a decisão que extinguir o feito sem julgamentodemérito(art. 485,CPC), ou que resolve o mérito da causa (art. 487, CPO. A apelação poderá ser apresentada pelas partes, terceiro prejudicado e Ministério Público. Pela sucumbência (total ou parcial) no caso da parte, prejuízo ou dano para o terceiro e defesa do interesse público, no caso do Ministério Público na atuação como custos legis . 15 dias contados da intimação da sentença (art. 1.00), CPC). Os prazos diferenciados são aplicáveis. ~ exigido. ' Deve ser apresentada por pcti ão escrita, consistente em duas partes: a) petição de interposição, dirigida ao juízo da caus.-i, com a identifi- caçllo do recorrente e com expressão do intuito de recorrer; b) razões, dirigidas ao Tribunal competente, com os fundamentos de fato e dt.• d ireito do pc.-dido de anulação ou reforma da decisão a quo, e requerimento expresso de nova decis."io. ~ aplicável a r1..-gra geral, ou seja, deve havet a inexistê ncia de aceita- çllo ou renúncia ao direito de recorrer ou de desistência do recurso apresentado, para que seja julgado no mérito. Admite e segueos mesmos requisitos deadmlssibilidade da apelação. 470 Prática Civil Impugnação das de- cisões inte rlócutórias não passíveis de re - curso autô nomo (art. 1.009, § 1° a 3º, CPC) As questões resolvidas na fase de conhecimento, se a decisão a seu respeito não comportar agravo de instrumento, não são cobertas pela precl usão e devem ser suscitadas em pre liminar de apelação eventualmente inte rposta contra a dec isão fina l, ou nascontrarrazões: Se tais questões forem suscitadas em contrarrazões, o recorrente será intimado para, em 15 (quinze) dias, manifestar-te a respeito delas. Porém, se as matérias para as qua is for cabí".'el agravo de instrumento (art. 1.01 5, CPC) forem objeto da sente nça, serão impugnáveis por apelação (art. 1.009, § 3°, CPC), assim como o capítulo da sentença que confirma, concede ou revoga tutela provisória (art. 1.013, § 5º, CPq 2 . Efeitos da apelação: a) evitar a formação de coisa julgada (formal ou material) em relação à sentença impugnada; b) efeito devolutivo (art. 1.013, CPC); c) de efeito suspensivo, como regra (art. 1.012, caput, CPC) . !~~..-'----------------- A admissibil idade de juízo de retratação na apelação depende de previsão expressa em lei. São exemplos o indeferimento da petição inicial (art. 331, CPC), a improcedênc ia liminar do ped ido (art. 332, § 3º, CPC) e a apelação em caso de extinção do processo sem reso lução do mérito (art. 485, § 7°, CPC). 3. Particularidades do efeito devolutivo da apelação. O efeito devolutivo da apelação é o que tem maior amplitude. Nos termos doart. 1.013, CPC,aapelação devolverá ao tribunal o conhecimento da matéria impugnada pelo apelante. Além disso, poderão ser conhecidas: a) Todas as ques tões suscitadas e discutidas no processo, ainda que não tenham sido solucionadas, desde que relativas ao capítulo impugnado; b) Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles, a apelação devolverá ao tribunal o conhecimento dos demais. 4. Autorização para julgamento de mérito da causa no caso de extinção de processo sem julgamento de m érito. O Tribunal está autorizado a prosseguimo julgamento da causa nos seguintes casos (art. 1.013, § 3° e 4°, CPC): a) reformar sentença que extinguir o p rocesso sem resolução de mérito; b) decretar a nui idade da sentença por não ser ela congruente com os limites do pedido ou da causa de pedir; Parte IX - Recursos 1 471 c) constatar a omissão no exame de um dos pedidos, hipótese em que poderá julgá-lo; d) decretar a nulidade de sentença por falta de fundamentação; e) reformar sentença que reconheça a decadência ou a prescrição exami- nando as demais questões. 5. Particularidades do efeito suspensivo da apelação. Por sua vez, o efeito suspensivo decorre do simples ato de in terposição do recurso, dispensando re- querimento do recorrente. Há alguns casos, entretan to, nos quais a apelação não é recebida no efeito suspensivo. São eles previstos no artigo 1.012, § 1 º ., CPC: a) homologar a divisão ou a demarcação; b) condena a pagar alimentos; c) extingue sem resolução de mérito ou julga improcedente os embargos à execução; d) julgar procedente o pedido de instituição de arbitragem; e) confirma, concede ou revoga tu tela provisória; O decreta a interdição. Nos termos do artigo 1.01 2, § 3º, CPC, 1, é possível ser formulado requerimento ao relator para que conceda efeito suspensivo à apelação nas hipóteses em que o recurso não for dotado lega lmente deste efeito, descritas no artigo 1.01 2, § 1°, CPC (acima menc ionadas), e na legislação ex1ravagante (como é o caso da apelação em mandado de segurança - artigo 1 ( § 3 .0 , Lei 12.016/2009). 6. Mérito recursai. O recurso de apelação poderá objetivar a reforma da decisão (error in iudicando) ou anulação do p rocesso ou nulidade da sentença !error in procedendo). Poderá versar sobre toda a sentença ou parte dela. 7. Contrarrazões. Após a apresentação de apelação, será intimado o adversá- rio para apresentar suas contrarrazões, no prazo de 15 dias. Nessa oportunidade, o apelado poderá impugnar as decisões interlocutórias que não puderam ser objeto de recurso em apartado. A forma das contrarrazões é a mesma da apelação, cabendo ao apelado de- fender o acerto da decisão recorrida. 8. A apelação e as hipóteses dos arts. 331 e 332 , § 3°, CPC. No caso de indeferimento da petição inicial (artigo 331, CPC) e da improcedência liminar (artigo 332, § 3°, CPC), o processamento da apelação terá as particu laridades ,abaixo mencionadas: -. 