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SOCIEDADE E TUTELA JURIDICA Direito = Conjunto de normas/ regram o processo Conjunto de imperativivos de conduta Escala pontiana = Existência, validade e oficácia SISTEMA DE SOLUÇÃO DAS CRISES DA SOCIEDADE Poder Judiciario amplia as nomas de Direito Processual Tutela= Protenção, garantia dos direitos contra lesão ou ameaça Solucionar crises : Certeza Processo de Conhecimento, busca de direito. Nesse caso não se tem um titulo para garantir que haja o processo de execução. Atraves da sentença se busca o titulo Adimplemento Processo de Execução. Provisórias (Urgência) São as liminares, ela pode ser alterada e é de carater imediato (nem sempre é). 3- CONFLITO DE INTERESSES CONFLITO - LIDE/ FRANCESCO CARNELLUTTI Conceito de LIDE: Conflito e interesse: Qualificado pela pretensão de uma parte a resistencia de outra Obs: Pretenção Obs2: Resistência possui sentido de vontade de não cumprimento Obs3: Resistência no ambito do processo penal LIDE PROCESSUAL (PEDIDO, MÉRITO) LIDE SOCIAL/ SOCIOLÓGIA/ REAL “TGD” e “Como se faz um processo” Indicações de livros O Direito Processual não media conflito de interesses pessoal. Lide é um conflito de interesses qualificado, qualificado pela PRETENÇÃO de uma parte e RESISTENCIA da outra. ASTENTE É DIFERENTE DE MULTA DANO MORAL PASSA, O EXISTENCIAL PERPETUA . Prentenção, é uma autorização desse ordenamento juridico para submeter alguém que ameace o direito individual, ou seja, ele o permite que o violado tenha garantia de seus direitos. Resistência é o não cumprimento do bem que esta sendo lesado a outra pessoa. No processo penal Resitência é pressumida, ou seja, ela tem obrigação de ter defesa. O que detem a pretencção tem a autorização de ir ao estado, o juíz e o estado subemte o réu, o resistente. LIDE PROCESSUAL: É a lide que se leva ao processo, é o conflito que se leva ao autos, ou seja, é o pedido, é o conflito que foi levado ao processo. O juíz esta “amarrado” a Lide Processual, só o que esta vinculado a petição inicial. “ O que não esta nos altos não esta no mundo”. LIDE REAL/ SOCIAL/ SOCIOLOGICA: Efetivamente o conflito de intereeses com a realidade, ou seja, o que eu prentendo esta na lide processual, não havendo assim desacordo. Toda via quando o real objetivo do parte não está contida na lide processual o juíz alerta para que se obtenha um acordo entre as partes. As partes podem entrar em acordo, com objeto dimediverso do requerido na petição inicial (PI) e até mesmo com pessoa diversa. O que ingressou com a ação, suj. Ativo, pode exerce poder de representar um grupo. MEIOS DE SOLUÇÃO DE CONFLITO AUTOTUTELA OU AUTODEFESA Primitivam vingança privada Em regra proibida no Brasil Configura exercicio arbitrario das próprias razões Não é estritamente proibida, há excessão Excessão: Somente hipoteses legais, se a lei permiti, a exemplo: legitima defesa, defesa a propriedade privada AUTOCOMPOSIÇÃO As partes chegam por si só em solução dos conflitos. Renúncia O pretenso renúncia o seu direito. Submissão Da mediação e da CONCILIAÇÃO pode ser judicial ou extra judicial Transação Consiste na troca equilibrada e recíproca entre as partes, ambas aceitam o acordo. HETEROTUTELA Quando duas pessoas estão numa lide, chegam um terceiro e impõem uma sentença e resta as partes aceitarem. Jurisdição Arbtitragem – lei 9.307/95 é uma excessão, é um tribunal privado que funciona com a autorização do MJ. Quem o procura são as partes(pretenção/ resistencia) em sua livre vontade, essa livre vontade é denominada pacto arbitrario. É um tribunal totalmente independente. Conciliação geralmente ocorre antes da primeira audiencia, nela se busca a resolução do caso atreves de um acordo entre as partes Do Sistema Multiportas (Equivalentes Jurisdicionais): 30/08/17 Também conhecida como: Meios alternativas à jurisdição; Advocacia Preventiva. Funciona como mecanismo para evitar ou prolongar o processo já em cena. Se classificam em: Conciliação Mediação Arbitragem INTRODUÇÃO À TEORIA GERAL DO PROCESSO CIVIL: O processo civil é à anatomia dos demais processos, tudo o que não for processo penal especial é processo civil. São os pontos de partida para que se apliquem a todo e qualquer processo, tem corporificação em boa parte do CPC/CDC PROCESSO E CONSTITUIÇÃO: Vai muito além da exposição de motivos Obs: Direito Material Substâncial Funciona de maneira subjetiva, ou seja, cada direito que lhe é dado traz consigo deveres. Esta embasado na Dignidade da Pessoa Humana, qualifica o direito do sujeito Direito Processual Adjetivo São os procedimentos Não é um procedimento linear. FASES METODOLÓGICAS DO DIREITO PROCESSUAL 7.1 Fase Imanentista Não havia processo 7.2 Cientificista ou Autonomista 1868/ Publicação da Obra de Oskar Von Búllow, foi o primeiro a publica que o direito tinha recursos proprios, e por isso era independente do direito material.Surge a primeiro ideia de ministerio Publico, 7.3 Instrumentalista Inaugurada no brasil na decada de 80/90 por Dinamarco. O processo não é alvo totalmente independe pois ele não é o fim em si mesmo. É um meio de realização: Política Processo é instrumento e poder e nele temos: Judicialização da Politica Politização do Poder Judiciario (PJ) Ativismo Judicial Jurídica Processo é meio de ordenamento juridico, funciona como mecanismo de efetivação do processo. Social Se classificam em: Pacificação social O processo serve para pacificar a sociedade. Aplicação da Justiça O processo serve para sancionar a sociedade. Obs: Da teoria da circularidade dos planos de Calmnon de Passos e do Neoprocessualismo x Neopositivismo x Neoconstitucionalismo Neoprocessualismo Advem das fases que estamos vivendo, ou seja, a interpretação dos principios Neopositivismo O direito não se encerra na lei. O direito vem de principios, de discussões e analises sociais Neoconstitucionalismo Obs: Panprocessualismo Foca unicamente nos efeitos dentro do processo, se encerra somente nas finalidades do processo. Deixando de lado as finalidades que estão fora do processo. TEXTO E NORMA JURÍDICA