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1 RESUMO Controle de Constitucionalidade Direito Constitucional 2 Índice Controle de Constitucionalidade ....................................................................................................................... 3 Fundamento .................................................................................................................................................. 3 Legislação ...................................................................................................................................................... 3 Premissas ....................................................................................................................................................... 3 Efeitos ............................................................................................................................................................ 4 Espécies de Inconstitucionalidade ................................................................................................................. 5 Técnicas de interpretação ............................................................................................................................. 6 Modalidades de Controle de Constitucionalidade ........................................................................................ 6 Controle Difuso e Concreto ........................................................................................................................... 9 Controle Concentrado e Abstrato exercido pelos Tribunais Estaduais ......................................................... 9 Controle Concentrado e Abstrato exercido pelo STF .................................................................................... 9 Cláusula de Reserva de Plenário .................................................................................................................. 12 Súmula Vinculante ....................................................................................................................................... 13 Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 3 Controle de Constitucionalidade Fundamento O ordenamento jurídico é um sistema e, este pressupõe unidade e harmonia. Nesse sentido, a quebra da consonância deflagra mecanismos de correção destinados a restabelecê-la. O controle de constitucionalidade é um desses instrumentos e consiste na verificação da compatibilidade entre uma lei ou qualquer ato infraconstitucional e a Constituição. Legislação Premissas Supremacia Constitucional O controle de constitucionalidade possui 2 premissas Rigidez Constitucional Leitura Imprescindível CF, art. 52, X CF, art. 97 CF, art. 102, I, a CF, art. 125, § 2º CF, art. 103 CF, art. 103-A Lei 9868/99 Lei 9882/99 Súmula Vinculante Nº 10 CF Leis Atos Normativos Supremacia Constitucional: Assevera que a Constituição detém posição hierárquica mais elevada dentro do sistema e além disso, é o fundamento de validade de todas as demais normas. Rigidez Constitucional: Impõe que a Constituição necessita de um processo de elaboração diverso e mais complexo do que as normas infraconstitucionais. Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 4 Como a Supremacia e a Rigidez Constitucional foram cobradas no Exame da OAB: FGV - OAB UNI NAC/OAB/XVIII Exame/2015 Muitos Estados ocidentais, a partir do processo revolucionário franco-americano do final do século XVIII, atribuíram aos juízes a função de interpretar a Constituição, daí surgindo a denominada jurisdição constitucional. A respeito do controle de constitucionalidade exercido por esse tipo de estrutura orgânica, assinale a afirmativa correta. a) A supremacia da Constituição e a hierarquia das fontes normativas destacam-se entre os pressupostos do controle de constitucionalidade. b) A denominada mutação constitucional é uma modalidade de controle de constitucionalidade realizado pela jurisdição constitucional. c) O controle concentrado de constitucionalidade consiste na análise da compatibilidade de qualquer norma infraconstitucional com a Constituição. d) O controle de constitucionalidade de qualquer decreto regulamentar deve ser realizado pela via difusa. Gabarito: A Lei ou ato normativo inconstitucional é inexistente, inválido ou ineficaz? A inconstitucionalidade constitui vício aferido no plano da validade. Lei ou ato normativo inconstitucional é nulo. Efeitos Ex tunc: Decisão que declara lei ou ato normativo inconstitucional possui efeito retroativo. Obs.: é a regra geral. Ex nunc: Decisão que reconhece a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo não possui efeito retroativo. Tal decisão possui natureza constitutiva. Modulação de