BREVES CONSIDERAÇÕES SOBRE DIREITO TRIBUTÁRIO FONOGRÁFICO.

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TRABALHO 
 DA
 PÓS GRADUAÇÃO
 EM 
 DIREITO PÚBLICO
 TEMA:
 DIREITO TRIBUTÁRIO FONOGRÁFICO
 HISTORIANDO A INDÚSTRIA FONOGRÁFICA BRASILEIRA
A MUSICALIDADE SEMPRE FEZ PARTE DA EXPRESSÃO CULTURAL DOS POVOS PELO MUNDO AFORA. E NÃO PODERIA SER DIFERENTE NO BRASIL. DESDE O EXPRESSAR DOS POVOS INDÍGENAS, PASSANDO PELA CULTURA MUSICAL DOS NEGROS ESCRAVIZADOS E AINDA PELA MÚSICA ERUDITA IMPORTADA DA EUROPA PELA CORTE REAL, QUE SERVIRIAM DE INSPIRAÇÃO PARA OS COMPOSITORES BRASILEIROS NO INÍCIO DAS OBRAS SURGIDAS POR AQUI, ATÉ QUE ESSES AUTORES COMEÇASSEM A CONSTRUIR AS OBRAS GENUINAMENTE BRASILEIRAS.
“O GUARANI”, ÓPERA COM TEMÁTICA NACIONALISTA, COMPOSTA POR CARLOS GOMES EM 1870, REPRESENTA BEM ESTE MOMENTO. 
OUTRO FORTE REPRESENTANTE, TALVEZ O MAIOR DESTE PROCESSO, O MAESTRO VILLA-LOBOS, FOI O EXPOENTE DA MÚSICA E DO MOVIMENTO MODERNISTA BRASILEIRO, AUTOR DE MUITAS OBRAS NACIONALISTAS.
CONTUDO, NESTE MOMENTO, AINDA NÃO SE PODIA AFIRMAR TRATAR-SE DA INDÚSTRIA DA MÚSICA NO BRASIL, POIS A MÚSICA COMO NEGÓCIO SÓ SURGE EM NOSSO PAÍS NO PERÍODO DA REPÚBLICA VELHA (DA PROCLAMAÇÃO DA REPÚBLICA ATÉ A REVOLUÇÃO DE 30).
 A INDÚSTRIA FONOGRÁFICA
O PRIMEIRO ESTÚDIO DE GRAVAÇÃO BRASILEIRO DATA DO ANO DE 1900, NO RIO DE JANEIRO.
FREDERICO FIGNER TROUXE PARA O BRASIL O PRIMEIRO FONÓGRAFO – INVENÇÃO DO NORTE-AMERICANO THOMAS EDISON, PARA A GRAVAÇÃO E REPRODUÇÃO DE SONS.
EM 1913, FRED FIGNER ASSOCIOU-SE À FIRMA HOLANDESA, TRANSOCEANIC, INSTALANDO NO RIO DE JANEIRO A PRIMENIRA FÁBRICA DE DISCOS NO BRASIL, A ODEON.
NA DÉCADA DE 30, A TRANSOCEANIC COMPROU A PARTE DE FRED FIGNER NA ODEON, E PASSOU A DOMINAR O MERCADO FONOGRÁFICO BRASILEIRO, NO QUAL TAMBÉM ESTAVAM A COLUMBIA E A RCA VICTOR.
NOS ANOS 80, SURGIA A INDÚSTRIA FONOGRÁFICA, UMA NOVA MÍDIA REVOLUCIONÁRIA, O CD(COMPACT DISC).
EM SEGUIDA, NO ANO DE 1999, OCORRE UM NOVO IMPACTO COM O SURGIMENTO DO NAPSTER, COMA TECNOLOGIA P2P(PEER TO PEER), PARA DISTRIBUIÇÃO E COMPARTILHAMENTODE MÚSICA NO FORMATO MP3.
 OS DIREITOS AUTORAIS
SEGUNDO MAIA(COMPÊNDIO DE DIREITO FINANCEIRO, 1841), DIREITOS AUTORAIS SÃO AQUELS DIREITOS QUE TEM O CRIADOR DE OBRA INTELECTUAL, DOS DOMÍNIOS LITERÁRIO, ARTÍSTICO, CIENTÍFICO, SOBRE SUAS CRIAÇÕES. ALGUNS DESSES DIREITOS SÃO PERSONALÍSSIMOS, JÁ OUTROS, POSSUEM CARÁTER PATRIMONIAL, ADENTRANDO NO MUNDO DOS NEGÓCIOS. TODOS ESSES DIREITOS SÃO PROTEGIDOS PELO DIREITO DO AUTOR.
