Aula 09 Prática II Contestação reconvenção

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA ____ VARA DO TRABALHO DO DE _____ – RJ
Processo nº xxx
BANCO CONFIANÇA, sociedade comercial, incrita no CNPJ sob nº xxx, com endereço eletrônico xxx, com sede na rua xxx, nº xxx, CEP: xxx, (cidade), (estado), nesse ato representado por seu administrador (qualificação), vem a presença de Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado infra-assinado, com endereço eletrônico xxx, com endereço profissional sito à rua Maurício de Abreu, nº 105, CEP: 25086-296, onde recebe intimações, com fulcro no art. 840, §1o, da CLT c/c art. 77, V e 319 do CPC, tempestivamente, apresentar sua
CONTESTAÇÃO/RECONVENÇÃO
nos autos da RECLAMAÇÃO TRABALHISTA proposta por PAULO, pelos motivos e fundamentos a seguir expostos
1 – PRELIMINARMENTE
Do defeito de representação
No caso em tela o Reclamante não juntou o instrumento procuratório em sua exordial.
Diante do exposto, requer a intimação do mesmo para sanar o defeito de representação, sob pena de extinção do feito sem resolução do mérito.
2 – DO PREJUÍZO DO MÉRITO
Da prescrição
Requer a aplicação do marco prescricional em relação aos direitos anteriores a 25/01/2012, conforme preceitua o art. 7º, XXIX, da CF/88 e súmula 308, I, do TST.
Face ao exposto, requer a extinção do feito com julgamento de mérito, conforme art. 487, I, do CPC. 
“Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: (...)
XXIX - ação, quanto aos créditos resultantes das relações de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho;(...)”
3 – DO MÉRITO
Das horas extras
Não merece prosperar o pedido de horas extras em razão do cargo de gerente que desempenhava o Reclamante, conforme preceitua o art. 224, §2º, CLT e súmula 102 do TST, que elencam:
“Art. 224 - A duração normal do trabalho dos empregados em bancos, casas bancárias e Caixa Econômica Federal será de 6 (seis) horas continuas nos dias úteis, com exceção dos sábados, perfazendo um total de 30 (trinta) horas de trabalho por semana.
§ 2º - As disposições deste artigo não se aplicam aos que exercem funções de direção, gerência, fiscalização, chefia e equivalentes, ou que desempenhem outros cargos de confiança, desde que o valor da gratificação não seja inferior a 1/3 (um terço) do salário do cargo efetivo.”
“Súmula nº 102 do TST
I - A configuração, ou não, do exercício da função de confiança a que se refere o art. 224, § 2º, da CLT, dependente da prova das reais atribuições do empregado, é insuscetível de exame mediante recurso de revista ou de embargos. 
II - O bancário que exerce a função a que se refere o § 2º do art. 224 da CLT e recebe gratificação não inferior a um terço de seu salário já tem remuneradas as duas horas extraordinárias excedentes de seis. 
III - Ao bancário exercente de cargo de confiança previsto no artigo 224, § 2º, da CLT são devidas as 7ª e 8ª horas, como extras, no período em que se verificar o pagamento a menor da gratificação de 1/3. 
IV - O bancário sujeito à regra do art. 224, § 2º, da CLT cumpre jornada de trabalho de 8 (oito) horas, sendo extraordinárias as trabalhadas além da oitava. 
V - O advogado empregado de banco, pelo simples exercício da advocacia, não exerce cargo de confiança, não se enquadrando, portanto, na hipótese do § 2º do art. 224 da CLT. 
VI - O caixa bancário, ainda que caixa executivo, não exerce cargo de confiança. Se perceber gratificação igual ou superior a um terço do salário do posto efetivo, essa remunera apenas a maior responsabilidade do cargo e não as duas horas extraordinárias além da sexta.
VII - O bancário exercente de função de confiança, que percebe a gratificação não inferior ao terço legal, ainda que norma coletiva contemple percentual superior, não tem direito às sétima e oitava horas como extras, mas tão somente às diferenças de gratificação de função, se postuladas.”
Diante do exposto, requer a extinção do feito com julgamento de mérito.
4 – DA RECONVENÇÃO
No caso em tela faz jus a Reconvinte ao pagamento do valor de R$ 30.000,00, referente ao curso de MBA custeado pela mesma ao Reconvindo.
Diante do exposto, requer a devolução do referido valor, conforme documento anexo, consubstanciado no art. 462, §1º, CLT.
“Art. 462 - Ao empregador é vedado efetuar qualquer desconto nos salários do empregado, salvo quando este resultar de adiantamentos, de dispositvos de lei ou de contrato coletivo.
§ 1º - Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto será lícito, desde de que esta possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrência de dolo do empregado. (...)”
5 – DA DOUTRINA
Para Vólia Bomfim, estão excluídos do regime previsto como jornada normal de trabalho o bancário que exerce função de confiança, como a de gerente geral.
“d) se receberem, pelo menos 40% a mais do valor do salário percebido na função ou cargo efetivo, mesmo que pagos em rubrica separada a título de gratificação, estarão excluídos de qualquer jornada, bem como de todo o Capítulo II “Da duração do Trabalho”, que compreende, também, os intervalos intrajornadas, a necessidade de controle de ponto, a hora noturna reduzida, o adicional noturno, bem como qualquer pagamento extra pelo tempo à disposição, sobreaviso ou prontidão, direitos que o alto empregado não possui.”
6 – DA JURISPRUDÊNCIA
Em caso recente o TRT-1 se posicionou de maneira contrária ao direito às horas extras do empregado gerente-geral.
EMENTA: RECURSO ORDINÁRIO. BANCO DO BRASIL. GERENTE GERAL DE AGÊNCIA. CARGO DE CONFIANÇA. HORAS EXTRAS INDEVIDAS. INCIDÊNCIA DA REGRA LEGAL INSCRITA NO ART. 62, II, DA CLT.
Configurado nos autos que o empregado exercia as funções de gerente-geral de agência, subordinado apenas à superintendência regional, sem qualquer controle de sua jornada de trabalho, com a percepção de patamar remuneratório compatível com o cargo, não há que se falar em direito à percepção de horas extras, à luz da disciplina inscrita no art. 62, inciso II, da CLT; tendo em vista que tal dispositivo legal, apesar de merecer uma interpretação conforme a nova ordem constitucional, ainda subsiste no nosso ordenamento jurídico.
RO 00106167520135010050-RJ - SÉTIMA TURMA - PUBLICAÇÃO 29/05/2017 - RELATOR DES. ROGERIO LUCAS MARTINS.
7 – DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer:
A – O deferimento da preliminar de defeito de representação, devendo o Reclamante ser intimado a sanar o defeito, sob pena de extinção do feito sem julgamento do mérito.
B – O acolhimento da prescrição, com a extinção do feito com resolução do mérito.
C – A improcedência do feito.
D – A condenação do Reclamante nas custas e nos honorários.
E – A notificação do Reconvindo para contestar a Reconvenção.
8 – DAS PROVAS
Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos, notadamente o depoimento pessoal, a prova documental e a testemunhal, observando o artigo 821, CLT.
10 – DO VALOR DA CAUSA
Termos em que.
Pede deferimento.
Rio de Janeiro - RJ, em 19 de outubro de 2017. 
Advogado
OAB/RJ
MAT: xxxx-x