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DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO Profª Deisy Alves 1 Segundo LEONE PEREIRA, “provas são os instrumentos processuais considerados pelo ordenamento jurídico como aptos para a demonstração da veracidade dos fatos alegados em juízo representam o coração do processo, pois definirão o destino da relação jurídica processual.” Nas palavras de CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE a prova consiste “ no meio lícito para demonstrar a veracidade ou não de determinado fato com a finalidade de convencer o juiz da sua existência ou inexistência.” CONCEITO DE PROVA A parte tem o direito de se defender, no entanto, os meios de defesa devem pautar na licitude e veracidade. O reconhecimento do direito à prova é uma consequência necessária do reconhecimento do direito de defesa. FASE INSTRUTÓRIA A instrução probatória destina-se a formar o convencimento do juiz acerca dos fatos ocorridos. Nessa fase são colhidas as provas que o juiz irá se basear para proferir a sua decisão (art. 818 a 830 da CLT). Aplicamos, também, o CPC de forma subsidiária, na forma do art. 769 da CLT. PROVAM-SE fatos: RELEVANTES PERTINENTES CONTROVERTIDOS NÃO precisam ser provados os fatos: (art.374, NCPC) notórios; confessados pela outra parte; admitidos no processo como incontroversos; em cujo favor milita presunção legal de existência ou veracidade Provar o fato constitutivo do direito alegado. (art. 373, I, CPC c/c art. 818, CLT) ÔNUS DA PROVA É um dever processual que incumbe: AUTOR RÉU Provar a existência de fatos modificativos, impeditivos e extintivos do direito do autor. (art. 373, II, CPC c/c art. 818, CLT) Uma vez NÃO REALIZADO, gera uma situação desfavorável à parte que detinha o ônus e favorável à parte contrária, na obtenção da pretensão posta em juízo. CLT-Art. 818. O ônus da prova incumbe: I – ao reclamante, quanto ao fato constitutivo de seu direito; II– ao reclamado, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do reclamante. § 1º Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa relacionadas à impossibilidade ou à excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos termos deste artigo ou à maior facilidade de obtenção da prova do fato contrário, poderá o juízo atribuir o ônus da prova de modo diverso, desde que o faça por decisão fundamentada, caso em que deverá dar à parte a oportunidade de se desincumbir do ônus que lhe foi atribuído. § 2º A decisão referida no § 1º deste artigo deverá ser proferida antes da abertura da instrução e, a requerimento da parte, implicará o adiamento da audiência e possibilitará provar os fatos por qualquer meio em direito admitido. § 3º A decisão referida no § 1º deste artigo não pode gerar situação em que a desincumbência do encargo pela parte seja impossível ou excessivamente difícil. Redação dada pela LEI 13.467/2017 DESPEDIMENTO. ÔNUS DA PROVA O ônus de provar o término do contrato de trabalho, quando negados a prestação de serviço e o despedimento, é do empregador, pois o princípio da continuidade da relação de emprego constitui presunção favorável ao empregado. SÚMULA 212 DO TST JORNADA DE TRABALHO. REGISTRO. ÔNUS DA PROVA I - É ônus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o registro da jornada de trabalho na forma do art. 74, § 2º, da CLT. A não-apresentação injustificada dos controles de frequência gera presunção relativa de veracidade da jornada de trabalho, a qual pode ser elidida por prova em contrário. II - A presunção de veracidade da jornada de trabalho, ainda que prevista em instrumento normativo, pode ser elidida por prova em contrário. III - Os cartões de ponto que demonstram horários de entrada e saída uniformes são inválidos como meio de prova, invertendo-se o ônus da prova, relativo às horas extras, que passa a ser do empregador, prevalecendo a jornada da inicial se dele não se desincumbir. SÚMULA 338 DO TST SÚMULA 460, TST VALE-TRANSPORTE. ÔNUS DA PROVA – (Res. 209/2016, DEJT divulgado em 01, 02 e 03.06.2016.) É do empregador o ônus de comprovar que o empregado não satisfaz os requisitos indispensáveis para a concessão do vale transporte ou não pretenda fazer uso do benefício. SÚMULA 461, TST FGTS. DIFERENÇAS. RECOLHIMENTO. ÔNUS DA PROVA - Res. 209/2016, DEJT divulgado em 01, 02 e 03.06.2016. É do empregador o ônus da prova em relação à