DE ACORDO COM A ASSESSORIA BRASILEIRA DE MARCAS, DIREITO AUTORAL É TODO MECANISMO POSSUIDOR DE UM TITULAR DE UMA OBRA COMO MÚSICA, LIVRO, MELODIAS, DOMÍNIO LITERÁRIO, MULTIMÍDIA, POEMAS, ETC.
ESSES INVENTOS DEVEM SER PROTEGIDOS POR MEIO DE UM ÓRGÃO COMPETENTE, PARA QUE SEUS INVENTORES POSSAM EVITAR QUE PESSOAS INESCRUPULOSAS FAÇAM USO INDEVIDO DE SUA OBRA.
O USO DE OBRA INTELECTUAL SEM PRÉVIA AUTORIZAÇÃO CARACTERIZA A VIOLAÇÃO DAS NORMAS DO DIREITO AUTORAL, CONDUTA QUE PODERÁ GERAR UM PROCESSO JUDICIAL. 
O REGISTRO DA OBRA INTELECTUAL NÃO É IMPRESCINDÍVEL PARA QUE SEUS DIREITOS SEJAM PROTEGIDOS, CONTUDO, É A PROVA DA AUTORIA DA MESMA, O QUE PROPORCIONA MAIOR SEGURANÇA AO AUTOR
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 NASCENDO O DIREITO DO AUTOR
JOSÉ DE ALENCAR, ESCRITOR CEARENSE, FOI O PIONEIRO NA DEFESA DO DIREITO AUTORAL NO BRASIL. EM 1875, ELE APRESENTOU À CÂMARA DOS DEPUTADOS UMA PROPOSTA DE LEI GARANTINDO AOS AUTORES A PROTEÇÃO À PROPRIEDADE ARTÍSTICA E LITERÁRIA, SEM SUCESSO.
A CONSTITUIÇÃO DOS ESTADOS UNIDOS DO BRASIL, DE 1891, DECLAROU, EM SEU ARTIGO 72, §26: “AOS AUTORES DE OBRAS LITERÁRIAS E ARTÍSTICAS É GARANTIDO O DIREITO EXCLUSIVO DE REPRODUZÍ-LAS, PELA IMPRENSA OU QUALQUER OUTRO MEIO MECANIZADO”.
EM 1916, FOI INSERIDO UM CAPÍTULO NO CÓDIGO CIVIL PARA TRATAR DA PROPRIEDADE LITERÁRIA, ARTÍSTICA E CIENTÍFICA, GARANTINDO AO AUTOR O DIREITO EXCLUSIVO DE REPRODUÇÃO DA OBRA. NO INCISO III, DO ARTIGO 48 DESTE CÓDIGO, OS DIREITOS DO AUTOR FORAM CONSIDERADOS COMO BENS MÓVEIS.
EM 1917, CHIQUINHA GONZAGA AJUDA A FUNDAR A SBAT (SOCIEDADE BRASILEIRA DE AUTORES DE TEATRO), QUE EM 1928, APRESENTA AO CONGRESSO NACIONAL UMA NOVA PROPOSTA DE REGULAMENTAÇÃO DOS DIREITOS DOS AUTORES, CONTEMPLANDO OS COMPOSITORES MUSICAIS POPULARES.
EM 1938, COMPOSITORES INSATISFEITOS COM A SBAT, SE UNEM NA FORMAÇÃO DA ABCA (ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DE COMPOSITORES E AUTORES), PARA BUSCAREM UM CAMINHO MAIS OBJETIVO NA LUTA PELOS SEUS DIREITOS.
EM 1942, SURGE A UBC (UNIÃO BRASILEIRA DE COMPOSITORES), QUE EM 1946, NO INTUITO DE PROTEGER O REPERTÓRIO DOS ASSOCIADOS NO MERCADO INTERNCIONSL, FILIA-SE À CISAC, A CONFEDERAÇÃO INTERNACIONAL DAS SOCIEDADES DE AUTORES E COMPOSITORES.
EM 1973 CRIOU-SE A LEI 5988, QUE TRATAVA, EXCLUSIVAMENTE, DAS QUESTÕES DOS DIREITOS AUTORAIS NO BRASIL, REGULAMENTANDO-AS.
A CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988 INCLUIU OS DIREITOS AUTORAIS EM SEU ARTIGO 5º.