472 Prática Civil a) Indeferimento da inicial (art. 331, CPC): No caso de a pe tição inicial s indeferida, poderá o juiz reformar sua decisão, para admitir a petição inicial :r prazo de 5 dias após a apresentação do recurso pelo autor. Caso mantido o i~de~ ferimento, o juiz mandará c itar o réu para responder ao recurso; Sendo a pelição inicial admitida por força do julgamento do recurso, 0 pra- zo de defesa do réu começará a correr do retorno dos autos. SE for o caso se . , , ra designada audiência para mediação ou conciliação (art. 334, "CPC), após a qual começará a contar o prazo de defesa. · b) Improcedência liminar (art. 332, § 3°, CPC): Neste caso, poderá também o juiz reconsiderar a decisão, no prazo de cinco dias após a apresentação da ape- lação. Caso contrário , o juiz determinará a citação do réu para apresentar suas contrarrazões de apelação, no prazo de 15 dias. As contrarrazões terão conteúdo de contestação, devendo nela o Réu apre- sentar toda a matéria de defesa. 9 . Passo a passo da apelação: preenchendo seus requisitos: Petição a ser apresentada Endereçamento Legitimidade e inte resse recursais M érito recursai Requerimento Terá necessariamente duas pa rtes: a petição de interposição e a petição de razões recursais (art. 1 .01 O, CPC). a) petição de interposição: dirigida ao juízo da causa, com os requisitos do art.. 1.01 O, CPC; b) razões de apelação, dirigida ao Tribuna l competente. Será o ape lante o sucumbente (o derrotado). Atentar para legitimação de terceiro ou do Ministério Público. Poderá ser referente a: a) reforma: a sucumbência do recorrente consiste em um resultado desfavoráve l, resultante da aná lise das provas dos autos ou do direito aplicáve l à espécie. Deve o apelante demonstrar que as provas não . foram adequadamente apreciadas ou que a tese jurídica apontada pelo magistrado não representa a melhor solução para a causa; - b) nulidade: a sucumbência do recorrente consiste em um resultado desfavorável, resultante de nulidade da sentença ou do processo. É o caso do proferimento de sentença extra petita (diferente do pedido - • nulidade da sentença) ou de nulidade de c itação do réu revel. Poderá ser de: a) reforma, caso a pretensão do apelante seja o proferimento de nova decisão pelo Tribunal, que lhe seja favorável; · 1 b) nulidade, caso a pretensão do apelante seja de decretação de nuli- dade da sentença ou do processo, retornando o processo para o juízo 1 a quo para novo processamento do fe ito (nulidade do processo) ou ) proferimento de nova sentença. ' Parte IX - Recursos \ 473 a) Deve-se verificar se a apelação será recebida apenas no efeito devolutivo (art. 1.013, § 3°, CPC) e se é o caso de pedido de efeito suspensivo (art. 1 .012 CPC); b) Verificar a existência de decisões que possam ter prejudicado o recorrente e que não puderam ser o bjeto de agravo de instrumento e as alegue em tópico próprio, a ntes de trata r do mérito do recurso. Esquema: apelação Petição de interposição. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VEL DA COMARCA DE ... ou EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA . .. DA SUBSEÇÃO JUDICIÁRIA DE ... [Espaço de dez linhas para despacto judicial ]Autos n. 0 • •• [Espaço de uma linha] ª VARA CÍ- ª VARA FEDERAL Recorrente , pelo advogado devi- damente constituído nos autos , que a esta subscreve, nos autos da AÇÃO, na qual contende com Recorrido , vem, respeitosamente , a Vossa Excelência, apresentar sua APELAÇÃO, cujas razões con- sistentes nas laudas anexadas , cuja juntada requer , com o seu regular processamento e pos terior r emessa à superior instância [Tribunal de Just iça do Estado de São Paulo/Tribunal Regional Federal] . Termos em que , demonstrando o recolhimento do preparo , nos termos do a r tigo l . p07, Código de Processo Civil . [Espaço de uma linha] Pede deferime nto . [Espaço de uma linha] São Paulo , (datal . [Espaço de uma linha) Advogado ... 474 j Prática Civil Petição de razões. VARA DA .. . AÇÃO AUTOS N. º APELANTE : APELADO : ... RAZÕES DE APELAÇÃO. Egrégio Tribunal , Colenda Câmara , Emi nentes Julgadores . I - BREVE RELATO DO PROCESSADO [Re sumir brevemente o ocorr i d o nos no caso ] II - PRELIMINARMENTE . DA NULI - DhDE / REFORl~~ DA DECI SÃO INTERLOCUTÓRIA DE FLS . Tendo em vista o disposto no art igo 1 . 009 , parágrafo 1 ° , do Código de Processo Civil , não s ã o atingidas pela preclusão as decisões interlocutórias que não po ssam ser impugnadas por Agravo de Instrumento. E, no caso c onc reto , verifica-se que a decisão de fis . ( ... ) , que deferiu/ indeferiu o pleito do Apelado/ Apelante deve ser i nvalidada/ refo rmada , pelos seguintes motivos: (Expo r os motivos pelos quais a decisão i nte rlocutória deve ser invalidada ou r eformada ) III - RAZÕES DE ANULAÇÃO] [Apenas se constat a r v ícios na s e nte nça (e xtra , i nfra ou ul tra p e t i ta , ausênc i a de f undame ntação) o u no proces s o (não de f eri - mento de prova3 e t c .) J IV - DAS RAZÕES DE REFORMA DA RESPEITÁVEL SENTENÇA DE FLS [Suscita r a discussão d e mérito ] V - DO REQUERIMENTO Posto i sto , req uer- se o conhe - cimento e provimento do presente recu rso, para (anu l a r/refo r- mar] a sentença impugnada para (o que se pretende), como medida de JUSTIÇA ! [Espaço de uma linha ] ' I r (Espaço de uma linha] (Espaço de uma linha] Parte IX - Recursos 1 475 Termos em que , pede deferimento. Local e data . Advogado . .. 10. Exercício resolvido do exame de ordem: apelação. OAB (2009-3-Atualizada e adaptada pela autora) Ercília, ao parar diante de faixa de pedestre, na cidade de Patos de Minas- MG, teve seu veículo abalroado pelo automóvel conduzido por Otávio e, em razão do acidente, teve sua perna direita amputada. Por esse motivo, propôs, contra Otávio, ação de conhecimento ., pelo procedimento comum, pleiteando indenização, no valor de R$ 10.000,00, :: pelos danos materiais suportados, referentes a despesas hospitalares e gastos ( com remédios, e indenização por danos morais, no valor de R$ 50.000,00, p ela •k , . amputação sofrida. O processo foi distribuído para o juízo da 3.ª Vara Cível de Patos de Minas- MG. Em contestação, Otávio postulou a extinção do processo sem resolução de mé- ~ rito, sob o argumento de que Ercília propusera, havia um ano, ação idêntica perante a 2.