Efeitos: é a atribuição de efeitos “ex nunc” ou “pró futuro” prevista no art. 27, da Lei 9868/99 Art. 27, Lei 9868/99 - Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razões de segurança jurídica ou de excepcional interesse social, poderá o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois terços de seus membros, restringir os efeitos daquela declaração ou decidir que ela só tenha eficácia a partir de seu trânsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 5 Como a modulação de efeitos foi cobrada no Exame da OAB: FGV - OAB UNI NAC/OAB/VIII Exame/2012 Lei estadual de iniciativa do Deputado “X” previu a criação de 300 cargos de fiscal de rendas e determinou o seu preenchimento no mesmo ano, sem indicar a previsão da receita necessária para fazer frente a tal despesa. Realizado o concurso público e depois da posse e exercício dos 100 primeiros aprovados, o Governador ajuíza ação direta de inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal, arguindo a invalidade do diploma legal, por vício de iniciativa e por não indicar a fonte de receita necessária. Considerando as normas existentes a respeito do controle de constitucionalidade, assinale a alternativa que indica o correto posicionamento do STF. a) Não terá alternativa senão declarar a inconstitucionalidade da lei, por vício de iniciativa, com efeitos ex tunc, e julgar de plano inválido o concurso público, determinando a exoneração de todos os fiscais aprovados e a anulação dos atos por eles praticados. b) Não poderá acatar os argumentos da ação direta, uma vez que o Governador foi quem autorizou a realização do concurso e deu posse aos candidatos, de modo que a ação proposta por ele mesmo viola a segurança jurídica, denotando conduta contraditória. c) Deverá realizar uma ponderação de princípios e poderá, ao final, decidir pela constitucionalidade da lei e pela sua manutenção no ordenamento jurídico, apesar da afronta à Constituição, caso em que julgará improcedente a ação. d) Poderá, ao declarar a inconstitucionalidade, e pelo voto de dois terços dos ministros, restringir os efeitos da decisão ou decidir que ela só tenha eficácia a partir de seu trânsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado, preservando os atos já praticados pelos fiscais. Gabarito: D Espécies de Inconstitucionalidade Inconstitucionalidade por ação X Inconstitucionalidade por omissão: - Inconstitucionalidade poração: é fruto de uma conduta praticada por algum órgão ou agente público. - Inconstitucionalidade por omissão: decorre da inação do legislador ou administrador público pois não cumpre os mandamentos constitucionais ao deixar de produzir a norma regulamentadora. Inconstitucionalidade formal X Inconstitucionalidade material: - Inconstitucionalidade formal (orgânica): a produção de norma infraconstitucional inobserva a competência legislativa. - Inconstitucionalidade formal (propriamente dita): é o descumprimento do processo legislativo. - Inconstitucionalidade material: é quando a norma infraconstitucional viola o conteúdo da CF. Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 6 Inconstitucionalidade total X Inconstitucionalidade parcial: - Inconstitucionalidade total: é a declaração de inconstitucionalidade que atinge a norma em toda a sua extensão. - Inconstitucionalidade parcial: ocorre quando a declaração de inconstitucionalidade afeta apenas algum (ou alguns) artigo, parágrafo, inciso, alínea ou palavra da lei ou ato normativo. Inconstitucionalidade originária X Inconstitucionalidade superveniente: - Inconstitucionalidade originária: a norma já nasce inconstitucional. - Inconstitucionalidade superveniente: resulta do conflito entre uma norma infraconstitucional e o texto constitucional, decorrente de uma nova CF ou de uma emenda. Técnicas de interpretação Interpretação conforme a Constituição: Quando há na norma mais de um sentindo interpretativo (norma polissêmica), tal técnica possui a finalidade de conferir o significado que a faça adequar-se ao texto constitucional. Declaração de inconstitucionalidade sem redução de texto: É utilizada para afastar determinadas “hipóteses de aplicação ou incidência” da norma, porém sem proceder a qualquer alteração do seu texto normativo. Aqui já não se está afastando meros sentidos interpretativos da norma, mas subtraindo da norma determinada situação, à qual ela em tese se aplicaria. Modalidades de Controle de Constitucionalidade Quanto ao momento de exercício do controle: - Controle Preventivo: É realizado anteriormente à conversão de um projeto de lei em lei e visa a impedir que um ato inconstitucional entre em vigor. - Controle Repressivo: É realizado quando a lei já está em vigor, e destina-se a paralisar a eficácia normativa. Art. 28, parágrafo único, da Lei 9868/99 - A declaração de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade, inclusive a interpretação conforme a Constituição e a declaração parcial de inconstitucionalidade sem redução de texto, têm eficácia contra todos e efeito vinculante em relação aos órgãos do Poder Judiciário e à Administração Pública federal, estadual e municipal. Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 7 #MasterDica: Leia todos os artigos da Lei nº 9868/99 Quanto à natureza do órgão de controle: - Controle Judicial: É exercido por órgão do Poder Judiciário (Juiz ou Tribunal). No Brasil, existe uma combinação do modelo austríaco e do modelo americano. - Controle Político: É realizado por órgão que não seja o Judiciário. Ou seja, o Poder Legislativo (CCJ) e o Poder Executivo (Presidente). Quanto ao órgão judicial que exerce o controle: - Controle Difuso: Permite a todo e qualquer juiz ou tribunal o reconhecimento da inconstitucionalidade de uma norma e, consequentemente, sua não aplicação ao caso concreto. - Controle Concentrado: É realizado pelo STF e Tribunais Estaduais. A atuação do juiz é como legislador negativo, ao observar que o ato normativo viola a CF, deve cassar a eficácia da norma com efeitos retroativos, via de regra. No STF é feito através de 5 espécies de ações: No plano estadual é realizado através da Representação de Inconstitucionalidade: Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluída a votação enviará o projeto de lei ao Presidente da República, que, aquiescendo, o sancionará. § 1º Se o Presidente da República considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrário ao interesse público, vetá-lo-á total ou parcialmente, no prazo de quinze dias úteis, contados da data do recebimento, e comunicará, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto. Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADIN) Ação Direta de Inconstitucionalidade por Omissão (ADO) Ação Direta de Inconstitucionalidade Interventiva (ADI Interventiva) Ação Declaratória de constitucionalidade (ADC) Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) Art. 125, CF. Os Estados organizarão sua Justiça, observados os princípios estabelecidos nesta Constituição. § 2º Cabe aos Estados a instituição de representação de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituição Estadual, vedada a atribuição da legitimação para agir a um único órgão. Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 8 Quanto à forma ou modo de controle judicial: - Controle Concreto ou por via incidental: Tem como finalidade precípua a preservação de direito subjetivo, sendo a arguição de inconstitucionalidade sempre incidental. Tal controle produz efeitos “inter partes” e em regra, opera reflexos “ex tunc”, não produzindo vinculação a órgãos do Poder Judiciário, Legislativo ou Executivo. - Controle Abstrato ou por via principal: Visa assegurar a Supremacia da Constituição. Nesse sentido, tem por objeto a própria declaração de inconstitucionalidade do ato normativo. Possui eficácia “erga omnes” e efeito vinculante, atingindo assim, os demais órgãos do Judiciário e toda a Administração Pública. Como as espécies de ações foram cobradas no Exame da OAB: FGV - OAB UNI NAC/OAB/XI Exame/2013 A Ação Direta de Inconstitucionalidade, a Ação Declaratória de Constitucionalidade e a Ação Direta de Inconstitucionalidade por Omissão estão regulamentadas no âmbito infraconstitucional pela lei 9.868/99, que dispõe sobre o processo e julgamento destas ações perante o Supremo Tribunal Federal. Tomando por base o constante na referida lei, assinale a alternativa incorreta. a) Podem propor a Ação Direta de Inconstitucionalidade por Omissão os mesmos legitimados para propositura da Ação Direta de Inconstitucionalidade e da Ação Declaratória de Constitucionalidade. b) Cabe no âmbito da Ação Declaratória de Constitucionalidade a concessão de medida cautelar. c) As decisões proferidas em Ação Direta de Inconstitucionalidade e em Ação Declaratória de Constitucionalidade possuem o chamado efeito dúplice. d) Enquanto a Ação Direta de Inconstitucionalidade e a Ação Declaratória de Constitucionalidade não admitem desistência, a Ação Direta de Inconstitucionalidade por Omissão admite a desistência a qualquer tempo. Gabarito: D Modalidades de controle de constitucionalidade mais cobradas no exame da Ordem - Controle Difuso e Concreto - Controle Concentrado e Abstrato exercido pelos Tribunais Estaduais - Controle Concentrado e Abstrato exercido pelo STF Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 9 Controle Difuso e Concreto Controle Concentrado e Abstrato exercido pelos Tribunais Estaduais Controle Concentrado e Abstrato exercido pelo STF