regularidade dos depósitos do FGTS, pois o pagamento é fato extintivo do direito do autor (art. 373, II, do CPC de 2015). É o modo pelo qual a parte pretende demonstrar a veracidade dos fatos em juízo. É o meio idôneo utilizado como prova material da existência de um fato, abrangendo não só os escritos, mas também os gráficos, as fotografias, os desenhos etc. ART. 830, CLT – O documento em cópia oferecido para prova poderá ser declarado autêntico pelo próprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal. Parágrafo único: Impugnada a autenticidade da cópia, a parte que a produziu será intimada para apresentar cópias devidamente autenticadas ou o original, cabendo ao serventuário competente proceder à conferência e certificar a conformidade entre esses documentos. # Somente pode ser comprovado mediante prova escrita, o pagamento de salários, valendo como recibo a cópia do comprovante de depósito em conta bancária. Art. 464 - O pagamento do salário deverá ser efetuado contra recibo, assinado pelo empregado; em se tratando de analfabeto, mediante sua impressão digital, ou, não sendo esta possível, a seu rogo. Parágrafo único. Terá força de recibo o comprovante de depósito em conta bancária, aberta para esse fim em nome de cada empregado, com o consentimento deste, em estabelecimento de crédito próximo ao local de trabalho. # As anotações feitas na CTPS são provas relativas (juris tantum), admitindo-se contraprova (S.12 do TST e S.225 do STF). TST-SUM-12 CARTEIRA PROFISSIONAL -As anotações apostas pelo empregador na carteira profissional do empregado não geram presunção "juris et de jure", mas apenas "juris tantum". Súmula 225 (STF) NÃO É ABSOLUTO O VALOR PROBATÓRIO DAS ANOTAÇÕES DA CARTEIRA PROFISSIONAL. No que se refere ao momento da apresentação, a prova documental deve ser apresentada pelo reclamante com a petição inicial e pelo reclamado, em audiência, quando da apresentação da defesa. (arts 787 e 845, CLT; art. 434, CPC): CLT-art. 787 - A reclamação escrita deverá ser formulada em 2 (duas) vias e desde logo acompanhada dos documentos em que se fundar. CLT-art. 845 - O reclamante e o reclamado comparecerão à audiência acompanhados das suas testemunhas, apresentando, nessa ocasião, as demais provas. CPC-art. 434. Incumbe à parte instruir a petição inicial ou a contestação com os documentos destinados a provar suas alegações. Parágrafo único. Quando o documento consistir em reprodução cinematográfica ou fonográfica, a parte deverá trazê-lo nos termos do caput, mas sua exposição será realizada em audiência, intimando-se previamente as partes. MOMENTO DA APRESENTAÇÃO DA A finalidade do depoimento pessoal é provocar a confissão real que goza de presunção absoluta de veracidade. ?? CONFISSÃO ?? CPC,art. 389. Há confissão, judicial ou extrajudicial, quando a parte admite a verdade de fato contrário ao seu interesse e favorável ao do adversário. é a oitiva da parte pelo juiz, de ofício ou a requerimento das partes. A parte tem o direito de ouvir o depoimento da contra parte (art.385, CPC), e sua ausência (da contra parte) implica a veracidade dos fatos exceto no que toca à direitos indisponíveis (art. 392, CPC).Trata-se de terceiro em relação à lide que vem prestar depoimento sobre fatos de que teve conhecimento, salvo menores de 18 anos, amigos íntimos, inimigos de quaisquer das partes, parentes até terceiro grau civil, incapazes ou suspeitos, que tenham interesse no desfecho da lide. Não prestarão compromisso, e seu depoimento valerá com simples informação. (art. 829 da CLT c/c 405 do CPC). TESTEMUNHA QUANTIDADE MÁXIMA DE TESTEMUNHAS POR PARTE 2 sumaríssimo- §2º do art.852-H, CLT 3 ordinário 6 inquérito judicial N° art.821,CLT NÚMERO DE TESTEMUNHAS POR PROCEDIMENTO Art. 820 CLT: “As partes e testemunhas serão inquiridas pelo juiz ou presidente, podendo ser reinquiridas, por seu intermédio, a requerimento dos juízes classistas, das partes, seus representantes ou advogados”. Comparecimento espontâneo = celeridade e simplicidade - (art. 825 e 845, CLT) NÃO podem ser ouvidas como testemunhas as pessoas incapazes, impedidas ou suspeitas - art. 829 CLT c/c art. 447 e seus §§, do CPC Não é suspeita a testemunha que litiga contra o mesmo Reclamado Súm.357 do TST Não torna suspeita a testemunha o simples fato de estar litigando ou ter litigado contra o mesmo empregador). CONTRADITA –Art. 457 § 