ª Vara Cível de Patos de Minas - MG. Relatou Otávio que o referido processo aguardava apresentação de réplica. Na peça de defesa, Otávio requereu, também, que Ercília fosse condenada a lhe pagar indenização pelos prejuízos que suportou, '! sob a alegação de que ela teria parado o veículo, indevidamente, dianle da faixa de t pedestre, visto que, segundo relatou, não havia qualquer pessoa aguardando para . f atravess~r a via. Otávio ~equere~, ~inda,~ ~roduçã~ de prova testemunhal. Apos a apresentaçao de replica, o JUtz profenu sentença, julgando anteci- padamente a lide, por entender que a matéria controvertida era exclusivamente de direito. Rejeitou o pedido de extinção do processo sem resolução de mérito e afirmou que o réu deveria ter formulado seu p leito indenizatório por ação au- tônoma. Ao final,julgou procedentes todos os pedidos apresentados na petição inicial, condenando o réu ao pagamento de R$ 15.000,00 a título de honorários advocatícios. Em face dessa situação hipotética, na qualidade de advo~ado(a) contratado(a) por Otávio, redija a peça processual cabível, abordando todas as questões pro- cessuais e de direito material necessárias à defesa de seu cliente. Considere que a sentença tenha sido publicada em 30.04.2009 (quinta-feira), sendo o dia 1.0 de maio feriado nacional. A data da peça processual deve corresponder ao último dia do prazo para sua apresentação. ;;; ;, 476 f Prática Ovil 1 Solução. De acordo com o gabarito oficial, deve ser apresentado, no caso, recurso de apelação. O prazo f mal é 18 de maio de 2009, devendo haver pedido de anulação da decisão judicial, por ferimento ao princípio constitucional da ampla defesa por haver cerceada a opo~tunidade de defesa do réu, e reforma da decisão judicia( apresentando-se os segumtes argumentos: }_ a) litispendência; b) cerceamento de defesa; c) cabimento de reconvenção; d) culpa exclusiva da vítima; e) ilegalidade na fixação de honorários. O esquema de solução é o seguinte: a) endereçamento da petição de interposição: juízo de 3.ª Vara Cível da Comarca de Patos de Minas- Minas Gerais; b) Apelante: Otávio; Apelada Ercília; c) razões recursais: litispendência; cerceamento de defesa; cabimento de reconvenção; culpa exclusiva da vítima; ilegalidade na fixação de honorários; d) requerimento: conhecimento e provimento do recurso para as finalidades acima mencionadas; e) demais requisitos de admissibilidade: mencionar a realização do preparo e a data de interposição, para demonstrar o cumprimento do prazo. A redação por nós proposta é a seguinte: Petição de interposição. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 3.ª VARA CÍVEL DA COMARCA DE PATOS DE MINAS - MG [Espaço de dez linhas par a despacho judicial) Autos n. 0 ••• [Espaço de uma linha] OTÁVIO, já qualificado nos au- tos, pelo advogado devidamente constituído nos autos, que a esta subscreve, nos autos da AÇÃO DE CONHECIMENTO PELO PROCEDI- MENTO SUMÁRIO, ajuizada por ERCÍLIA, já qualificada nos autos, vem, respeitosamente, a Vossa Excelência, apresentar sua APELA- ÇÃO, cujas razões consistentes nas laudas anexadas, cuja junta- da requer, com o seu regular processamento e posterior remessa ao Tribunal de Justiça do Estado de Minas Gerais. .. . ,_ r ecolhimento do preparo, de Processo Civil . [Espaço de uma linha ) [Espaço de uma linha) [Espaço de uma linha ) Petição de razões. nos Parte IX - Recursos 1 477 Termos em que, demonstrando o termos do artigo 1 . 007 do Código Pede deferimento . Pato de Minas ,. Advogado .. . 3 . ª VARA CÍVEL DA COMARCA DE PATOS DE MINAS . AÇÃO DE CONHECIMENTO DE PROCEDIMENTO COMUM SUMÁRIO AUTOS N. 0 ••• APELANTE: OTÁVIO APELADO: ERCÍLIA RAZÕES DE APELAÇÃO. [Espaço de c inco linhas] [Espaço de duas linhas) Egrégio Tribunal, Colenda Câmara, Eminentes Julgadores . I - BREVE RELATO DO PROCESSADO [Espaço de uma linha) Foi o réu, ora apelante, citado para a demanda supramencionada, ajuizada pela autora, ora ape - lada, a qual entendia ser titular de direito de inde n ização em face do apelante, alegando ela que, ao parar diante de faixa de pedestre, na cidade de Patos de Minas - MG , t eve seu veículo abalroado pelo automóvel conduzido pelo apelante que , ao agir com imprudência e imperícia, deve ria indenizá-la pelo fato de ter tido sua perna direita amputada, no valor de R$ 10. 000 , 00 , pelos danos materiais suportados, referentes a despesas hospi- talares e gastos com remédios, e indenização por danos morais , no valor de R$ 50.000,00,pela amputação sofrida . 478 1 Prática Civil Em con tes taçã o, o Ape l a nte pos- t ulou: a ) a extinção do proce sso sem r esolução de mé rito, s ob o a r g ume nto d e que a Apelada propu- sera, havia um ano , ação idêntica p e rante a 2. 0 Vara Cí vel de Pa t os d e Minas - MG, o qual agua rda va apresentação d e r éplica; 1 b) que a apela da fos se condena- da a lhe pagar indenizaçã o pelos prejuízos que suportou, s ob a a l e gação de que ela teria parado o veículo , indevi damente, d i a n te da faixa d e pedestre , visto que , s e gundo relatou, nã o ha v ia quê lquer pessoa aguardando para atraves sar a via ; c) foi requerida a prova tes - temunhal, já que s e tra t ava de açã o que dependia de instr ução probatória. Após a apresentação de réplica, o juiz proferiu sentença, julgando antec ipada mente a lide, por e nte nder que a matéria controvertida era exclusivamente de di - reito. Rejeitou o pedido de extinção do processo sem resolução de mé rito e afirmou que o réu deveria ter formulado seu pleito indeni zatório por meio de ação própr i a. Ao final , julgou proce- dentes todos os pedidos apresentados na petiç ão inicial, conde- nando o réu ao pagamento de R$ 15.000 , 00 a título de honorários advocatícios . Do exposto, verifica- se que a decisão proferida não demonstra a melhor aplicação do d i reico ao cas o concreto, devendo ser anulada ou reformada, como adian- te será demonstrado . [Espaço de duas l inhas) II - DA EXISTÊNCIA DE LITISPEN- DÊNCIA A IMPOSSIBILITAR O JULGAMENTO DA PRESENTE DEMANDA NO MÉRITO [Espaço de uma linha ] Como comprovado pelo Apela nte, a Apelada aj u izou ação de idêntico teor há um ano, a qual tra- mita sob o n .