Órgão Ação Legitimados Pressuposto Efeitos Eficácia Vinculação Qualquer Juiz ou Tribunal Caso Concreto Quaisquer das partes (autor/réu), Ministério Público ou Juiz (exofficio) Preservação de direito subjetivo inter partes ex tunc Não vincula o Poder Judiciário, Legislativo ou Executivo Órgão Ação Legitimados Pressuposto Efeitos Eficácia Vinculação TJ Representação de Inconstitucionalidade Definidos pela Constituição Estadual Preservar a Constituição Estadual erga omnes ex tunc Art. 102, § 2º, CF PS.: atenção ao princípio da Simetria – Vincula a circunscriçã o do estado. Órgão Ação Legitimados Pressuposto Efeitos Eficácia Vinculação STF ADIN, ADIN por omissão, ADIN Interventiva, ADC e ADPF Art. 103, CF PS.: Atenção a Jurisprudência do STF “Pertinência temática” Preservar a Supremacia da CF erga omnes ex tunc PS.: Atenção a Modulação de Efeitos previsto no art. 27, da Lei 9868 Art. 102, § 2º, CF Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 10 #MasterDica: Leia com ANTENÇÃO o Art. 103, CF e fique de olho na jurisprudênci a do STF Legitimados Universais Art. 103, I, II, III, VI, VII e VIII Não universais Art. 103, IV, V, IX O Supremo Tribunal Federal possui uma jurisprudência defensiva: restringe o rol dos legitimados de acordo com a pertinência temática. Pertinência temática é a exigência de afinidade entre a questão constitucional debatida e as finalidades institucionais do legitimado. Para tanto, os divide entre legitimados universais e legitimados não universais. Importante ressaltar que o Supremo Tribunal Federal no que refere- se ao art. 103, IX também possui um entendimento restritivo. Em sua jurisprudência, classe é a entidade que congregue grupo econômico ou profissional homogêneo. Art. 103, CF - Podem propor a ação direta de inconstitucionalidade e a ação declaratória de constitucionalidade: I - o Presidente da República; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Câmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assembléia Legislativa; IV - a Mesa de Assembléia Legislativa ou da Câmara Legislativa do Distrito Federal; V - o Governador de Estado; V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; VI - o Procurador-Geral da República; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido político com representação no Congresso Nacional; IX - confederação sindical ou entidade de classe de âmbito nacional. Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 11 Como a Pertinência Temática foi cobrada no Exame da OAB: FGV -OAB UNI NAC/OAB/VII Exame/2012 De acordo com entendimento consolidado do STF e da doutrina, qual, dentre os órgãos e entidades listados abaixo, NÃO precisa demonstrar pertinência temática como condição para ajuizar Ação Direta de Inconstitucionalidade? a) Mesa de Assembleia Legislativa ou Câmara Legislativa (DF). b) Conselho Federal da OAB. c) Entidade de Classe de âmbito nacional. d) Confederação Sindical. Gabarito: B Modalidades de ações mais cobradas no exame da Ordem: - Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADIN) - Ação Declaratória de Constitucionalidade (ADC) - Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) Esquematizando ... Órgão Objeto Efeitos Modulação de Efeitos Legislação ADIN STF Lei ou ato normativo federal ou estadual “erga omnes”, vinculantes e, em regra, “ex tunc” Sim, desde que presentes os requisitos do art. 27, da Lei 9868/99 Lei 9868/99 ADC STF Lei ou ato normativo federal ou estadual que haja controvérsia judicial que coloque em risco a presunção de constitucionalidade “erga omnes”, vinculantes e, sempre, “ex tunc” Não Lei 9868/99 ADPF STF Lesão a preceito fundamental ou controvérsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, inclusive anterior à CF. Atenção ao princípio da subsidiariedade (art. 4º, § 1º, da Lei 9882/99) “erga omnes”, vinculantes e, em regra, “ex tunc” Sim, desde que presentes os requisitos do art. 27, da Lei 9868/99 Lei 9882/99 Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 12 Súmula Vinculante nº10 Viola a cláusula de reserva de plenário (CF, artigo 97) a decisão de órgão fracionário de tribunal que, embora não declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Público, afasta sua incidência, no todo ou em parte. Art.97, CF Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo órgão especial poderão os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Público. Institutos relacionados ao Controle que foram cobrados no exame - Cláusula de reserva de plenário - Súmula Vinculante Cláusula de Reserva de Plenário É um princípio que determina que os Tribunais só podem declarar leis inconstitucionais por deliberação da maioria absoluta dos seus membros. Está positivado no art. 97, da CF e além disso, o Supremo