Norma = regra, principio / Escrita (expresso) ou tácita Norma ampla é diferente de Texto da lei – formal/ engessado 8.1 FONTES 8.1.2 Material Art. 22 CF = União Obs: Há uma possibilidade residual ao Estado Exemplo: Regimento Interno; Organização judiciaria, Constituição dos Estados 8.1.3 Formal Lei Podem ser leis abstratas, normas concretas. Abstratas CPC; CPP Concreto Súmulas vinculantes, Precedentes 8.2 LEI PROCESSUAL NO TEMPO Fazer uma analise do ato processual ao longo da mudança da legislação. Tem que adaptar o processo conforme a mudança que foi proposta. Atos já praticados Matém o código antigo Atos futuros Usa o novo código Atos pendentes O STF é capaz de moldular a aplicação, de acordo com a necessidade da sociedade. Lei Processual no Espaço (Direito Interespacial)06/09/17 Regra: Territoriedade, implica dizer que nossas leis tem validade em todo territorio nacional, seja ele o físico e o ficticio (Embaixadas, ou tratados internacionais). Excessão: Extraterritoriedade, há a possibilidade de aplicar norma processual estrangeira. Para que se aplique tal decisão estrangeiro é necessario que se tenha uma autorização do Supremo Tribunal de Justiça (STJ), essa autorização é denominada Exequartur Da Interpretação da Norma Jurídica Processual: Faz parte da hermenêutica. Formas de Interpretação: Literal/ Gramatical/ Filológica. Restritiva Leva em consideração o critério da “Mens Legis” (Vontade da Lei), ou seja, se limita a vontade da norma. Expansiva Leva em consideração a “Mens Legis”, só que nesta amplia o sentido que esta contido na lei. Lógica/ Teleológica. Finalidade, razão, a mensagem que a norma esta passando. Sistematica/ Concatenada. Autêntica/ Legislativa ORIGEMQuando se busca compreender a vontade do legislador, buscando as exposição de motivos. Doutrinaria Não pode se confundir quando for aplicada com a jurisprudencial Jurisprudencial É uma interpretação Reinterada do Tribunal 10.1- Integração da Norma Processual Colmatação de lacunas (Preenchimento) Analogia Se pega um sistema pronto e se passa para outro sistema que necessite ser “criado”, ou seja, vai completando as lacunas. Principios Costumes Jurídico, reconhecido pelo ordenamento. Siginifica dizer que tem pouca coisa escrita, mas se tem muitos conteudos, normas, que são aplicadas na pratica. Princípios Processuais: 11.1- Dignidade da Pessoa Humana: Não é um principio, e sim um postulado, todas as regras e principios deverão seguir a dignidade da pessoa humana. Normas/ Ordenamento Regras Principios Todo ordenamento tem que verificar se a dignidade da pessoa humana esta sendo respeitada. 11.2- Devido Processo Legal: É uma garantia constitucional CR/88, é um direito fundamantal. 11.2.1- Formal/ Procedimenta é necessario passar pelas etapas estipuladas 11.2.2- Material/ Substancial já se tem uma setença e ela advem de um devido processo legal, ou seja, ela foi resultado de todas as etapas, se materializou, a sentença. Todo que estão no prcesso deverem esta ciente do que esta acontecendo, é quando você é informado/ citado. 13/09/17 12. Princípio do Contraditório: É um binômio, ou seja, é a necessidade da presença duas partes: Informação Ciência/ Interessados Possa causar prejuízo Manifestação Influencia/ Participar Informa qualquer pessoa que esteja intervindo, para que ela tenha necessidade de se manifestar, vale lembrar que manifestar nem sempre é defesa. Para que haja o contraditorio é necessario que se de a informação, ou seja, que se tenha um interessado. “Assim, o princípio do contraditório é um corolário do princípio do devido processo legal, e significa que todo acusado terá o direito de resposta contra a acusação que lhe foi feita, utilizando, para tanto, todos os meios de defesa admitidos em direito. O contraditório é, portanto, a opinião contrária daquela manifestada pela parte oposta da lide”. 12.1. Situação Interpretativa 12.1.1. Contraditório difereido ou postergado, geralmente é em caso de urgência, nela o juíz libera a tutela e em seguida ouve o réu. É denominado tutela IN AUDITA ALTERA PARS. “Contraditório diferido é aquele em que o juiz primeiro opera-se a decisão de deter determinada questão para, ao depois, intimar a parte para se manifestar (...)” 12.1.2. Contraditório ficto ou pressumido, é quando o prazo para a que se ajuíze uma ação se “caduca”, nela o juíz já pode dar uma sentença na qual o réu não ira participar, pois o juíz entende que o pazo para que essa ação fosse ajuíza já venceu. 12.1.3. Contraditório na prova emprestada, é a possibilidade de pegar uma prova produzida em um processo, em sua integralidade, e usar em outro processo. Vai de acordo com a vontade das partes. “Muito comum é o oferecimento em um processo de provas produzidas em outro. São depoimentos de testemunhas, de litigantes, são exames, traslados, por certidão, de uns autos para outros, com o fim de fazer prova. Tais são as chamadas provas emprestadas, denominação consagrada entre os escritores e pelos tribunais do país. É a prova que “já foi feita juridicamente, mas em outra causa, da qual se extrai para aplicá-la à causa em questão”, define Benthan.”[1] 13. Ampla Defesa: Direito de se contrapor a algo que possa lhe prejudicar, para que haja essa ampla defesa é necessario que lhe dêem “armas”, para que você consiga gerar provas. “É o princípio que garante a defesa no âmbito mais abrangente possível. É a garantia de que a defesa é o mais legítimo dos direitos do homem. Contém duas regras básicas: a possibilidade de se defender e a de recorrer. A ampla defesa abrange a autodefesa ou a defesa técnica (o defensor deve estar devidamente habilitado); e a defesa efetiva (a garantia e a efetividade de participação da defesa em todos os momentos do processo). É princípio básico da ampla defesa que não pode haver cerceamento infundado, ou seja, se houver falta de defesa ou se a ação do defensor se mostrar ineficiente, o processo poderá ser anulado. Caso o juiz perceba que a defesa vem sendo deficiente, ele deve intimar o réu a constituir outro defensor ou nomear um, se o acusado não puder constituí-lo”. 