º .. . perant e a 2.• Vara Cível da Comarca de Pato de Minas - MG . Como se verifica das cópias jun- tadas, as demandas têm a me s ma autora e mesmo réu (identidade de partes), mesma causa de pedir (acidente de veículo ocorrido na data . .. , da qual resultou a amputação da perna direita da Apelante), mesmos pedidos (condenação do réu em danos materiais e morais nos mesmos va l ores). Nos termos do artigo 337 , §§ l.º a 3.º , a litispendência s e caracteriza p e la identidade de par- Parte IX - Recursos 479 tes (autor e réu), caus a de pedi r e pe d ido , o q ue se verific a no c a s o c oncreto . Em havendo litisp e ndência, nos termos d o a r tigo 485, v, Código de Processo Civ il d e ve r á s er a d emanda e x tinta sem julgamento d e mérito, des tino que deve ser dado à p resente de manda . (Espaço de duas linhas ) II I - DA NULIDADE DO FEI TO POR CERCEAMENTO DE DEFESA [Espaço de uma linha ] Não bastasse o grave de f eito a macular a respeitável decisão profe rida , há no feito evi dente cerceamento à defesa do ora Apelante , pois não houve a ind is- pensável dilação probatória . No c a so dos a u t os , d e batem as partes a culpa sobre acidente de trânsito . A aut ora a tr ibuiu a responsabilidade ao Réu , ora Apel ante, que , e m s ua defesa t r ou- xe fato novo, qual s eja, a responsabilidade da Apelad a , o qual deveria ter sido objeto de dilação probatória . Não era o caso de j ulga men to imediato do feito, pois, ao contrário do que mencionou o douto magistrado na sentença recorrida, a matéria c o ntrovertida não é unicamente de direito, mas de fato, a qual exige p r ova, nos termos do artigo 369 e seguintes, Código de Pro cesso Civ il . Ao inviabiliza r a compr ovação do fato novo apr esentado pelo Réu , ora Apelante, o q ua l s e re - fere ao próprio mérito da demanda, houve e v ident e c erceame nto de defesa, o qual repr esen ta afronta ao princípio c o n s-.ti tucio- nal da ampla de f esa (artigo 5. 0 , LV, Cons t itu i ção Feder al) e que fulmi na o processo de nulida de. [Espaço de d uas linhas ] IV - DA POSS IBILI DADE DE APRE- SENTAR RECONVENÇÃO NO CASO DOS AUTOS [Espaço de uma linha) Não bastas sem t ai s ocorrências , o afastame nto da reconvenção aprese ntada pelo Apelante não se justifica e deve ser revisado. Nos termos do a rtigo 343 , do Código de Proces so Civil, é lícito ao autor fo rmular na contes- tação pedido contra o Autor, se conexa c om a pretensão ou com a defesa. No caso dos autos, o Apelante pleiteou em seu favor a indeni zação p e l o s danos causados pela Apelada e m decor rênc ia do mesmo ac i den te de veícu l o te r res tre. 480 Prática Civil Cumprida, e ntão , a determinaç ã o d o referido dispositivo legal , s endo inc orreta a decisão do j uiz no que toca a seu i ndeferi- mento . [Espaço de duas linha s] SABILIDADE DO APELANTE: AC I DENTE [Espaço de uma l inha] V - DA INEXISTÊNCIA DE RESPON- DA CULPA EXCLUSIVA DA 1!PELADA PELO Co mo esclarecido acima , o aci- dente de trãnsito cuja ocorrência entende a Apelada o d e ver do a pelante e m indenizá-la ocorreu por responsabilidade exclusiva da Apelada. Trafegava o apelante em velo- cidade compativel c om o loc al , s e ndo que à sua frente segui a o veículo dirigido pela Apelada quando ela , inadvertidamente , f ·reo u bruscamente seu veículo na f aixa de pedestres localizada na rua ... , sendo que ninguém aguardava para fazer a travessia. Mesmo mantendo distância segura do veículo da apelada, não houve tempo e distância suficientes p a ra que os freios parassem totalmente o veículo do apelante , sendo inevitável a colisão . Como a imprudência no caso foi da Apelada, não há c u lpa do Apelante nos danos causados, e que afasta a r esp onsabilidade civil dele pelo evento . [ Espaço de dua s linhas] VI - DA EXORBITÂNCIA NA FIXAÇÃO DE HONORA.RIOS ADVOCATÍCIOS [Espaço de uma l i nha] No s termo s do artigo 85 , § 2º , do Código de Processo Civil , os honorários advocatícios devem ser fixados e ntre o mínimo de 10% e o máximo d e 20% do valor da c onde nação, respei tados os critérios al i dispostos . No caso dos a u tos , os honorá- rios foram fixados em R$ 15 . 000 , 00 , valor .corresponde nte a 25% do va lor da condenação , sendo des r e speitad o o parâmetro legal p a ra a estipulação da verba honorária . Além disso , eventuais ho norá- rios d e vem ser fixados no patamar mínimo, o u seja, R$ 6.000 , 00 , p o i s , o feito foi extinto imediatamente , não h a v endo fase pro- batória , o q ue d e p reende ter s ido mínimo o trabalho realizado e o t e mpo exigido do pro fissional res p o nsável pela causa . [Espaço de duas l inhas ] Parte IX - Recursos 1 481 V - DO REQUERIMENTO [Espaço de uma l inha] Posto i sto , requer-se o conhe- cimen to e provimento do presente recurs o , pa r a : i) extingui r a demand a sem r e- solução de mérito, nos termo s d o a rtigo 485 , V, Código d e Pro- cesso Civil , por litispendência; ou ii) em não s e ndo acatada a ale - gação anterior : a ) anular o feito a partir da r éplica, para determinar a instauração da fase probató ria , e b) afastar in- deferimento d o pedido contraposto formulado , j á que cabível no caso concreto ; e) reconhe cer a culpa e xcl usiva da a pelada no acidente, e iii) em não sendo acatad as as alegações ante riores , afastar a conde nação na verba honorári a fixada, já que exorbitante , fixando- a em 10% d o va l o r da conde- nação (R$ 6 . 