JÁ EM 1998 FOI PROMULGADA A LEI 9610, CONHECIDA COMO LEI DOS DIREITOS AUTORAIS, QUE ATUALIZOU E CONSOLIDOU A LEGISLAÇÃO SOBRE OS DIREITOS AUTORAIS NO BRASIL, REVOGANDO A LEI 5998 DE 1973, EXCETUANDO-SE O ARTIGO 17 E SEUS PARÁGRAFOS 1º E 2º, QUE TRATAVAM DO REGISTRO DE OBRAS MUSICAIS NA BIBLIOTECA NACIONAL OU NA ESCOLA DE MÚSICA DA UFRJ.
EM 2013, SANCIONOU-SE A LEI 12.853, QUE ALTEROU A LEI 9610, PARA DISPOR SOBRE A QUESTÃO COLETIVA DE DIREITOS AUTORAIS, INCUMBINDO O MINISTÉRIO DA CULTURA A CONSTITUIR UMA COMISSÃO PERMANENTE PARA O APERFEIÇOAMENTO DA GESTÃO COLETIVA NO BRASIL.
 REGULAMENTANDO OS DIREITOS DO AUTOR
A REGULAMENTAÇÃO DO DIREITO AUTORAL SE DÁ POR MEIO DE UMA SÉRIE DE NORMAS JURÍDICAS. NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, NA LEI DO DIREITO AUTORAL, E NOS TRATADOS INTERNACIONAIS, TENDO COMO OBJETIVO, PROTEGER AS RELAÇÕES ENTRE O CRIADOR E A UTILIZAÇÃO DAS OBRAS LITERÁRIAS ARTÍSTICAS OU CIENTÍFICAS.
O BRASIL É SIGNATÁRIO DE DIVERSOS TRATADOS E CONVENÇOES INTERNACIONAIS QUE REPRESENTAM O COMPROMISSO ASSUMIDO PELO PAÍS PERANTE A COMUNIDADE INTERNACIONAL, DE RESPEITAR E PROTEGER AO DIREITOS AUTORAIS RELATIVOS AOS DIVERSOS TIPOS DE OBRAS INTELECTUAIS.
DESTACAM-SE ENTRE AS NORMAS INTERNACIONAIS:
*CONVENÇÃO DE BERNA (DECRETO 75699 DE 1975)
*CONVENÇÃO DE ROMA (DECRETO 57125 DE 1965)
*ACORDO SOBRE OS ASPECTOS DOS DIREITOS DE PROPRIEDADE INTELECTUAL RELACIONADOS AO COMÉRCIO (DECRETO 1355 DE 1994)
LEGISLAÇÃO BRASILEIRA:
*LEI 9610 DE 1998 (“LEI DOS DIREITOS AUTORAIS”)
*LEI 12853 DE 2013
*CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988 (“DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS”)
*CÓDIGO PENAL (“VIOLAÇÃO DOS DIREITOS AUTORAIS”)
 A EMENDA CONSTITUCIONAL Nº75 DE 16 DE OUTUBRO DE 2013
 A IMUNIDADE TRIBUTÁRIA DOS CD’S E DVD’S
A CHAMADA PEC DA MÚSICA TEVE COMO OBJETIVOS PRINCIPAIS, O COMBATE À PIRATARIA, O REVIGORAMENTO DO MERCADO FONOGRÁFICO BRASILEIRO, A DIFUSÃO DA CULTURA MUSICAL A TODAS AS CLASSES SOCIAIS DO BRASIL.
A PEC DA MÚSICA DESONERA DE IMPOSTOS PRATICAMENTE TODAS AS FASES ENVOLTAS NO PROCESSO DE PRODUÇÃO DA MÚSICA COMPOSTA OU GRAVADA POR ARTISTAS BRASILEIROS.
A ISENÇÃO DE ICMS, DE IPI E DE ISS EQUIPARA TRIBUTARIAMENTE A PRODUÇÃO MUSICAL BRASILEIRA A OUTROS PRODUTOS CULTURAIS COMO LIVROS E REVISTAS. 
ESPERA-SE QUE ESTA IMUNIDADE TRIBUTÁRIA QUE CONSEQUENTEMENTE REDUZIRÁ OS CUSTOS DA PRODUÇÃO DE CD’S E DVD’S DE ARTISTAS BRASILEIROS, REFLITA PARA O CONSUMIDOR FINAL, COM A REDUÇÃO DE PREÇOS.