1º do CPC - formulada antes de firmado o compromisso de que trata o art. 458 do NCPC. Art. 829 CLT: A testemunha que fora parente até o terceiro grau civil, amigo íntimo ou inimigo de qualquer das partes, não prestará compromisso, e seu depoimento valerá como simples informação. Art. 3º Lei 5584/70: os exames periciais serão realizados por perito único designado pelo juiz (revogou o art. 826 CLT) Quando houver pedido de pagamento de adicional de insalubridade ou periculosidade, é obrigatória a realização de perícia por engenheiro ou médico do trabalho (art.195, §2º, CLT e OJ 165, SDI-1,TST). O juiz não está adstrito ao laudo pericial OJ-278 da SDI-1,TST- Perícia de insalubridade. Local de trabalho desativado. Utilização de outros meios de prova. PERÍCIA PROVA PERICIAL - Sempre que houver necessidade de conhecimentos técnicos o juiz pode nomear perito de sua confiança para elaboração de laudo técnico. ART. 827 CLT c/c ART. 156 CPC. SÚMULA 453 DO TST ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. PAGAMENTO ESPONTÂNEO. CARACTERIZAÇÃO DE FATO INCONTROVERSO. DESNECESSÁRIA A PERÍCIA DE QUE TRATA O ART. 195 DA CLT. (conversão da Orientação Jurisprudencial nº 406 da SBDI-1) – Res. 194/2014, DEJT divulgado em 21, 22 e 23.05.2014 O pagamento de adicional de periculosidade efetuado por mera liberalidade da empresa, ainda que de forma proporcional ao tempo de exposição ao risco ou em percentual inferior ao máximo legalmente previsto, dispensa a realização da prova técnica exigida pelo art. 195 da CLT, pois torna incontroversa a existência do trabalho em condições perigosas. HONORÁRIOS PERICIAIS É devido, ao final do processo, pela parte sucumbente no objeto da perícia- art. 790-B, CLT SUM-341 do TST - Assistente Técnico. Responsabilidade da parte que o contratou. Cabível mandado de segurança para atacar exigência de depósito prévio de honorários periciais dada a incompatibilidade com o processo do trabalho. OJ 98 da SDI-2 do TST CLT, Art. 790-B. A responsabilidade pelo pagamento dos honorários periciais é da parte sucumbente na pretensão objeto da perícia, ainda que beneficiária da justiça gratuita. § 1º Ao fixar o valor dos honorários periciais, o juízo deverá respeitar o limite máximo estabelecido pelo Conselho Superior da Justiça do Trabalho. § 2º O juízo poderá deferir parcelamento dos honorários periciais. § 3º O juízo não poderá exigir adiantamento de valores para realização de perícias. § 4º Somente no caso em que o beneficiário da justiça gratuita não tenha obtido em juízo créditos capazes de suportar a despesa referida no caput, ainda que em outro processo, a União responderá pelo encargo. Redação dada pela LEI 13.467/2017Redação dada pela LEI 13.467/2017 Na CAUTELAR, foi requerido a SUSPENSÃO DA EFICÁCIA • da expressão “ainda que beneficiária da justiça gratuita”, no caput, e do parágrafo 4º do artigo 790-Bda CLT; • da expressão “desde que não tenha obtido em juízo, ainda que em outro processo, créditos capazes de suportar a despesa,” no parágrafo 4º do artigo 791-A da CLT; • e da expressão “ainda que beneficiário da justiça gratuita,” no parágrafo 2º do artigo 844 da CLT. NO MÉRITO, é pedido a declaração de inconstitucionalidade das regras questionadas. A procuradoria-geral da República ajuizou no STF a Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 5766, com pedido de liminar, contra dispositivos da Lei 13.467/2017 (reforma trabalhista) OJ 98 SDI-II TST: Mandado de segurança. Cabível para atacar exigência de depósito prévio de honorários periciais dada sua incompatibilidade com o processo do trabalho, sendo cabível o mandado de segurança visando à realização da perícia independentemente do depósito. Art. 6º da Instrução Normativa n. 27/2005 do TST: “Os honorários periciais serão suportados pela parte sucumbente na pretensão objeto da perícia, salvo se beneficiária da justiça gratuita. Parágrafo único: Faculta-se ao juiz, em relação à perícia, exigir depósito prévio de honorários, ressalvadas as lides decorrentes da relação de emprego” SÚMULA 341 TST HONORÁRIOS DO ASSISTENTE TÉCNICO A indicação do perito assistente é faculdade da parte, a qual deve responder pelos respectivos honorários, ainda que vencedora no objeto da perícia. SÚMULA 457 DO TST HONORÁRIOS PERICIAIS. BENEFICIÁRIO DA JUSTIÇA GRATUITA. RESPONSABILIDADE DA UNIÃO PELO PAGAMENTO. RESOLUÇÃO Nº 66/2010 DO CSJT. OBSERVÂNCIA. (conversão da Orientação Jurisprudencial nº 387 da SBDI-1 com nova redação) – Res. 194/2014, DEJT divulgado em 21, 22 e 23.05.2014 A União é responsável pelo pagamento dos honorários de perito quando a parte sucumbente no objeto da perícia for beneficiária da assistência judiciária gratuita, observado o procedimento disposto nos arts. 1º, 2º e 5º da Resolução n.