000 , 00). [Espaço d e uma linha ] Termos em que , p ede deferimento . [Espaço de uma linha] Local e data . [Es p aço de uma linha ] Advogado ... Capítulo 3 l. A admissibilidade do agravo de instrumento. Para ser admitido o agravo ' de instrumento, deverão ser observados os seguintes requisitos de admissibili- dade: Cabimento Legitimidade recursai Em face das seguintes decisões interlocutórias (rol taxativo): a) tutelas provisórias; b) mérito do processo; c) rejeição da alegação de convenção de arbitragem; d) incidente de desconsideraçãoda personalidade jurídica; e) rejeição do pedido de gratuidade da justiça ou acolhimento do pedido de sua revogação; f) exibição ou posse de documento ou coisa; g) exclusão de litisconsorte; J h) rejeição do pedido de limitação do l itisconsórcio; i) admissão ou inadmissão de intervenção de terceiros; j) concessão, modificação ou revogação do efeito suspensivo aos embargos à execução; 1) redistribuição do ônus da prova nos termos do art. 373, § 1 º; m) decisões i nterlocutórias proferidas na fa:se de I iquidação de sen- tença ou de cumprimento de sentença, no processo de execução e no processo de inventário (art. 1015, parágrafo único, CPC); n) outros casos expressamente referidos ~m lei. Poderá ser apresentado pelas partes, terceiro prejudicado e Minis- tério Público. ;, ! 484 Prática Civil Interesse recursai Prazo (tempestividade) Ausência de causa extintiva/imp~ditiva do direito de recorrer Regularidade formal Preparo Pela sucumbência (total ou parcial) no caso da parte pre· - . , JUIZO ou d~n~ ~ara_ o ~erce1ro e de~esa do interesse público, no caso do Mi- nisteno Publico na atuaçao como custos legis. 15 dias (art. 1.003, § 5°, CPC) contados da intimação da deci - (art. 1003, CPC). , sao Os prazos diferenciados são aplicáveis. { É ~plicável a regra geral, ou seja, deve haver a inexistência de aceita- çao ou renúncia ao direito de recorrer ou de desistênc ia do recurso apresentado, para que seja julgado no mérito. É apresentado por petição escrita, dirigida dire tamente ao Tribunal ad quem, apontando-se as razões de reforma ou nulidade da de- cisão recorrida. Para ser conhecido, o agravo de instrumento deve: a) na petição de razões, ser informado o nome das partes, a exposição do fato e do direi to, as razões do pedido de reforma ou de i nva I idação da decisão e o próprio pedido, além do e endereço completo dos advogados constantes no processo; b) estar instruído com as peças essenciais, apontadas no art. 1.017 1 CPC (cópias da decisão agravada, da certidão da respectiva intima- ção e das procurações outorgadas aos advogados do agravante edo agravado e, facu ltativamente, com outras peças, que o agravante entender úteis), além do comprovante do pagamento das custas; c) interpor o recurso nas formas previstas no artigo 1.01 7, § 2º, CPC; d) comunicar ao juízo a quo de sua interposição, com a apresen- tação da petição de recurso e do rol das peças que o instruíram, obrigatoriamente, se os autos forem físicos, -no prazo de três dias (art. 1.018, § 2°, CPC), sob pena de seu recurso ser inadmitido, caso o tema for arguido e provado pelo agravado (art. 1.018, § 3°, CPC). É exigido, devendo ser demonstrado seu pagamento no momento da interposição do recurso (art. 1.017, § 1º, CPC). As matérias que não sejam objeto de agravo de instrumento deverão ser ale- gadas como preliminar de apelação, conforme determina o art. 1.009, § l O , CPC. 2 . Mérito recursai. Será a reforma ou anulação da decisão interlocutória impugnada, que causou gravame à parte prejudicada. Poderá objetivar a reforma da decisão (error in iudicando) ou anulação do processo ou nulidade da sentença (error in procedendo). Poderá versar sobre toda a decisão ou parte dela. 3. Efeitos. Impedimento de preclusão da decisão interlocutória, devolutivo e que possibilita a retratação ao magistrado. Parte IX - Recursos ! 485 É possível a realização de pedido de atribuição de efeito suspensivo ou de tutela antec ipada recursai, nos termos do art. 1.019, l, CPC. Devem estar preen- chidos os requis itos de risco de dano grave, d e difícil ou impossível reparação e demons tração da probabilidade de provimento do recurso (an. 995, parágrafo único, CPC). 4. Processamento: a) recebido o recurso e imediatamente distribuído, será encaminhado ao relator, que poderá rejeitar liminarmente o recurso, se constatadas uma das situ- ações do art. 932, III e IV, CPC; b) caso admitido o recurso, será apreciado o pedido de efeito suspensivo ou tutela antecipada recursa}, caso realizado; c) será intimado o agravado para apresentar contraminuta no prazo de 15 dias, intimação que será feita por carta com aviso de recebimento, dirigida ao ad- vogado da parte ou a ela pessoalmente, caso ainda não haja advogado constituído. 5. O passo a passo do agravo de instrumento: preenchendo seus requisitos: r ' Petição a ser apre- sentada f ! Endereçamento i Legitimidade e 1 interesse r~cursais Demonstração do cabimento Tutela antecipada recursai (efeito suspensivo ou ' efeito ativo) ' · Mérito recursai Terá necessariamente duas partes: a petição de interposição e a petição de razões recursais. a) petição de interposição: dirigida ao presidente do Tribunal competente para o recurso, como apontado no problema; b) razões de agravo: dirigida à câmara ou turma competente. Será o agravante o sucumbente (o derrotado). Atentar para a legitimidade de te rceiro ou do Ministério Público. Demonstrar a presença de uma das situações previstas no art. 1.01 5, CPC. Com fundamento nos art. 995, parágrafo único e art. 1.019, I, CPC, devendo o agravante precisar exatamente qual é a situação que autoriza o efeito suspensivo ou a concessão da tu tela antecipada recursai e fazer requerimento específico a este respeito. Conforme o problema, pode rá ser referente a: a) reforma: a sucumbência do recorrente consiste em um resultado desfavorável, resultante da análise das provas dos autos ou do dire ito 1 aplicável à espécie. Deve o recorrente demonstrar que as provas não foram adequadamente apreciadas ou que a tese jurídica apontada pelo magistrado não representa a melhor solução para a causa; b) nulidade: a sucumbência do recorrente consiste em um resultado desfavorável, resultante de nulidade da sentença ou do processo. É o caso de não intimação do advogado sobre a decisão proferida pelo juízo. 