14. Princípio da Publicidade “O princípio da publicidade vem do dever de divulgação oficial dos atos administrativos. Encarta-se, pois, no livre acesso dos indivíduos a informações de seu interesse e de transparência na atuação administrativa. Como os agentes públicos atuam na defesa dos interesses da coletividade, a proibição de condutas sigilosas e atos secretos é um corolário da natureza funcional de suas atividades. Portanto, a publicidade dos atos administrativos constitui medida voltada a exteriorizar a vontade da Administração Pública divulgando seu conteúdo para conhecimento público; tornar exigível o conteúdo do ato; desencadear a produção de efeitos do ato administrativo; e permitir o controle de legalidade do comportamento.” Intimidade; Privacidade; Interesse publico. - Aux. Justiça - Juíz - Advogado Há exceção quando há sigilo. Sempre vai ocorrer publicação no DO. 15. Princípio Razoável Duração do Processo: Foi uma inovação da Emenda Constitucional 45 de 2004, é um direito expresso presente no Art. 5 § 3° 16. Princípio da Igualdade ou Isonomia Processual: Forma, quando todos estão sendo tratado no mesmo nivel perante a lei. Material, só que pode garantir os previlegios, prazos prolongados é o legislador. Em regra é ajuizada a ação na cidade do réu. 15/09/2017 JURISDIÇÃO: (Poder Função e Atividade) Conceito: Do latim “Juris Dictio” Caracteristica: Substitutividade O juíz, ao decidir, substitui a vontade dos conflitantes pela dele (Chiovenda). Não é exclusividade da jurisdição. Inparcialidade Tem que ser obrigatoriamente imparcial (Art 144-145, CPC 2015). Monopólio do Estado – Salvo arbitragem Em um primeiro momento só quem poder exerce função para solucionar um caso é o estado. Há excessão quando as partes contratarem um membro do poder arbitrario. Inércia O Poder Judiciário é inerte, pois é necessário que haja uma força precursora que dê origem ao processo. “Ne procedat iudex ex officio”. Há exceção: Habeas Corpus, qualquer pessoa pode; Arrecadação dos bens dos ausentes; Inventario. Unidade – Única soberania Exclusividade Brasileira, é UNA, válida em todo o território nacional. Não temos jurisdição dual (Judicial e Administrativa), não temos coisa julgada administrativo. Aptidão para a produção de coisa julgada material- definitivamente Vem do latim “Res judiciata”, que significa coisa julgada, então a coisa seria o que você iria julgar, logo coisa julgada seria a maneira que o caso foi julgado. “Definitividade” pois é usado por muitos autores. Lide (Carnellutti) É característica da Jurisdição potencializar, briga. Função: Pacificação social; Justiça É um poder judiciario, esse poder é abstrato e se concretiza atraves da nossa organização fisica: O Supremo Tribunal Federal esta no topo, em seguida vem o Superior Tribual Judicial ( está “sujeito” a ele o Tribunal Regional Federal, Tribunal Regional do Estado), Tribunal Superior do Trabalho (está “sujeito” a ele o Tribual regional do Trabalho), Tribunal Superior do Eleitoral (está “sujeito” a ele o Tribunal Regional Eleitorial) e o Tribunal Superior Militar(está “sujeito” a ele o Trbunal Regional Militar). OBS: Nem toda região possui um tribunal militar; O Juíz é impedido quando há relação direta com os sujeitos ou com o processo; O juíz não pode julgar casos em que os seu descencendente/ ascendente de linha reta estejam envolvidos. Princípios da Jurisdição Territorialidade ou da aderência aoterrítorio Nossa lei vale em territorio nacional e em nossas embaixadas Indelegabilidade Significa dizer que o Juíz exerce seu poder, sua função, sua atividade, logo ele exerce com isso não é permetido que ele delegue sua função a terceiros. Inevitabilidade Não se pode evitar que o processo seja extinto. Da feita que se instiga o poder judiciario ele terá que dar uma resposta Inedeclinabilidade Da feita que o magistrado é provocado ele não pode ser negar a dá uma decisão, chamado de proibicação do “non liquet”. Tem respaudo constitucional, presente no Art. 5° XXXV CR/88. Investidura ou Investidura Legítima A jurisdicação só poder ser exercida por um juíz que tenha passado em um concurso, tem que ser empossado e imestido, que é quem vai delimitar onde ele ira atuar e o que vai julgar. Juíz Natural Principio de que se tem uma garantia constitucional do devido processo legal. Você sabe da maneira que sera processado. Se divide em: Proibição do Tribunal de excessão Proibição do Juíz parcial escolhido pelas partes. Especies de Jurisdição: Contenciosa/ litiginosa LIDE Substituitiva; Autor/ Réu Coisa Julgada Voluntária/ Graciosa Não há lide (processual) Competência: Conceito Classico: é a medida da jurisdição que será concedida ao magistrado. O juíz possui plena jurisdição. Não se pode parcelar, a jurisdição é una. Espécie/ Critério de Fixação de Competência: Há duas subdivisões dentro da justiça, especial (Trabalhista, Eleitoral e Militar) e comum (todas as demais). Se faz necessario que se localize se há vara especializada, caso tenha é necessario que se ajuize a ação nela. Terá de verificar se o cliente tem previlegios de função ou pessoa. Se tal ação é de vara comum ou juizado, se fará necessario analisar os valores. Terá que analisar o caso e vê se ele tera de ser ingressado no foro ou no tribunal, ou seja, terá de analisar a hierarquia Matéria Ler o Art. 46 até o 53 do CPC Função Razão de privilegio de foro em razão de função exercida. Pessoa É inerente a qualidade da pessoa humano, é o caso dos adolecentes, idosos, portadores de necessidades especiais Hierarquia É quando a lei estabelece qual tribunal ajuizar a ação, também chamado por uma parte de competencia originaria. Lugar Presente no Art. 46° e seguintes do CPC. Onde se ajuizará uma ação, chama-se a cidade em que sera ajuizada tal ação é denominada de Foro. Sempre será ajuizada a ação onde residir a parte mais “fragil”. Valor As competecias podem se dividir em : Absolutas, são quelas que não podem ser modificadas pelas vontades das partes, são de carater inflexivel; Relativo, são aqueles que podem ser modificados pela