A EMENDA CONSTITUCIONAL Nº 75, CONHECIDA COMO EC DA MÚSICA, CONFERIU IMUNIDADETRIBUTÁRIA PARA CD’S E DVD’S MUSICAIS PRODUZIDOS POR AUTORES OU INTÉRPRETES BRASILEIROS.
A EC 75 ALTEROU A REDAÇÃO DO ARTIGO 150, VI, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988, ACRESCENTANDO A ALÍNEA “e”, DISPONDO:
“ART. 150. 
SEM PREJUÍZO DE OUTRAS GARANTIAS ASSEGURADAS AO CONTRIBUINTE, É VEDADO À UNIÃO, AOS ESTADOS, AO DISTRITO FEDERAL E AOS MUNICÍPIOS:
VI- INSTITUIR IMPOSTOS SOBRE:
e) FONOGRAMAS E VIDEOFONOGRAMAS MUSICAIS PRODUZIDOS NO BRASIL CONTENDO OBRAS MUSICAIS OU LITEROMUSICAIS DE AUTORES BRASILEIROS E\OU OBRAS EM GERAL INTERPRETADAS POR ARTISTAS BRASILEIROS BEM COMO OS SUPORTES MATERIAIS OU ARQUIVOS DIGITAIS QUE OS CONTEMNHAM, SALVO NA ETAPA DE REPLICAÇÃO INDUSTRIAL DE MÍDIAS ÓPTICAS DE LEITURA A LASER”
SEGUNDO AMARO(2004), A IMUNIDADE TRIBUTÁRIA É DEFINIDA NAS SEGUINTES PALAVRAS: “A IMUNIDADE TRIBUTÁRIA É, ASSIM, A QUALIDADE DA SITUAÇÃO QUE NÃO PODE SER ATINGIDA PELO TRIBUTO EM RAZÃO DE NORMA CONSTITUCIONAL QUE, À VISTA DE ALGUMA ESPECIFICIDADE PESSOAL OU MATERIAL DESSA SITUAÇÃO, DEIXOU-A FORA DO CAMPO SOBRE QUE É A INSTITUIÇÃO DO TRIBUTO”(AMARO, 2004, P.148-149)
DA MESMA FORMA ENTENDE SABBAG(2013), O QUAL DESTACA AINDA QUE AS IMUNIDADES TRIBUTÁRIAS E OS PRINCÍPIOS TRIBUTÁRIOS SÃO CONSIDERADOS PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, COMO LEGÍTIMAS LIMITAÇÕES CONSTITUCIONAIS AO PODER DE TRIBUTAR, E POSSUEM O STATUS DE CLÁUSULAS PÉTREAS (ART 60, §4º,IV, DA CF\88).
PARA PAULO DE BARROS CARVALHO, A IMUNIDADE CONSTITUCIONAL DETERMINA A INCOMPETÊNCIA DAS PESSOAS POLÍTICAS DE DIREITO INTERNO (UNIÃO, ESTADOS E MUNICÍPIOS), PARA INSTITUIR TRIBUTOS POR MEIO DE SEU PODER LEGIFERANTE. PARA ELE, AS IMUNIDADES SÃO SOMENTE AQUELAS PREVISTAS NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, LOGO SÃO FINITAS E DETERMINÁVEIS.
A EC 75 ATRIBUI NOVA LIMITAÇÃO PARA OS ENTES FEDERATIVOS TRIBUTAREM, JÁ QUE A INSTITUIÇÃO DE IMPOSTOS SOBRE CD’S E DVD’S MUSICAIS PRODUZIDOS NO BRASIL, POR AUTORES E INTÉRPRETES BRASILEIROS, TORNA-SE UMA ESFERA NAÕ PASSÍVEL DE GRAVAME POR MEIO DE IMPOSTOS.
A IMUNIDADES DE IMPOSTOS NÃO ABRANGE, CONTUDO, OUTROS TRIBUTOS.
 A EC 75 E A PIRATARIA
A JUSTIFICAÇÃO DA EC 75 SERIA OBJETIVAR A REDUÇÃO EM CERCA DDE 25% DO VALOR DOS CD’S E DVD’S, CONSEGUINDO TAMBÉM, EM CONSEQUÊNCIA, A DIMINUIÇAO DA PIRATARIA. DESSE MODO, FICA O QUESTIONAMENTO: ATÉ QUE PONTO A QUESTÃO TRIBUTÁRIA PODE IMPACTAR A PIRATARIA¿
 A CONSTITUCIONALIDADE DA EC 75
A CONFORMIDADE DA EMENDA CONSTITUCIONAL DEVE SER ANALISADA EM RELAÇÃO À CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988, ATENTANDO-SE PARA AS CLÁUSULAS PÉTREAS, PREVISTAS NO ARTIGO 60, §4º, DA CARTA MAGNA. RESSALTA-SE QUE O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, NA ADI 939, FIRMOU O ENTENDIMENTO DE QUE EMENDAS CONSTITUCIONAIS PODEM SER DECLARADAS INCONSTITUCIONAIS, SE VIOLAREM CLÁUSULAS PÉTREAS.