486 Prática Civil Requerimentó Poderá ser de: a) reforma, caso a pretensão do recorrente seja o proferimento de nova decisão pelo Tribunal, que lhe seja favorável; b) nu !idade, caso a pretensão do recorrente seja de decretação de nulida- de da decisão interlocutória ou do processo, retorna?do o processo para o juízo a quo para novo processamento do feito (nul~dade do processo) ou proferimento de nova decisão. Esquem <t: agravo de instrumento Petição de interposição EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉ- GIO TRIBUNAL DE J USTIÇA DO ESTADO DE ... ou EXCELENTÍSS IMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉ- GIO TRI BUNAL REGIONAL FEDERAL DA ... REGIÃO [Espaço de dez linhas para despacho j udici al ] AGRAVANTE , por seu advogado ao final assina do , nos autos da (NOME DA AÇÃO) , que tem como parte adver sária AGRAVADO nlío se conformando, "data ven i a" , com ar. decislío q ue [resumi r a dec i são r e c orrida] , vem interpor AGRAVO DE I NSTRUMENTO com PEDIDO DE EFEITO SUSPENSIVO, cuja minuta é consubstanc iada na s laudas a seguir. Informa que o preparo segue anexado , conforme determi na o artigo 1.007, Código de Processo Civil . A fim d e c umprir o di s pos to no a rtigo 1.016, IV, Código de Processo Civil , informa : a ) POR PARTE DA AGRAVANTE : Ad- vogado , cujo e ndereço é ... b ) POR PARTE DO AGRAVADO: advo- gado, c u jo e nde r e ço é . . . Ta mbé m, n o s t e rmos do artigo 1 .017 , d o Código de Processo Civil , lis ta a s p e ças integrantes do t r aslad o , na qual cons ta a i n tegralidade dos autos origi- ná r ios , pod e ndo-se verificar as peças essen c iais , como adiante listado : 1 ) Procuraça o a o s repres entan- te~ do Agrava d o -Autor; 2 ) Deci s ão impugnada; Parte IX - Recursos / 487 3) Certidão de publicação da decisão agravada; 4) Demaisdocumentos essenciais para a compreensão da causa , quais sejam: ... [Espaço de uma li nha] Termos em que , pede deferimento. [Es p aço de uma l inha] Local e data. [Es paço d e uma l inha ] Petição de razões ORIGEM: AUTOS N. 0 ••• AGRAVANTE: . . . AGRAVADO : . . . MINUTA DE AGRAVO DE INSTRUMENTO [Espaço de cinco linhas ] [Espaço de duas linhas] Advogado . .. Egrégio Tribuna l , Colenda Câma ra, Eminentes Julgadore s . I - BREVE RELATO DO PROCESSADO [Espaço d e uma l i nha ] [Res umi r o ocorrido , nos termos do problema proposto] [Espaço de d uas linhas) II - DO CABI MENTO DO PRESENTE AGRAVO DE INSTRUMENTO [Espaço de uma l inha ] " 488 1 Prática Civil [Demonstrar que o recurso se dirige a impugnar decisão profe- rida nos termos do art . 1 . 015 , CPC] [Espaço de duas linhas} III - DAS RAZÕES DE NULIDADE DA DECISÃO DE FLS. : [Espaço de uma linha} l [Caso se verifique a existência de nulidade da decisão ou do processo , como a ausência de fundamentação da decisão interlo- cutória , cerceamento de defesa ou outro ] . [Espaço d e duas linhas) III - DAS RAZÕES DE REFORMA DA DECISÃO DE FLS . [Mencionar as razões de fato e de direi to que sustentam apre- t ensão do agravan te} [Espaço de d uas linhas] IV - DA CONCESSÃO DE TUTELA AN- TECIPADA RECURSAL [se for o caso de providência urgente , con- forme mencionado no problema , r equerer a antecipação d e tutela recursa!, com fundamento no artigo 995, parágrafo único , Código de Processo Civil, mencionando como relevante fundamento breve res umo da tese favorável ao agravante e como dano de grave ou dificil reparação o fato que tive r o condão de pre judicar e in- teresse do Agravante como descri to n o problema] [ Es paço de duas linhas] V - DO REQUERIMENTO Posto i sto , requer-se o conhe- cimento e p rovime n to do presente rec urso, . a fim de · [anular/re- f ormar ] a decisão proferida na i nstância "a quo" para [conforme o problema ] , como me d ida de JUSTIÇA! [Espaço de uma linha} Termos em que, pede defe rime nto. [Espaço de uma linha] Local e data . 6. Problema resolvido do exame d e ordem. OAB/SP (Exame 135 Ponto 3 - atualizada pela Autora) Paula, m enor rela- tivamente incapaz, assistida por sua genitora, Francisca, propôs ação judicial ·' Parte IX - Recursos 1 489 contra Lucas, tendo por objeto a condenação d este em verba alimentícia no valor de um salário mínimo por m ês. Além disso, p ediu a c itação do demandado, a designação d e audiência de conciliação e instrução,juntou documentos e arrolou testemunhas. Por fim, pediu os ben efícios da ass is tên c ia judiciá ria e a antecipação dos efeitos d a tutela d e m érito. O juiz d a receb eu a p e lição inic ial, designou a udiên cia d e con ciliação e instrução, de te rminou a citação do réu, porém indeferiu o p edido de assis tência judiciá ria sob o fundam ento d e que n ão constava nos autos a declaração d a hi- possuficiência econ ômica firmada p ela autora. Igualmente , indeferiu o p edido de antecipação dos efeitos da tutela de m érito por não ter vis lumbrado, na hipó tese, a exis tência d e prova inequívoca que conduzisse ao juízo da verossimilhança das alegações, tampouco o fundado receio d e dano irreparável ou de difícil re- paração, ou caracterizado o abuso d e direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório do réu. Considerando a situação hipoté tica descrita e, ainda, que a autora tenha discordado dos indeferimentos dos pedidos da antecipação d os efeitos da tu- tela de mérito e da assistência judiciária, redija, na qualidade d e advogado(a) contratado(a) pela autora, a peça processual da medida judicial visando à reforma de tais decisões. Além das argumentações fáticas , apresente os fundamentos legais pertinentes ao direito material e processual aplicáveis ao caso. Solução. De acordo com o gabarito oficial, deverá ser elaborada a p e tição de interpo- sição e as