parte, são de carater flexivel. No silencio do réu, na primeira oportunidade de defesa sobre ter ajuizada ação em incopetencia (relativa), em regra “fica no mesmo lugar Obs: Competencia Relativa Prorrogação de competência X Após o prazo de resposta do réu Perpetuatio Jurisditionis (Fixação de competência) 04/10/2017 Modificação De Competência (Art. 54-63 NCP 2015) Absoluta: Somente pode ser modificada por força de lei, quase sempre pela constituição, ou seja, não pode partir de uma iniciativa individual, propria do ser, tem que seguir os tramites legais necessarios. Ex: CF, até 2004, previa que o TRT (Tribunal Regional do Trabalho) regesse apenas assunto relacionados a emprego, enquanto que o TJE (Tribunal Regional do Estado), era responsaveis por assuntos relacionados como prestação de serviço, trabalho temporario,acidente de trabalho Posteriormente, ainda no mesmo ano, com a EC/45, a CF previu que os assuntos relacionados à prestação de serviço, trabalho temporario,acidente de trabalho fossem agoras regidos pelo TRT. Relativa: Voluntaria (Art. 63) As partes podem modificar Legal: (Art. 54-60) Sempre tem uma finalidade, economia processual e evitar decisões conflitantes Conexão São ações conexas aquelas que possuem a mesma origem de fato (causa de pedido), o porque esta se correndo ao poder judiciario. O Juíz juga as ações de maneira simultanea porem em casos distintos. Para que se junte a ação se faz uso do criterio de junção (Art. 58-59). Vale lembrar que para a conexão sera solicitada pela vara que foi ajuizada em primeiro lugar. 3.2.2.2. Continência Pode-se dar em duas situações, na primeira sempre tera duas ou mais ações. N a primeira, ajuiza uma ação menos abrangente (ação contida) e na segunda, se ajuiza uma mais abrangente contendo mais relevancias (ação contigencia). Ex: Em um caso, João inica um processo de identificação de parternidade, com auxilio da defensoria publica, posteriormente recorre ao Nucleo de Pratica Juridica para ingressar uma nova ação, dessa vez solicitando a Identificação de Paternidade e uma auxilio, uma pensão. Neste caso o juíz da primeira deverá tomar ciencia do primeiro caso para julgar tal causa. Em um segundo caso Maria, ingressa uma ação mais abrangente solicitando a Identificação de parternidade e pensão,com auxilio do Nucleo de Pratica Juridica, posteriormente ingressa com uma segunda ação, só que dessa vez solicitando apenas solicitação de Identificação de Paternidade. Neste segundo caso sera desconsiderada a segunda ação, sem analise de merito. Conflito de Competência: Negativo: Dois ou mais juízes se julgam incopetentes, ou seja, nenhum dos dois quer julgar. Positivo: Nesse caso dois ou mais juízes se julgam qualificados a julgar o caso. AÇÃO: 11/10/2017 Sugestão para estudo: Humberto Teodoro Junior, vol 1 Luis Guilherme Marinoni Noções Gerais: Ação, derivada da palavra actio, de origem latina, na qual tem como significado evidência de uma força, de um agente etc. É o ato no qual você tem direito de convocar o direito judiciario. “Faculdade de invocar o poder jurisdicional do Estado para fazer valer um direito que se julga ter; meio processual pelo qual se pode reclamar à justiça o reconhecimento, a declaração, a atribuição ou efetivação de um direito, ou, ainda, a punição de um infrator das leis penais.” Evolução teórico- conceitual. Negativistas/ Civilistas/ Imanentistas: Neste periodo o direito material era quem ditava como você deveria agir, ou seja, para que houvesse ação deveria verifica se seu direito estava expresso, só assim se estaria apto para ingressar com uma ação. Autonomistas Concretista Nesta fase, para que se ingressase com uma ação, o juiz deveria analisar o caso concreto e assim julgar se o caso é ou não apto para existir Abstratas Criada na Austria e na Hungria, nesta não precisa analisar um caso concreto, nesta o direito de agir é o direito de provocar o poder judiciario e com isso obter uma respostas, seja ela positiva ou negativa, ou seja, o direito de agir é o direito de se obter uma resposta. Em qualquer hipotese se resposta do juiz for positiva ou negativa, o recorrente esta vedado a re-ajuiza tal ação Eclética - Interesse - Legitimidade “Ad Causam” Das condições das ação Liebman Possibilidade Juridica do Pedido Para que se obtenha uma reposta negativa ou positiva, se faz necessario que se preencha condições, requisitos (Direito de agir). Caso não se enquadre nesses requisitos, o Magistrado tera de da um parecer nulo, extinguindo a relação juridica, sem resolver o merito. Interesse é a necessidade que se tem para o ajuizamento de tal ação, com isso apresentando a necessidade do processo, a titulo de exemplo, danos materiais, quando se bate um carro, se faz necessario a apresentação de motivos. Legitimidade é autorização do ordenamento juridico para se obter uma finalidade, para fazer algo, ou seja, para você processar (polo ativo) e ser processado (polo passivo). Exige um nexo, entre os polos, ativo passivo, pretensão resistencia, conhecida como LIDE. A Legitimidade se divide em: Ordinaria, é a autorização comum, é você demanda açãoem nome proprio, atendendo necessodade propria Extraordinaria, é a execessão, obrigatoriamente por força de lei, alguns a chamam de substituição processual. Ex: Ministerio Publico; Sindicato. Asserção: Teoria Italiana, desenvolvida por Monacciani, nela, o magistrado sempre vai terminar com uma decissão de merito, seja positiva ou negativa. “Segundo a Teoria da Asserção, também denominada de prospettazione, as condições da ação são aferidas consoante o alegado pelo autor na petição inicial, não podendo o magistrado adentrar com profundidade em sua análise, sob pena de exercer juízo meritório. Em oposição a Teoria da Asserção encontra-se a Teoria Eclética, ou Concretista, capitaneada por Liebman, através da qual a presença das condições da ação são aferidas conforme a verdadeira situação trazida à julgamento. Por esta teoria, se o juiz, após dilação probatória, constatar que a parte não é legítima, deverá pronunciar carência de ação e não julgar o pedido