editou a Súmula Vinculante nº 10. Como a Reserva de Plenário foi cobrada no Exame da OAB: FGV - OAB UNI NAC/OAB/IX Exame/2012 João ingressa com ação individual buscando a repetição de indébito tributário, tendo como causa de pedir a inconstitucionalidade da Lei Federal “X”, que criou o tributo. Sobre a demanda, assinale a afirmativa correta. a) João não possui legitimidade para ingressar com a demanda, questionando a constitucionalidade da Lei Federal “X”, atribuída exclusivamente às pessoas e entidades previstas no art. 103 da Constituição. b) Caso a questão seja levada ao Supremo Tribunal Federal, em sede de recurso extraordinário, e este declarar a inconstitucionalidade da Lei Federal “X” pela maioria absoluta dos seus membros, a decisão terá eficácia contra todos e efeitos vinculantes. c) O órgão colegiado, em sede de apelação, não pode declarar a inconstitucionalidade da norma, devendo submeter a questão ao Pleno do Tribunal ou ao órgão especial (quando Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 13 houver), salvo se já houver prévio pronunciamento deste ou do plenário do STF sobre a sua inconstitucionalidade. d) O juiz de primeiro grau não detém competência para a declaração de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, mas somente o Tribunal de segundo grau e desde que haja prévio pronunciamento do plenário do Supremo Tribunal Federal sobre a questão. Gabarito: C FGV - OAB UNI NAC/OAB/XVII Exame/2015 Determinado Tribunal de Justiça vem tendo dificuldades para harmonizar os procedimentos de suas câmaras, órgãos fracionários, em relação à análise, em caráter incidental, da inconstitucionalidade de certas normas como pressuposto para o enfrentamento do mérito propriamente dito. A Presidência do referido Tribunal manifestou preocupação com o fato de o procedimento adotado por três dos órgãos fracionários estar conflitando com aquele tido como correto pela ordem constitucional brasileira. Apenas uma das câmaras adotou procedimento referendado pelo sistema jurídico-constitucional brasileiro. Assinale a opção que o apresenta. a) A 1ª Câmara, ao reformar a decisão de 1º grau em sede recursal, reconheceu, incidentalmente, a inconstitucionalidade da norma que dava suporte ao direito pleiteado, entendendo que, se o sistema jurídico reconhece essa possibilidade ao juízo monocrático, por razões lógicas,deve estendê-la aos órgãos recursais. b) A 2ª Câmara, ao analisar o recurso interposto, reconheceu, incidentalmente, a inconstitucionalidade da norma que concedia suporte ao direito pleiteado, fundamentando- se em cristalizada jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça sobre o tema. c) A 3ª Câmara, ao analisar o recurso interposto, reconheceu, incidentalmente, a inconstitucionalidade da norma que concedia suporte ao direito pleiteado, fundamentando- se em pronunciamentos anteriores do Órgão Especial do próprio Tribunal. d) A 4ª Câmara, embora não tenha declarado a inconstitucionalidade da norma que conferia suporte ao direito pleiteado, solucionou a questão de mérito afastando a aplicação da referida norma, apesar de estarem presentes os seus pressupostos de incidência. Gabarito: C Súmula Vinculante Possui previsão legal no art. 103-A, da CF. O STF possui competência para edição, revisão e cancelamento. Deverá tratar-se de matéria constitucional, fruto de reiteradas decisões, demonstrando a existência de controvérsia atual entre os órgãos judiciários ou entre estes e da administração pública ensejadora de grave insegurança jurídica e relevante multiplicação de processos. Tal súmula possui o efeito de vincular os demais órgãos do Poder Judiciário e da administração direta e indireta das três esferas (federal, estadual e municipal). Direito Constitucional – Controle de Constitucionalidade 14 Como a Súmula Vinculante foi cobrada no Exame da OAB: FGV - OAB UNI NAC/OAB/VI Exame/2011 Suponha que o STF, no exame de um caso concreto (controle difuso), tenha reconhecido a incompatibilidade entre uma lei em vigor desde 1987 e a Constituição de 1988. Nesse caso, é correto afirmar que a) após reiteradas decisões no mesmo sentido, o STF poderá editar súmula vinculante. b) o STF deverá encaminhar a decisão ao Senado. c) os órgãos fracionários dos tribunais, a partir de então, ficam dispensados de encaminhar a questão ao pleno. d) a eficácia da decisão é erga omnes. Gabarito: A FGV - OAB UNI NAC/OAB/VI Exame/2011 NÃO pode ser objeto de ação direta de inconstitucionalidade a) decreto que promulga tratado. b) decreto legislativo que aprova tratado. c) resolução. d) súmula vinculante. Gabarito: D Acredite em você! Não importa onde você está, importante é para onde você quer ir!
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