razões do recurso de agravo de instrumento (artigos 1.015, V, Código de Processo Civil). Nas razões recursais, deve ser demonstrado o cabimento d o recurso d e agravo de instrumento, o desacerto das d ecisões recom"'das no que se refere à apreciação dos elementos fáticos, quanto ao indeferimento do pedido de liminar, e na aplicação das normas previstas nos arts. 98 e ss, do CPC, para o indeferimento do pedido de assistência judiciária. Assim sendo, deve a postulação recursai requerer a reforma de tais decisões interlocutórias, pugn ando ao Relator a concessão da pretensão recursai em sede de tutela antecipada, apresentando os fundamentos para tanto, consoante autorização previs~ no artigo 1.019, 1, Código d e Processo Civil. Veja-se que não há razões de nulidade no enunciado e que deve ser realizado pedido de antecipação da tutela recursai, com fundam ento no artigo 995, pará- grafo único do Código de Processo Civil,já que a necessid.ide d e alimentos é, por sua natureza , urgente e os benefícios da justiça gratuita é que possibilitarão que a menor tenha seu direito atendido com a urgência que ele tem. O esquema de solução do problema é: a) endereçamento: Desembargador Presidente do Tribunal d e Justiça d o Estado de São Paulo; 490 l Prática Civil b) Agravante: Paula, menor, representada por sua mãe, Francisca; Agravado Lucas; c) razões recursais: preenchimento dos requisitos para a concessão dos benefícios dajustiça Gratuita (arts. 98 e ss, CPC) e da concessão da liminar (lei 5.478/1968); d) pedido de tutela antecipada recursai: para prontameri.te deferir ambas as providências, demonstrando o preenchimento dos requisitos do artigo 995 parágrafo único, Código de Processo Civil; ' e) reque:rimento: concessão dos benefícios da justiça gratuita no recurso deferimento da tutela antecipada recursai, e reforma da decisão para deferir 0'~ benefícios da Justiça Gratuita e da liminar; O demais requisitos de admissibilidade: mencionar a tempestividade, além de mencionar o endereço de intimação dos advogados e o rol das peças essenciais para o conhecimento do agravo de instrumento. Deve ser realizado pedido de benefícios da justiça gratuita, para dispensar as custas do agravo de instrumento. A redação por nós proposta é a seguinte: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉ- GIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO [Espaço de dez linhas para despacho judicial] PAULA, menor absolutamente in- capaz, neste ato representado por sua mãe, FRANCISCA, por seu advogado ao final assinado, nos autos da AÇÃO DE ALIMENTOS COM PEDIDO LIMINAR, que tem como parte adversária LUCAS, não se conformando com a decisão que indeferiu a liminar pleiteada e o pedido de concessão de benefícios da Justiça Gratuita, vem, interpor AGRAVO DE INSTRUMENTO com PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA RECURSAL, cuja minuta é consubstanciada nas laudas a seguir. Requer a Agravante a concessão dos benefícios da Gratuidade Processual, estabelecidos nos ar- tigos 98 e seguintes do Código de Processo Civil, já que é a agravante pessoa pobre na acepção jurídica do termo, não tendo condição financeira para custear o processo judicial e os hono- rários de advogado sem prejuízo a seu sustento . A fim de cumprir o disposto no artigo 1.016, IV, Código de Processo Civil, devem ser intima- dos: a) POR PARTE DA AGRAVANTE: Ad- vogado, cujo endereço é ... b) POR PARTE DO AGRAVADO: advo- gado , cujo endereço é . .. Parte IX - Recursos / 491 Também, nos termos do artigo 1.017 , do Código d e Proce sso Civil l i sta as peças integr a n tes do traslado, no qual consta a integralidade dos autos origi- nários, podendo-se verificar as peças essenciais , como adi ante listado: 1) Procuração aos advogados das partes; 2) Decisão impugnada ; 3 ) Certidaode publicação da decisão agravada; 4) Demai s documentos essenciais para a compreensão da causa, quais sejam : .. . [Espaço de uma linha ] Termos em que , pede deferimento . [Espaço de uma linha) Local e data. [Espaço de uma linha] ORIGEM: AUTOS N. 0 ••• AGRAVANTE: AGRAVADO: Advogado ... MINUTA DE AGRAVO DE INSTRUMENTO [Espaç o de c inco linhas] [Espaço de duas linhas] Egrégio Tribunal~ Colenda Câ mara , Eminentes Julgadores. I - BREVE RELATO DO PROCESSADO [Espaço de uma linha] A Agravante propôs ação j udi- cial contra o Agravado, tendo por objeto a condenação deste, em 492 1 Prática Civil verba alimentícia no valor de um salário mínimo por mês. Além disso, pediu a citação do demandado , a designação de audiência de conciliação e instrução , juntou documentos e arrolou teste- munhas . Por fim , pediu os benefícios da assistência judic i á r ia e a antecipação dos efeitos da tutela de mérito . O juiz recebeu a petição ini- cial , designou audi ê ncia de conciliação e i nstruçã oi determinou a citação do réu , porém indeferiu o pedido de assistênci a judi- ciária sob o fundamento de que não constava nos autos a dec l a - ração da hiposs~iciência econômica firmada pel a autora. Igual- mente , indeferiu o pedido de a ntecipação dos efeitos da tutelã de mérito por não ter vislumbrado, na hipótese, a probabilidade das alegações , tampouco o fundado receio de dano a o direito . Tal fundamento, po r é m, não po- derá s ubsistir , como adiante será demonstrado. [Espaço de duas linhas) II DO CABIMENTO 00 PRESENTE AGRAVO DE I NSTRUMENTO [Espaço de uma linha] Nos termos do a r t igo 1.015, V, Código de Processo Civil, será cabível agravo de instrumento , dentre outras h ipóteses expressamente previstas , a de rejeição do pedido de gratuidade da justiça e de versa r sobre tutela provisória . Assim, cabível o presen te recurso . [Es paço de duas linhas] III - DAS RAZÕES DE REFORMA DA DECISÃO DE FLS. [Espaço d e uma linha) A) DOS REQUISITOS PARA OS BENE- FÍCIOS DA JUSTIÇA GRATUITA [Espaço de uma linha) A ação de alimentos é dotada de r egramento especial , estabelecido na Lei 5. 