improcedente. Quem melhor tratou sobre a teoria da asserção foi Alexandre Freitas Câmara, ao lecionar: Parace-nos que a razão está com a teoria da asserção. As condições da ação são requisitos exigidos para que o processo vá em direção ao seu fim normal, qual seja, a produção de um provimento de mérito. Sua presença, assim, deverá ser verificada em abstrato, considerando-se, por hipótese, que as assertivas do demandante em sua inicial são verdadeiras, sob pena de se ter uma indisfarçável adesão às teorias concretas da ação. Exigir a demonstração das condições da ação significaria, em termos práticos, afirmar que só tem ação quem tem do direito material. Pense-se, por exemplo, na demanda proposta por quem se diz credor do réu. Em se provando, no curso do processo, que o demandante não é titular do crédito, a teoria da asserção não terá dúvidas em afirmar que a hipótese é de improcedência do pedido. Como se comportará a teoria? Provando-se que o autor não é credor do réu, deverá o juiz julgar seu pedido improcedente ou considera-lo carecedor de ação? Ao afirmar que o caso seria de improcedência do pedido, estariam os defensores desta teoria admitindo o julgamento da pretensão de quem não demonstrou sua legitimidade, em caso contrário, se chegaria à conclusão de que só preenche as condições da ação quem fizer jus a um pronunciamento jurisdicional favorável" Obs: exposição Natureza Juridica: Publico: Quase não há margem para os interesses das partes, não se pode mexer nas regras que nasce com o direito da ação. È um interesse publica de carater privado. Subjetivo: Sempre atrelado a um sujeito, nunca a um objeto. Abstrato: Condicionado, se tem o direito a uma resposta desde que se preencha os requisitos . Autonomo: Não depende do direito material, você age independemente de que se tenha uma lei que garanta o seu direito Instrumental: Pois ela faz parte do processo e engloba caracteristicas sociais... Elementos: Objetivo Pedido (o que se pede) causa de pedir (o porquê se pede) Subjetivo Partes e Poder Judiciario, nela encontramos o triangulo de formação do processo e estão contidos Autor; Juíz e Réu, estes são o sujueitos da ação Obs1: Duas ou mais ações são indenticas quando possuem mesmos elementos. “Ocorre a litispendência quando se reproduz ação idêntica a outra que já está em curso. As ações são idênticas quanto têm os mesmos elementos, ou seja, quando têm as mesmas partes, a mesma causa de pedir (próxima e remota) e o mesmo pedido (mediato e imediato). A citação válida é que determina o momento em que ocorre a litispendência (CPC 219 caput). Como a primeira já fora anteriormente ajuizada, a segunda ação, onde se verificou a litispendência, não poderá prosseguir, devendo ser extinto o processo sem julgamento do mérito (CPC 267 V).” (Código de Processo Civil Comentado, 6ª edição, RT, p. 655). Obs2: Principio da Congruência, adstrição, correlação Obs3: O Juíz não esta vinculado ao fundamentalmento juridico apresentado. A substancia é mais importante que o fato. Teoria da Substanciação 18/10/2017 Classificação Das Ações: Dependendo da decisão que se deseja, tem-se um tipo de ação diferente. Declaratória: Nesta geralmente o juíz declara o direito, toda ação visa que o magistrado declare a existencia ou inexistencia de uma relação Juridica. Tem como efeito de garantia Relação Juridica é a associação entre duas pessoas ou pessoa e objeto na qual se estabeleçe obrigações , poder e responsabilidade. Constiutivo: O Juíz declara o direito, só que neste caso ele ira cosntituir ou desconstituir uma relação juridica. Exemplo: Divórcio; Mudança de paternidade. Condenatória Nesta o Magistrado irá constituir uma obrigação dentro do processo. Tal obrigação pode ser execultada dentro do processo. Executório Nesta a lei da uma pressunção de veracidade do direito, nesta o magistado já está respaldado na lei, pois este procedimento é mais direito, neste o magistrado já chama o réu para cumprimento imediato. Exemplo: Execulção de cheque Mondamental Semelhante a de execulção o que as difere é as obrigações de fazer ou não fazer. Cumulação De Ações É possivel desde que tenham mesma competecia, mesmo procedimento e sejam compativeis. De Pedidos Composto por duas partes, Imediato ( é a tutela, é o tipo de ação desejada) e Mediato (é o bem juridico desejado) PROCESSO E PROCEDIMENTO Noções Gerais: Processo é um Instituto, uma intituição de Direito, é abstrato pois constitui um instrumento. Processo é o veiculo formal do direito de ação. Processo x Autos é a parte fisica , é a corporificação do processo. Processo x Procedimento É uma susseção ordenada de atos, lei. Tem-se dois tipos de procedimento, comum (mais longo, mais disperdioso e mais complexo) e especial (contido dentro do proprio cpc ou leis especiais) Processo x Tutela Proteção/Garantia,se subdividem em: Conhecimento Crise de certeza Execução O magistrado irá solicitar o cumprimento, é uma crise de adimplemento. Provisoria Proteção embasada na urgencia da situação. Uma decisão dada no curso da ação, na qual o magistrado indentifica uma situação de urgencia. Há situação de provisoria residual é quando o juíz já tem certeza do caso. Cada tipo de crise se faz necessario uma analise da tutela. Processo x Tecnica Processual Escolha do melhor ato se houver opção. Fruto da experiencia e analise do caso concreto Objeto Formal Pressuposto do Processo Material Pedido Pretenção Natureza Juridica do Processo Privativos, neste o processo era um contrato/ quase-contrato. Publicistas Situação Juridica, processo é direito publico, de carater situacional resolvida pelo magistrado, na qual, apos a passagem da situação, segue normalmente. Relação Jurídica, entre autor, juíz e réu Linear, entre autor e réu Angular, entre autor, juíz e réu Triangula, autor, juíz e réu e também juíz e réu. Caracteristicas Tríplice Autor, Juíz e Réu Autônoma Processo é totalmete independente do direito material Pública Não se tem tanta autonomia dentro das regras processuais Complexa Formada por uma suseção de atos comuns Progressiva Tem uma ordem