º 66/2010 do Conselho Superior da Justiça do Trabalho – CSJT. TRÂMITES FINAIS DO PROCESSO Encerrada a instrução cada parte tem até 10 minutos para razões finais orais. Após o juiz fará a última tentativa obrigatória de conciliação art. 850 da CLT. SENTENÇA - As partes serão intimadas da sentença na própria audiência em que é proferida (art. 852 da CLT). - No caso de revelia o revel será intimado na forma do art. 841, §1º da CLT (notificação postal). SENTENÇA •Terminativa – provimento judicial que, sem apreciar o mérito, extingue o procedimento no primeiro grau de jurisdição (art. 485 NCPC). • Definitiva – ato pelo qual o juiz resolve o mérito, sem, contudo, extinguir o processo (art. 487 NCPC). A sentença é composta por três partes: Relatório Fundamentação e Decisão OU Conclusão OU Dispositivo ART. 504 CPC - os efeitos da coisa julgada, somente atingem a parte decisória da sentença. LIMITES DA SENTENÇA (proibição de julgamentos citra, ultra e extra petita) O juiz não pode, ressalvados alguns casos especiais, decidir aquém, acima ou fora dos limites da lide, ou seja, do pedido. Julgamento citra petita – é a sentença que não resolve todas as questões e pedidos. Será a decisão que defere menos do que o pedido, seja no tocante aos valores ou quantos às verbas devidas. Julgamento ultra petita – é a sentença que ultrapassa os limites do pedido. Assim, se há pedido de duas horas extras diárias, é vedado ao Juiz conceder três horas suplementares por dia, mesmo que tenha sido provadaa prestação de “plus”. Julgamento extra petita – deve o julgador ater-se ao que foi pedido pela parte, de maneira que não profira sentença de natureza ou de espécie diversa da pedida ou concedida objeto distinto do que foi pleiteado. CASO CONCRETO AULA 9 CASO CONCRETO (baseada XXI EXAME OAB FGV) Um empregado ajuizou reclamação trabalhista postulando o pagamento de vale transporte, jamais concedido durante o contrato de trabalho, bem como o FGTS não depositado durante o pacto laboral. Em contestação, a sociedade empresária advogou que, em relação ao vale transporte, o empregado não satisfazia os requisitos indispensáveis para a concessão; no tocante ao FGTS, disse que os depósitos estavam regulares. Analise, em relação a cada um dos pedidos formulado, a distribuição do ônus da prova, diante desse panorama processual apresentado e do entendimento consolidado pelo TST. Fundamente sua resposta. AULA 9 QUESTÕES OBJETIVAS 1ª QUESTÃO OBJETIVA: (FCC AJOJAF TRT 9 2015) Os honorários periciais são devidos A) pelo autor, se a ação for julgada improcedente e pelo réu, se a ação for julgada procedente. B) pela União quando a parte sucumbente no objeto da perícia for beneficiária da assistência judiciária gratuita. C) pela parte que solicitou a realização da prova pericial, salvo se for beneficiária da assistência judiciária gratuita. D) pelo empregador que deu causa à realização da perícia técnica. E) pela parte que solicitou a realização da prova pericial, ainda que vencedora no objeto da perícia. 2ª QUESTÃO OBJETIVA: (XXI EXAME OAB FGV) Em pedido de reenquadramento formulado em reclamação trabalhista, foi designada perícia, com honorários adiantados pelo autor, e ambas as partes indicaram assistentes técnicos. Após a análise das provas, o pedido foi julgado procedente. Diante da situação, da legislação em vigor e do entendimento consolidado do TST, assinale a afirmativa correta. a) O autor, tendo se sagrado vencedor, será ressarcido pelos honorários pagos ao perito e ao seu assistente técnico. b) O autor não terá o ressarcimento dos honorários que pagou ao seu assistente técnico, porque sua indicação é faculdade da parte. c) O autor, segundo previsão da CLT, terá o ressarcimento integral dos honorários pagos ao perito e metade daquilo pago ao seu assistente técnico. d) O juiz, inexistindo previsão legal ou jurisprudencial, deverá decidir se os honorários do assistente técnico da parte serão ressarcidos.
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