47 8/1968 . _No ar~igo 1.º, § 2.º , do menciona do diploma l egal , a parte que nao_ e~t~ver e m condições de pagar a s c ustas do processo , sem p~eJuizo do s usten to próprio e de s u a família , gozará do b e ne ficio d a_g~a- tuid.ade , por simples afirmativa dessa condições peran te o Juiz , sob as penas da l ei . No mesmo sentido, o Código de Processo Civil, ao t r atar dos benefícios d a assistência j udi - ciária, estabelece, e m seu 99 , parágrafo 4° , q ue~ parte_goza - r á d os b e nefícios d.a as s i stência judiciária , mediante simples Parte IX - Recursos a firmação, na petição inicial , de que n ão tem condições de pagar as cus t as do processo e os honorários de advogado , sem prejuí- zo do próprio sustento ou de sua família, presumindo ser esta verdadeira se realizada por pessoa natural . No caso dos autos , os requi- sitos l egai s estão preenchidos , já que a Autora , devidamente assistida por sua mãe, afirma sua condição de necess i dade . Não há razão legal para a exigência de declaração de pobreza ou qualquer outro documento neste sentido . Por este motivo, devem ser de- feridos os benefícios da J ustiça Gratuita à Auto r a , ora Agra- vante, inclusive em relação ao presente recurso . [Espaço de uma linha] B) Da concessão liminar dos a l i- mentos pleiteados [Espaço de uma linha) Nos termos do artigo 4 . º , Lei 5 .47 8 / 1968 , despachada a inicial, o juiz fixará os alimentos provisórios de que necessita o requerente, exceto se o credo r declarar que deles não necessita . Ou se ja, para o deferimento dos alimentos provisórios não é necessário demonstrar o preen- chimento dos requisitos legais do art igo 300, Código de Proces- so Civil, sendo s uficiente o pedido. Mesmo que se entenda necessária a demonstração dos r e quisitos da tutel a de urgência de natureza antecipada, estão eles evidentemente presentes : a )probabilidade do dir,ito : fi- cou demonstrado que o Agravado é pai da Agravante, que este não colabora para seu sustento e que a Agravante , menor , tem diversas necessidades , além de que a pensão pleiteada está em conformidade com as possibilidades do agravado, tudo demons tra- do por prova documental ; b ) perigo de dano ao direito da Autora : os alimentos são verbas devidas ao sustento de uma criança , havendo, por força de sua situação pecuriar de ser hu- mano em desenvolvimen to , presu nção de sua urgência e preme nte necessidade; c ) reversibilidade da medida : a ordem pode ser modificada a qualquer tempo, como !determina o ar- t i go 1 3 , § l . º , Lei 5 . 478/1968 e o a rtigo 1 . 699, Código Civil. [Espaço de duas l inhas) III DA CONCESSÃO DE TUTELA ANTECIPADA RECURSAL [Espaço de uma linha) 493 494 1 Prática Civil No c aso dos autos , impõe- se a pro n ta concessão da medida , deferindo-se tanto a justiça gra- tuita qua nto a l i minar ple iteadas , já que preenchidos os requi- sitos legais do a rtigo 995, parágrafo único, Código de Processo Civil . O relevante fundamento está presen te , dia n te da demo nstração do "error in jud'icando" co- metido p e l o j u l gado r , já que constatados os requisitos ·legais p a r a as pro vidê ncias r e que ridas . E há dano de grave ou difícil r e pa r ação , pois a Agravante , que já tem parca situação finan- ceir a fica r á mai s tempo s e m contar com o auxilio obrigatório de seu pai, com pre juízo a seu crescimento e desenvolvimen to s a udávei s . [Espaço de duas linhas] IV - DO REQUERIMENTO [Espaço de uma linh a] Posto isto , requer- se : a) a concessão dos benefícios da J u s tiça Gratuita para o processame nto d o presente r ecurso, já q ue é a Agravante pessoa pobre na acepção jur ídica do termo, di s pens ando-a d o prep aro recur sal ; b) a concessão da antecipação d e tute la recursa ! , para d e feri r imediatamente os benefícios da J u s tiç a Gratuita aos atos processuais de primei r a instância e a dete rmina ção limina r dos a limentos provisórios , já que presen- t es os requi s itos legais da medida; c ) o conhe cimen to e provimento d o presente recurs o , a fim de reformar a d e cis ão proferida na i n s t â n c i a "a quo " para c o nce der os b e ne fício s da J u s tiça Gra- tuita e o s a lime n t os provisórios , c o mo medida de JUSTIÇA! [E s p a ç o de uma linha ] Loc al e data . {Es p a ç o d e uma linha ] Advogado . .. Capítulo 4 l . A admissibilidade do agravo interno. Para ser admitido o agravo, deverão _ ser resp eitados os seguintes requisitos de admissibilidade: Cabimento Legitimidade recursai !Interesse recursai 'Prazo (tempestividade) •Ausência de causa extin- ' tiva/impeditiva do direito 1 de recorrer 1Regularidade formal Processamento Contra decisão proferida pelo re lator, Da parte que teve seu recurso ou ação o riginária julgada monocra- ticam ente. Pe la sucumbência (tota l ou parcial). 15 dias contados da intimação da decisão (art. 1003, CPC). Os prazos diferenc iados são aplicáveis. É aplicável a regra geral, ou seja, deve haver a inexistência de aceita- ção ou renúnc ia ao direito de recorrer o u de desistência do recurso apresentado, para que seja julgado no mérito. A petição do recurso será dirigida ao relator e deverá~ pontar espe- cificada mente os fundamentos da decisão agravada. Será a reforma ou anulação da decisão interlocutória impugnada, que causou gravame à parte prejudicada. Poderá objetivar a reforma da decisão (errar in iudicando) ou anulação do processo ou nulida- de da sentença (errar in procedendo). Poderá versar sobre toda adec isão ou parte dela. Impedimento de preclusão da decisão interlocutória, devolutivo e de possibilitar a retratação ao magistrado. a) intimação do agravado para oferecer contraminuta no prazo de 15 dias; b) inclusão na pauta de ju lgam ento para apreciação pela turma julgadora; c) não se admite a mera reprodução dos fundamentos da decisão agravada para rejeitar o agravo interno.
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