cronologica UNA Cada processo considera uma unica relação. Sujeitos do Processo:25/10/2017 Partes e Procuradores/ honorários e custas (Sitema financeiro do Processo) Das Partes Noções Gerais: Para ser parte de um processo, se faz necessario a presença de pessoa, seja ela fisica ou juridica. Parte é aquele que é juridicamente ligado ao processo, tem vinculação direta com o pedido. Obs: exceto orgão autorizados por lei a possuirem a possuirem capacidade postulatória. Deveres e Responsabilidade Art. 77-81, deveres de lealdade e boa fé. Dever é tudo aquilo que se você não cumprir, já se tem uma consequencia previa, não necessariamente uma punição, toda vez que se viola esse deverá ser restituido,reparado, ou seja, ele devera ser indenizado.Responsabilidade, no brasil, no primeiro momento tem um vies compensatorio, restituição Obrigação é uma relação de credito e debito, e a consequencia no acionamento do estado tem-se o objetivo do estado ingressar com uma “força” para sanar o debito. Onus, é aquilo que você faz se quiser e com isso assume um risco. Imperativos do proprio interesse, neste se lida com probabilidade Faculdade, se subdividem em dois ramos, são eles: Pensar e Emoção. Substituição Processual Legitimidade extraordinária, agir em nome próprio na defesa do interesse alheios, somente por Lei ≠ Substituição de Parte (Sucessão de Parte) Dos Procuradores: Advogados/ Causídios Representa a parte em juízo Capacidade postulatória Direitos e deveres do advogado Processualmente = os mesmos da parte Estatuto de Ética e disciplina da OAB + Estatuto da advocaia Fernanda Tartuce, manual de pratica civil Contrato de honorario = Tabela da ordem. + Nesta o advogado pode disitir, negociar, nesta ele esta livre para desenvolver os tramites Só pode agir em beneficio da parte. Geral Procuração Poderes Especiais Contrato de mandato, esse contrato o autor ou réu transfere poderes ao advogado. Obs: Subsestabelecimento Com reserva de poderes Quando se adiciona outro advogado ao processo, ambos terão direito de exerce sobre o processo. Sem reserva de poderes Quando se põe outro advogado, e o anterior perdeu o direito de exerce sobre o processo 1.3 Sistema Financeiro do Processo Todos os gastos que se tem em virtude do processo, você irá custear desde que não seja pobre em sentindo da lei. Honorários Contratuais Custas Processuais Taxas e emolumentos, valores pagos aos cartorios Dispesas Todo gasto que sem tem no processo, desde que não seja honrorarios ou custas. Ex: transporte e alimentação de testemunhas, diaria do advogado Honorários de Sucumbência Tudo que é pago pela parte vencida ao advogado da parte vencedora. Quem perde paga, e paga tudo. 01/11/2017 Defensoria Pública Principio Legal: Previsto no Art.185 à 187, no qual esta previsto que a defensoria pública é um ente estatal previsto na constituição para representar os pobres no sentido da lei, os declaradamente pobres. Prerrogativas: Insenção total de gastos, total gratuidade, salvo dispesas gerais e sucumbência. Todos os prazos em dobro, salvo quando se houve prazos especiais. Esses beneficios estenden-se aos Nucleos de Praticas Juridicas (NPJ) devidamente cadastrados. Defensoria irá cadastra os nucleos e com isso estaram habilitados para receberem os beneficios. O art. 186 anuncia prerrogativas dos membros desse ente que têm incidência no processo civil e merece maior atenção.É bem verdade que o prazo em dobro para todas as manifestações processuais enunciado em seu caput já era previsto na Lei Complementar nº 80/1994 em seu art. 44, I, mas consta a exceção disposta no § 4ª (quando houver prazo específico para essa instituição), o que pode indicar ser uma norma desnecessária. Todavia, de toda sorte trata-se de iniciativa do legislador para fins didáticos, talvez educacionais.Melhor destaque merece o § 2ºdo artigo, que estatui que a requerimento da Defensoria Pública o magistrado determinará a intimação pessoal da parte assistida quando o ato processual depender exclusivamente de providência ou informação que apenas a própria parte pode elucidar. Estrutura: Temos duas estruruas de defensoria publica, do estado (DPE) e da união (DPU). A Defensoria Publica do Estado: as Defensorias Estaduais, independentes, vinculadas à estrutura Estadual, tem atuação nos graus e instâncias estaduais. Defensoria Publica da União: A Defensoria Pública da União atua nos graus e instâncias administrativas federais, ou seja, junto à Justiça Federal, Justiça do Trabalho, Justiça Eleitoral, Tribunais Superiores, e instâncias administrativas da União. Gratuidade da Justiça Prevista no Art. 92 à 102 Advocacia Pública Litisconsócio Noções Gerais Previstas no Art. 113 à 118. Tem como principal função/ objetivo a economia processual, seja de tempo ou financeira. A pluralidade de partes no polo ativo ou passivo. Vale lembrar que o Listisconsócio é diferente de ação coletiva. Há listisconsócio quando duas ou mais pessoas buscam o mesmo objeto e tem causas conexas. Classificação Ativo Pluralidade de partes no polo ativo, dois ou mais autores Passivo Quando se tem uma ação de um autor contra dois ou mais réus Misto Quando se tem dois ou mais autores litigando contra dois ou mais réus. Simples/ Comum Quando tem pontencial de ter resultados diferentes. Unitário Obrigatoriamente as decisões tem que ser igual para todos os litisconsocios. Facultativo Estão juntos por opção, sendo de livre arbtitrio a vontade de ser associar ou não Obrigatório/ Necessário Estão juntos por obrigação. Inicial Já esta na petição inicial, mas pode ser formado no decorrer do processo. Ulterior Poderes dos Litisconsócio Atos de beneficio se aproveitam de um fator positivo, que venha a beneficiar Atos de desposição não se aproveitam quando venha a vim prejudicar o réu. OBS: Em um listisconsocio com advogados diferentes, de escritorios diferentes , todos os prazos são em dobro. O objetico é que o advogado de um possa se cominicar com o advogado do outro para com isso vim a fazer a melhor defesa possivel. Intervenção de Terceiros: Sugestão Doutrinaria: HTJ; Marinoni