AO AFIRMAR QUE “TODOS SÃO IGUAIS PERANTE A LEI”, NO CAPUT DO ARTIGO 5º, A CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988, GARANTIU AOS BRASILEIROS E AOS ESTRANGEIROS RESIDENTES NO PAÍS, A INVIOLABILIDADE DO DIREITO À IGUALDADE E À PROPRIEDADE. JÁ NA SEARA TRIBUTÁRIA, É VEDADO O TRATAMENTO DESIGUAL ENTRE CONTRIBUINTES QUE SE ENCONTRAM EM SITUAÇÃO DE EQUIVALÊNCIA, BASEANDO-SE NO PRINCÍPIO DA ISONOMIA, EXPRESO NO ARTIGO 150, II. DESTA FORMA, OS CONTRIBUINTES BRASILEIROS E ESTRANGEIROS ENCONTRAM-SE EM SITUAÇÃO EQUIVALENTE, DEVENDO AMBOS SEREM BENEFICIADOS PELA EC 75, JÁ QUE TANTO MÚSICOS BRASILEIROS COMO ESTRANGEIROS SÃO VÍTIMAS DO FENÔMENO DA PIRATARIA.
OUTRO PONTO CONFLITANTE É O DA LIVRE CONCORRÊNCIA, ARTIGO 170, IV, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988: QUANDO SOMENTE OS FONOGRAMAS E VIDEOFONOGRAMAS PRODUZIDOS NO BRASIL, POR INTÉRPRETES OU CANTORES NACIONAIS SÃO BENEFICIADOS PELA IMUNIDADE TRIBUTÁRIA, GERA UMA DESVANTAGEM UMA VEZ QUE OS PRODUTOS ESTRANGEIROS DEVERÃO ARCAR COM ESSA TRIBUTAÇÃO E MAIS OUTROS TIPOS DE TRIBUTOS, ENCARECENDO TERMENDAMENTE O PRODUTO ESTRANGEIRO AO CHEGAR ÀS MÃOS DO CONSUMIDOR.
OCORRE AINDA QUE A PEC 75 FERE A SELETIVIDADE TRIBUTÁRIA, JÁ QUE PRODUTOS COMO ALIMENTOS E MEDICAMENTOS POSSUIRÃO UMA CARGA TRIBUTÁRIA MUITO SUPERIOR, EM COMPARAÇÃO AOS FONOGRAMAS E VIDEOFONOGRAMAS DE CANTORES E INTÉRPRETES NACIONAIS PRODUZIDOS NO BRASIL.
 CONCLUSÃO
 PODE-SE HAVER MUDANÇAS NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, DESDE QUE AS MESMAS NÃO VIOLEM AS CLÁUSULAS PÉTREAS PREVISTAS NO ARTIGO 60, §4º, CF\88.
PARA A REDUÇÃO DA PIRATARIA, CONCLUI-SE QUE A EC 75 NÃO SE MOSTRA NECESSÁRIA NEM SUFICIENTE PARA TAL. 
 REFERÊNCIAS
MAIA, JOSÉ ANTÔNIO DA SILVA. COMPÊNDIO DO DIREITO FINANCEIRO. RIO DE JANEIRO, NACIONAL, 1841
DIREITOS AUTORAIS.ABMMARCAS.COM.BR
ECAD.ORG.BR
M.MIGALHAS.COM.BR
ÂMBITO JURÍDICO.COM.BR
AMARO, LUCIANO. DIREITO TRIBUTÁRIO BRASILEIRO. SÃO PAULO, SARAIVA. 2004.
MACHADO,HUGO DE BRITO. CURSO DE DIREITO TRIBUTÁRIO . REV. ATUAL. E AMPLIADA. SÃO PAULO. MALHEIROS. 2011
SABBAG, EDUARDO. MANUAL DE DIREITO TRIBUTÁTIO. SÃO PAULO. SARAIVA. 2013
JUS.COM.BR
CARTAFORENSE.COM.BR
CAROLINECORTOPASSI.JUSBRASIL.COM.BR
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