Câmara. Previsto no Art. 119 à 138. Terceiro é todo aquele que não pode ser parte do processo, pois ele não é legitimo, não é autorizado/ legitimado ad causam(não tem condição da ação). Não pode ser parte pois não possui resitência tam pouco prentenção, ou seja, terceiro é qualquer pessoa fora do processo. OBS: O terceiro interessado pode ser admitido na demanda, quando ele tem interesse juridico na demanda alheia. O terceiro interessado sofre a justiça da decisão. Justiça da decisão é você ser atingido indiretamenete pela dicisão de um processo alhei, com os efeitos da decisão de um processo alheio na qual não possa ser parte. A intervenção de terceiros não gera outro processo. Ex: Locador Locatário Sublocação Só se tem cinco possibilidades para que o terceiro possa intervir em um processo. Intervenções na Forma da Lei. Assistencial Pode-se dizer que é a noção mais pura de terceira, pois o terceiro só ajuda. Somente pratica auxilio a uma das partes, a assistencia é cabível em qualquer procedimento, seja ele de conhecimento, execução, e processo especial. Ex: contrato de financimanento de um imovel, na qual a caixa economica Federal é a financiadora, e tem a União como auxiliadora de custos, caso se ingresse uma ação contra a caixa, a União está autorizada à intevir, pois caso o réu (caixa) venha a perde, parte dos gastos sera da União, toda via a União não tem prazo em dobro, pois ela não é reu Espécies: Pura e Simples, regida no Art 121 à 123, é a assistencia propriamente dita. Neste caso o terceiro só pode produzir provas, defesa, recurso. Qualquer ato de disposição é nulo de pleno direito, ele está lá tão somente para ajudar, ou seja, não pode atrapalhar OBS: Caso a parte não se defenda o terceiro é substituto no processo Qualificada ou Litisconsocial, regida pelo Art. 124, neste caso há a presença de dois ou mais pessoas no polo passivo, e o polo ativo escolhe qual pessoa, so polo passivo, ele pode ingressar uma determinada ação. Procedimento: O terceiro contrata advogado (pode ou não ser o mesmo da parte), paga os custos dos honorarios + procuração. Neste caso o advogado peticiona o juíz da causa, o magistrado intima as partes para se manifestar, geralmente em 15 dias. Caso o juíz indefira o terceiro pode recorrer. Social Listiconsocial Denunciação da Lide (Previsto no Art 125 à 129) Natureza Juridica da Denuncia: é uma ação dentro de uma ação. Ação Paralela A finalidade desta ação é a econima de tempoe dinheiro. Simultânea Eventual Regressiva Futura Cabimento Evição, é quando você a perde a propriedade de um objeto por uma determinação judicial. Seguro Obrigação de regresso Cabimentos Excepcionais: Denunciação Sucessiva Denunciação “per saltum” Procedimento Sempre no inicio da litis. O Autor pode pedir denunciação na petição inicial; o Réu pode pedir na constestação (resposta). Após esses atos iniciais não se pode pedir denunciação. Nesse caso tem-se a sentença unica, exemplo do carro roubado, que foi comprado em uma concessionaria que comprou de um terceiro. Chamamento ao Processo (Art. 130 à 132) Divida Solidária, já nasce em uma obrigação indivisivel, não tem como separar, tem-se dois ou mais devedores. Significar dizer que se tem dois ou mais credores, ou seja, tem-se um litisconsocio. Aval, meio de garantia empresarial, que é usada também no civil que acaba a ser usada na divida solidária, você é tão devedor quanto Fiança, beneficio de ordem, significa dizer que o fiador suprirar o que resta da divida. O fiador tem o conforto de indicar o primeiro a ser execultado. “Not Jur” Impropria pois foma litisconsocio, pode ser provocada pelo réu. Quando o fiador é execultado ele pode chamar quem ele está financiando, para que este venha a se defender dentro de uma lilis. Deve-se fazer o chamento na defesa do réu, na, contestação inicial, caso não ocorra o chamamento do financiado em trinta dias, sob pena de ficar sem efeito sem logica. Caso o financiado mora em outro estado o prazo para chamento é dobrado. Incidente de descosideração de personalidade Juridica (Nova) Previsão legal: Art. 133 à 137. Cabimento: Art. 50 CC/2002 Quando a pessoa juridica abusar de suas proteções. Fraude/ abuso do direito Desvio de Finalidade A pessoa juridica é uma ficção, inicialmente é uma junção de pessoas para que se sobreponha sobre pessoas fisicas, associação faz a força. Pessoas se reunem para se proteger, quanto mais se cresce mais poder a pessoa juridica possui sobre a pessoa fisica, toda via, quanto mais poderes a pessoa juridica possui, ele vem acompanhado de grandes obrigações, ou seja, o direito para pessoa juridica significa dizer que vai haver uma proteção, porem tal proteção deve estar submetido as obrigações. Trata da proteção contra abusos da personalidade juridica. Ex: O forncedor de um determinado produto, para um salão de beleza, acabou por fornecer cem mil em produtos, entretanto os proprietario não sanaram as dividas, com isso o credor vai execultar os proprietarios do salão, só que estes declaram um investimento limitado em cinquenta mil reais. Toda via dentro deste salão possui uma lanchonete, que geram uma renda significativa. Quando o credor inciou com a execulção este sabendo da tal lanchonete este já ingressou com uma ação contra a despersonalização do salão. Ainda que os socios do salão sane a divida, de cem mil, este não virá a ser despersonalizado entretanto este estará sujeita a uma serie de dividas. Legitimado Ativos Podem requerer a despersonalização as partes e o ministerio publico (quando é parte ou quando esta autorizado a intervir no processo). Obs: Um dos socios pode requerir a despersonalização Procedimento Requerida na Petição Inicial ou em uma petição avulsa. Se faz necessario a solicitação de fundamentos de fatos e preenchimento dos pressupostos legais mais requerimento de que os sócios sejam incluidos como réus (polo passivo da demanda). Com isso tem-se uma ampliação subjetiva da demanda. Todos possui quinze (15) dias para a manifestação. Amicus Curiae (Previstos no Art. 138). É uma forma diferenciada da assistencia, pois ela é uma assistência transcedental, na qual o amicus é uma pessoa que não tenha relação com o processo, ele tem apenas o objetivo de auxiliar o poder judiciario, vale lembrar que o amicus curiae pode ser recusar. Pode influenciar em precedentes (...) O Amicus Curiae é uma modalidade de intervenção, tanto espontânea quanto provocada, onde um terceiro, sem interesse jurídico, irá instruir o poder judiciário para que a decisão por este proferida seja mais qualificada, motivada. Ou seja. O Amicus Curiae irá qualificar o contraditório trazendo mais subsídios para a decisão do juiz, apresentando dados proveitosos à apreciação da demanda, defendendo, para tanto, uma posição institucional. (...) ressalta-se que o Amicus Curiae não pode ter interesse jurídico na causa, apenas institucional, pois se assim fosse, estaríamos diante de outra modalidade de intervenção, a Assistência. Será admitido pelo juiz ou relator, considerando a relevância da matéria, a especificidade do tema objeto da demanda ou a repercussão social da controvérsia, de ofício ou a requerimento das partes, mediante decisão irrecorrível, cabendo ao juiz ou relator definir os poderes do Amicus Curiae. Natureza Jurídica de Iniciates Processual (Interpretação de 3°) Propria Impropropria Neste o terceiro é chamado a intervir mas se transformar em um listiconsocio. Voluntária Provocada Ministério Público/ Parquet Institucional Ministerial Tem por como objetivo cuidar dos interesses da sociedade, público. Se atém a demandas coletivas e individuais, tem repercurssão de interesses sociais Garantias Institucionais Lei 8.625/93 LONMP Garantias Constitucionais Orgão apesar de não ter personalidade por força constitucional capacidade postulatória. Atribuições Processuais Parte quando for substituto processual em processo coletivo (Direito Difuso, quando o MP age e nome do meio ambiente, em nome do consumidor. Coletivo em Sentido Estrito, quando age em nome prol de um grupo. Individual Homogêneo, quando age em prol de um beneficio social, saude por exemplo). Fiscal da Lei (Custus Legis) Quando houver interesse publico, intima-se o MP para se manifestar, ou seja, emetir parecer em trinta (30) dias. OBS: A não interação do MP não importa anulidade. “PAS DE NULITTES SARS GRIEF” MPE Nesse caso tem-se no primeir grau o promotor de justiça, em um segundo momento tem-se a MPF- MPT- MPM Nesse caso no primeiro e no segundo grau tem-se procurador federal O MP tem direito a todos os prazos em dobro SALVO se for prazo especifico ao MP. Juíz ( Vulgo Magistrado) Noções GeraisJuíz de primeiro grau é chamado de singular ou monocratico pois ele decide sozinho. Juíz de Segundo grau, ou também chamado de desembargadores, aqui eles não decidem nada sozinho, geralmente são três, e tomam decisão em conjunto. São juizes mais velhos que seguem criterios para que se chegue a esse nivel Estado-Juíz, é uma pessoa que incorpora a constituição. Devido ser um ser humano este sofre de influencias e vontades com isso indentificamos Previsão Legal Constituição Republica Brasileira; Art. 139 à 146 CPC; Lei Orgânica 35/79 LOMAN, foi a primeira a trazer as garantias constituionais. Lei do final do periodo militar, tecnicamente é uma lei que esta garantindo poderes ao poder judiciario, nada mais que uma troca de favores. Poderes Deveres e Responsabilidade “O cara das decisões” Quanto mais poder mais responsabilidade se tem, ou seja, devido o alto grau de poder maior é o seu poder de lesão, para evitar que se obtenha tantas lesões este poder vem acompanhado de responsabilidade Preside o processo, administra, da certidões e declarações, organiza, decide e possui o poder de policia (possui um poder administrativo, “manda e desmanda”, tem o poder de fiscalização). Tem como suas principais responsabilidade cumprir os principios da dignidade da pessoa humana e principios do devido processo legal. Todo dever violado pressupõem uma sansão, ele tem responsabilidade civil/administrativa e penal, significa dizer que se o magistrado não cumprir com o dever dele ele pode responder civilmente, penalmente e administrativamente Garantias ConstitucionaisSó se ganha essas três garantias somente após dois (2) de estágio probatório após a instidura. Vitaliciedade;Quando se tem um juíz com um grau extremo de um vicio, a unica maneira de fazer com ele saia do quadro, é aposentando ele. Inamovibilidade; Irredutubilidade salarial. É a primeira garantia adquirida, nessa o juíz jamais sera demitido do seu cargo. A única hipotese de demissão é uma setença penal condenatória. Após dois (2) anos, o magistrado se fixará em uma cidade e com isso magistrado não poderá mudar de cidade conforme sua vontade. Critério de merecimento e tem Após dois (2) anos, o salario não pode diminuir. Suspensão e Impedimento Previstos no Art. 144 Auxiliares da Justiça. Hoje boa parte esta sendo substituida pelo PJE Previsão Legal Art. 149 à 175 NCPC Na Previsão Legal: São secretarios publicos, responsaveis pela organização, registro, atuam fazem o serviço de secretaria. Vistas/ Oficio/Certidões, cumprem ordem do juíz Escrivão Tem registro no poder judiciario, é de confiança do juízo, dever ser imparcial. Prestão serviços periodicos e podem se recusar. Equiparado a funcionario somente na responsabilidade civil e penal Chefe de Secretaria Oficial de Justiça Responsaveis pelo execulção de ordem. Perito É um terceiro em colaboração com poder publico. Funcionario autonomo, não é um uncionario publicoPrestam conta periodica e podem receber contraprestação. Nem sempre recebem remuneração, responde pelos prejuizos Depositário e Administrado São administradores nomeados pelo juiz, responsavel pela guarda e administração do que lhe foi confiado. Interprete Tradutor Especializado em um determinado idioma. Interprete é no verbal. Tradutor é no intrumental. Conciliadores e Mediadores São profissionais que sem pre irão tentar promover a conciliação entre as partes. “Sábio é aquele que conhece os limites da própria ignorância.” Sócrates
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